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周雨春是2008年11月進入杭州托斯咖娜服裝有限公司工作,在進公司時,公司明確說有加班工資。周雨春說自己周一到周五每天要加班5小時,再加上周六的9小時班,公司都沒有足額發(fā)放加班工資。
周向蕭山區(qū)勞動和社會保障局申請了勞動仲裁,10月23日拿到的受理通知書上卻寫著開庭時間要等到四個月之后的2010年2月9日。
按照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》最長兩個月規(guī)定,周的案件按規(guī)定最遲是2009年12月23日裁決。
“這是沒有辦法的事?!笔捝絽^(qū)勞動和社會保障局仲裁科副科長杜少威的辦公桌上擺滿了仲裁案卷。杜指著一個工傷案件說,“12月3日受理的,開庭時間已經(jīng)排到2010年4月13日。”
整個杭州市都呈現(xiàn)勞動仲裁案件暴漲現(xiàn)象。在紹興縣,2009年勞動爭議仲裁案件突增至1754件,而2007年只有四百多件,增長了四倍多。寧波市同比也增加了近一倍。
在北京,這種“職工告企業(yè)”式的勞動仲裁案件正呈井噴式激增。北京市總工會法律部部長張恒順稱,2007年勞動仲裁案件有2.6萬件,2008年是4.9萬件,2009已達到7萬余件。目前,至少有8萬到9萬名職工在跟單位“打官司”。案件主要集中在工資和經(jīng)濟補償金、工傷三塊,絕大多數(shù)是外來民工所訴。
勞動者被指“漫天要價”
《勞動合同法》和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》在2008年1月和5月的先后實施?!秳趧雍贤ā芬?guī)定,不簽勞動合同用人單位須按月付雙薪,用人單位違法解除或者終止勞動合同的,要按經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向勞動者支付賠償金。而《勞動爭議調(diào)解仲裁法》不僅將仲裁申請時效從原60天調(diào)整為1年,還免除了仲裁申請的費用。
蕭山區(qū)勞動和社會保障局副局長田毅形容勞動仲裁案件井噴式增加是取消仲裁收費帶來的惡果。在他看來,仲裁法出發(fā)點是保護弱勢群體,實際上不利于勞動者維權(quán),因為反正都不需要付費,不愿意調(diào)解,勞動者維權(quán)周期拉長,增加了案件審理的難度,案件也越積越多。
幾天前,該科受理一起工資爭議案件,職工在提出的工資訴求外,還提出精神損失費賠償200萬元。2008年上半年,該區(qū)的一起32名職工申請的勞動爭議仲裁案件,標(biāo)的高達1332萬元,包括加班工資、經(jīng)濟補償金、帶薪年休假補償?shù)取?/p>
事實上,職工的訴求標(biāo)的與仲裁裁決的數(shù)額相差懸殊。紹興縣監(jiān)察仲裁科負(fù)責(zé)人稱,有一起標(biāo)的為27萬元案件他裁決為1萬元,最典型是標(biāo)的為100多萬元的案件,只裁決了1萬元。
監(jiān)管機制缺失是根本
專門從事勞動爭議仲裁案件的蕭山蕭然法律服務(wù)所工作人員陳文亮發(fā)現(xiàn),“漫天要價”的是極個別,免收仲裁費也不是主要原因?!霸S多民工請不起律師,又不是很懂法,填寫訴求時多多益善,給人感覺是漫天要價?!?/p>
有關(guān)專家指出,勞動仲裁案件井噴增長說明國內(nèi)勞動關(guān)系領(lǐng)域的監(jiān)督機制、協(xié)調(diào)機制運作不靈、甚至失效。勞動行政部門監(jiān)督力度不夠,不是主動地監(jiān)督而是守株待兔式的監(jiān)察讓勞動違法行為有恃無恐。政府、勞工、資本三方的協(xié)調(diào)機制名不副實,工會的缺席以及無力,又減少了一道掣肘違法的緩沖帶。許多在事先可以預(yù)防與協(xié)調(diào)的勞資糾紛只能無以挽回地滑入事后救濟環(huán)節(jié),讓社會關(guān)系達到難以彌補的地步。這才是當(dāng)前勞動仲裁案件激增的主要原因。
陳詩達認(rèn)為,今年1月1日養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移政策實施后,涉及社會保障方面的利益訴求還會增多,隨著經(jīng)濟的復(fù)蘇、“用工荒”等勞動爭議案件還有暴發(fā)性增長的可能。
解決仲裁案“井噴”路徑
在陳詩達看來,驟增的勞動仲裁案超期限審理暴露了用人單位和勞動部門缺乏有效的預(yù)警機制。用人單位要規(guī)范用工,內(nèi)部要有調(diào)解機制;勞動部門應(yīng)加強勞動保障的法制教育,包括對企業(yè)人力資源管理人員的依法管理的培訓(xùn)教育。一旦案件爆發(fā),政府在人員配置、機構(gòu)設(shè)置以及經(jīng)費都應(yīng)予以及時保障。
顯然,包括蕭山區(qū)在內(nèi)的國內(nèi)不少城市并沒有作好充分的準(zhǔn)備,而是倉促應(yīng)戰(zhàn)。
2009年12月29日,在當(dāng)?shù)孛襟w的介入下,周雨春與公司調(diào)解結(jié)案,拿到了包括加班工資在內(nèi)的2300元,離開了公司。
蕭山區(qū)勞動和社會保障局副局長田毅表示,要充分利用基層調(diào)解組織的作用,今年已給全區(qū)26個鎮(zhèn)街下了任務(wù)指標(biāo),強調(diào)基層化解。
一、我國證券仲裁的現(xiàn)狀、及解決的思路
證券糾紛的解決方式問題,是任何國家證券市場發(fā)展到一定程度時都會遇到的問題。隨著我國證券市場規(guī)模的發(fā)展,證券發(fā)行和交易涉及的各方之間的證券糾紛也越來越多。加入WTO之后,涉外證券糾紛也會不斷出現(xiàn)。如何更好地解決證券糾紛,開辟更多的解決爭議的渠道,是我國證券市場規(guī)范與發(fā)展中的一個重要課題。我們認(rèn)為,商事仲裁的特征非常適合于證券糾紛的特點,用商事仲裁解決證券糾紛是一種有效的方式。
我國證券市場作為新生事物是在上個世紀(jì)90年代以后逐漸發(fā)展起來的。相比之下,證券仲裁的發(fā)展卻較為緩慢,到為止,中國國際貿(mào)易仲裁委員會受理的仲裁案件不足20件,其他仲裁委員會受理的則更少。究其原因,主要在于證券業(yè)內(nèi)未形成仲裁的氛圍,在絕大多數(shù)的證券發(fā)行和交易關(guān)系中事先沒有仲裁協(xié)議的安排。證券仲裁發(fā)展緩慢的局面會產(chǎn)生如下問題:第一,未能充分利用證券專家的資源,不利于證券糾紛專業(yè)化審理的發(fā)展需求;第二,不能適應(yīng)證券業(yè)內(nèi)按自由意愿解決糾紛的實際需要;第三,不利于我國證券市場化和國際化的發(fā)展趨勢;第四,增加了法院司法審判工作的壓力。由于解決爭議途徑單一,大量案件涌向法院,增加了法院的受案數(shù)量,使相對有限的司法資源承受重負(fù)。
因此,在證券市場發(fā)展的新形勢下,應(yīng)大力開展推進證券仲裁的工作。我國仲裁發(fā)展的證明,行業(yè)內(nèi)注重借鑒國際經(jīng)驗和注重對仲裁的宣傳和倡導(dǎo),是有關(guān)合同仲裁發(fā)展快的主要原因。例如,在我國涉外貿(mào)易領(lǐng)域,有關(guān)部門比較重視借鑒國際慣例,在國際購銷合同和中外合資經(jīng)營合同中倡導(dǎo)商事仲裁制度,從而形成包含仲裁條款的合同示范文本,被業(yè)內(nèi)廣泛地使用。在工程承包和商品房買賣領(lǐng)域,業(yè)內(nèi)有關(guān)機構(gòu)推薦的含有仲裁選擇條款的合同范本,在業(yè)內(nèi)的適用范圍也越來越廣,從而促成很多選擇仲裁的合同的簽訂。在國際證券領(lǐng)域,證券仲裁的發(fā)展已經(jīng)成為解決證券糾紛的重要方式。美國證券仲裁歷史證明,在設(shè)計證券交易所的組織結(jié)構(gòu)時,有關(guān)機構(gòu)在交易所的章程中規(guī)定仲裁體制,從而極大地推進了美國證券仲裁的發(fā)展。
仲裁以當(dāng)事人的自愿為基礎(chǔ),這是仲裁的性質(zhì)所決定的。問題在于,在新興的證券市場上,市場主體對于采用仲裁來解決證券糾紛這一有效的方式并不熟悉,在此背景下,采用適當(dāng)指引的方式是必要的。如1994年10月11日中國證監(jiān)會以證監(jiān)發(fā)字1994139號文的形式了《關(guān)于證券爭議仲裁協(xié)議問題的通知》,該通知規(guī)定證券經(jīng)營機構(gòu)之間以及它們與證券交易所之間因股票發(fā)行或者交易引起的爭議應(yīng)采取仲裁方式加以解決。這種推薦和指引曾在一定時期和一定范圍內(nèi)起到了積極的作用。在新的形勢下,此項工作應(yīng)當(dāng)進一步加強。為此,我們建議有關(guān)部門擬定“證券仲裁協(xié)議示范條款”,在證券業(yè)內(nèi)的合同關(guān)系中加以推薦適用。這個仲裁條款可以擬定為:“凡是與本合同的解釋和執(zhí)行有關(guān)的任何糾紛應(yīng)提交XX仲裁委員會,按照該仲裁委員會的仲裁規(guī)則和證券仲裁示范規(guī)則進行仲裁,該仲裁裁決具有終局性,對雙方當(dāng)事人均具有約束力?!?/p>
我們認(rèn)為,設(shè)計中國證券糾紛的仲裁體制,應(yīng)從以下幾個方面開展工作:第一,在業(yè)內(nèi)加強仲裁的宣傳和普及工作,使人們了解仲裁的功能及其對解決證券糾紛的切實作用;第二,在業(yè)內(nèi)努力推進仲裁工作,擬定示范性的“證券仲裁條款”,倡導(dǎo)在有關(guān)合同中規(guī)定這種仲裁條款;第三,組織力量擬定示范仲裁規(guī)則,倡導(dǎo)人們在適用仲裁時加以選用;第四,向業(yè)內(nèi)介紹和推薦經(jīng)驗豐富和制度完善的仲裁委員會,為業(yè)內(nèi)挑選仲裁委員會提供指導(dǎo)意見;第五,在上?;蛏钲谧C券交易所進行會員制的仲裁委員會的試點工作,用行業(yè)內(nèi)部的仲裁實驗拓展靈活多樣的仲裁模式,為今后仲裁法的修改提供實踐經(jīng)驗。
二、證券糾紛仲裁的范圍
將證券糾紛提交仲裁符合我國現(xiàn)有法律規(guī)定?!吨俨梅ā返诙l規(guī)定:“平等主體的公民,法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,可以仲裁”。證券糾紛主要是證券市場上平等主體之間所發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。進一步說,就其主體而言,證券糾紛仲裁的受理范圍可以是證券經(jīng)營機構(gòu)之間、證券經(jīng)營機構(gòu)與證券發(fā)行人或投資者之間以及證券投資者與證券發(fā)行人之間因證券(股票、債券、基金)的發(fā)行或交易而引起的合同和非合同爭議。
業(yè)內(nèi)人士普遍關(guān)注的證券市場因虛假陳述所引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛能否進行仲裁的問題,我們認(rèn)為關(guān)鍵是看爭議雙方之間是否存在有效的書面仲裁協(xié)議。對于仲裁的受理和管轄的范圍來說,只要當(dāng)事人之間存在有效的書面仲裁協(xié)議或仲裁條款,就可以仲裁。
三、證券糾紛仲裁機構(gòu)的選擇
根據(jù)《仲裁法》以及證券仲裁的實踐,我們認(rèn)為,一般而言,凡是依據(jù)《仲裁法》設(shè)立的仲裁委員會都可以承擔(dān)證券仲裁工作。但鑒于證券糾紛仲裁的復(fù)雜性和程度,在推進證券仲裁的過程中,由國家有關(guān)部門和證券業(yè)有關(guān)機構(gòu)采取試點和推薦的方式來選擇有關(guān)仲裁委員會先行承擔(dān)證券仲裁工作,是必要和可行的。我們建議,在選擇和推薦證券糾紛仲裁機構(gòu)方面,有四種方案可供選擇:
一是選擇一些中心城市的仲裁委員會進行證券仲裁的試點工作。根據(jù)《仲裁法》有關(guān)規(guī)定,目前我國在“設(shè)區(qū)的市”設(shè)立的仲裁委員會共有166家,分布在全國29個省、自治區(qū)和直轄市內(nèi)。如果由各地的仲裁委員會承擔(dān)證券糾紛仲裁的工作,有利的方面是方便爭議主體,并為證券糾紛仲裁提供了有效的。而不利的方面是,各地仲裁委員會尚缺乏處理證券糾紛仲裁的經(jīng)驗,不能提供足夠數(shù)量的精通證券業(yè)務(wù)的專業(yè)仲裁員以及在處理爭議過程中可能存在的地方保護主義的干擾等問題??紤]到各地仲裁委員會的現(xiàn)狀,我們認(rèn)為,在現(xiàn)階段仍應(yīng)選擇條件相對成熟的中心城市的仲裁委員會,如北京、上海、深圳等仲裁委員會以及中國國際貿(mào)易仲裁委員會做試點,在條件成熟時逐步加以推廣。我們認(rèn)為,這一方案比較穩(wěn)妥且易操作:(1)這些試點單位具有設(shè)立較早、專業(yè)人員相對集中、仲裁經(jīng)驗豐富、機構(gòu)設(shè)置完備等優(yōu)勢;(2)這些試點單位的分布較為合理,方便當(dāng)事人的仲裁活動。
二是推薦中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會作為現(xiàn)階段證券仲裁的主要機構(gòu)。中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(又名中國國際商會仲裁院)是以仲裁的方式,獨立、公正地解決產(chǎn)生于國際、涉外或國內(nèi)的契約及非契涉性的經(jīng)濟貿(mào)易爭議的常設(shè)國際商事仲裁機構(gòu)。從1993年起,大陸與香港訂立的關(guān)于采用仲裁作為解決H股股東為一方當(dāng)事人的爭議的協(xié)議中,該會被指定為大陸方的仲裁機構(gòu)。1994年8月26日,國務(wù)院證券委員會頒布了證委發(fā)199420號《關(guān)于指定中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會為證券爭議仲裁機構(gòu)的通知》中,指定該會為證券爭議的機構(gòu)。隨后,該會制定了《證券仲裁員名冊》,聘請了62名證券專業(yè)人士為仲裁員,負(fù)責(zé)審理證券爭議。近年來,該會受理并審結(jié)了一些涉及股票爭議和國債回購等爭議的案件,積累了解決證券爭議的經(jīng)驗。我們認(rèn)為,這一方案的可取之處在于中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的歷史悠久、經(jīng)驗豐富、國際國內(nèi)富有盛譽。但不足之處在于,當(dāng)事人參與仲裁活動可能存在路途距離較遠(yuǎn)和成本相對較高的問題。
三是由上海、深圳證券交易所設(shè)立行業(yè)內(nèi)證券仲裁部,負(fù)責(zé)其會員單位之間發(fā)生的證券糾紛仲裁。美國就采取了類似的做法,由證券交易所設(shè)立證券仲裁部,來負(fù)責(zé)其會員之間所發(fā)生的證券糾紛的仲裁。這種仲裁模式屬于行業(yè)內(nèi)部仲裁,可以在證券交易所章程中規(guī)定設(shè)立仲裁機構(gòu)的和會員之間發(fā)生糾紛由該機構(gòu)進行仲裁的相關(guān)條款。該機構(gòu)的仲裁裁決由證券交易所依照章程中所規(guī)定的內(nèi)部約束機制來督促執(zhí)行。這種仲裁模式有國際上的經(jīng)驗可循,可以為今后《仲裁法》的修改積累經(jīng)驗。
四是由上述方案一提及的試點仲裁委員會與中國證券業(yè)協(xié)會及其相關(guān)分會合作進行證券仲裁工作。這些試點的仲裁委員會都有比較完善的組織機構(gòu)和豐富的仲裁經(jīng)驗。中國證券業(yè)協(xié)會有其會員網(wǎng)絡(luò)和強大的證券專業(yè)人才庫,同時,由于協(xié)會對會員有一定的約束職能,有助于敦促會員自覺履行仲裁裁決。這種合作的方式是,由仲裁委員會提供組織機構(gòu)和仲裁規(guī)則,由中國證券業(yè)協(xié)會向其會員單位提供指引,制定并推薦可選擇的格式合同,指導(dǎo)其會員選擇適用。同時,向仲裁委員會推薦證券仲裁員。這種專業(yè)和行業(yè)的有機結(jié)合,不僅可以推進證券仲裁事業(yè)的發(fā)展,而且可以提高證券仲裁的和解率以及仲裁裁決的自動履行率。
綜上,我們認(rèn)為,方案四應(yīng)當(dāng)成為證券糾紛仲裁機構(gòu)選擇的首推方案;而方案三推薦的行業(yè)內(nèi)部仲裁,可以作為完善我國仲裁制度的有益探索。
四、證券糾紛仲裁對仲裁規(guī)則的特殊要求
雖然證券糾紛主要是民商事的糾紛,具有民商事糾紛的一般特性,但證券糾紛因證券市場固有的特點使其具有自身的特殊性,因此,證券糾紛仲裁對仲裁規(guī)則提出了特殊的要求。為此,我們建議有關(guān)部門,盡快制定符合證券糾紛特點的《證券仲裁示范規(guī)則》,在業(yè)內(nèi)推廣使用。在制定《證券仲裁示范規(guī)則》時應(yīng)注意解決以下幾個方面的:
1、《證券仲裁示范規(guī)則》要明確證券仲裁受理的范圍。主要包括兩個部分:(1)證券仲裁涉及的證券種類,如股票、債券、基金等;(2)證券仲裁受理案件的主體范圍和證券交易關(guān)系范圍。
2、《證券仲裁示范規(guī)則》應(yīng)規(guī)定證券仲裁實行證券仲裁員名冊制,進一步提高證券仲裁員的公信度和專業(yè)性。,無論是國際貿(mào)易仲裁委員會,還是各地地方仲裁委員會,都使用其統(tǒng)一的仲裁員名冊,仲裁員由仲裁委員會從對、經(jīng)濟貿(mào)易、技術(shù)等方面具有專門知識和實際經(jīng)驗的中外人士中聘任。但由于證券仲裁具有專業(yè)性強和技術(shù)性強的特點,因此,有必要實行專門的證券仲裁員名冊制。因為,證券仲裁員具備證券的專業(yè)知識,熟悉證券交易的特殊習(xí)慣和行業(yè)術(shù)語,能較準(zhǔn)確、公正、及時解決證券糾紛,容易取得證券糾紛當(dāng)事人的信賴。
3、《證券仲裁示范規(guī)則》要嚴(yán)格規(guī)定證券仲裁員利害關(guān)系的披露和回避制度。由于證券專家極有可能正在或曾經(jīng)在證券業(yè)內(nèi)的某一機構(gòu)從事工作,這種從業(yè)性使得證券仲裁員與案件的利害關(guān)系問題較之其他領(lǐng)域的仲裁員顯得更為突出。因此,實行披露和回避制度更為重要。在這方面,規(guī)則應(yīng)詳細(xì)地加以規(guī)定。規(guī)則應(yīng)強調(diào)證券仲裁員不代表任何一方當(dāng)事人,他們在處理爭議的全過程中應(yīng)當(dāng)始終平等地對待雙方當(dāng)事人;證券仲裁員本人認(rèn)為與案件有利害關(guān)系或其他關(guān)系而有可能案件公正審理的,應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會披露并自動請求回避。證券仲裁員在仲裁程序的任何階段,都有義務(wù)披露與本案件的利害關(guān)系,仲裁委員會也有義務(wù)將有關(guān)情況披露給當(dāng)事人,當(dāng)事人也有權(quán)依據(jù)利害關(guān)系的理由請求該仲裁員回避。
4、《證券仲裁示范規(guī)則》可以規(guī)定仲裁員在處理證券糾紛時不一定要嚴(yán)格遵從一般性的訴訟證據(jù)規(guī)則。由于仲裁機構(gòu)的民間性、專業(yè)性,決定了仲裁庭在仲裁過程中在堅持以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則的同時,可以在不違反法律原則的基礎(chǔ)上,在處理特殊案件時對一般性的法律規(guī)定采取較為靈活的方式。追求合理和公平是仲裁的靈魂和特性,因此,在法律適用和證據(jù)規(guī)則方面,在合理和公平的原則下,一定程度的靈活性對于作出合理和公平的裁決是必不可少的。
5、《證券仲裁示范規(guī)則》應(yīng)當(dāng)強調(diào)在整個仲裁過程中可以靈活運用調(diào)解機制。仲裁和調(diào)解相結(jié)合解決爭議是中國仲裁的一大特色。目前世界上很多主要仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則均允許當(dāng)事人通過特別約定的方式給予仲裁員以更加靈活的權(quán)力,由仲裁員在仲裁的同時進行調(diào)解工作。我們在制定《證券仲裁示范規(guī)則》時應(yīng)當(dāng)賦予證券仲裁員在此方面更多的靈活性,如爭議標(biāo)的超過一定數(shù)額的仲裁案中,可專門規(guī)定一定時間量的調(diào)解,盡可能地提高證券仲裁的和解率。證券糾紛的影響面比較廣泛,關(guān)系到社會上眾多投資者的切身利益。通過仲裁和調(diào)解相結(jié)合來解決證券爭議,其意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過純粹的法律和經(jīng)濟范疇,對于創(chuàng)造安定團結(jié)的社會環(huán)境具有實際意義,這是采用仲裁的方式解決證券糾紛的一大特點,也是一大優(yōu)點。
6、《證券仲裁示范規(guī)則》應(yīng)對案件受理的收費和審理的時間作出更具靈活性的規(guī)定。(1)由于證券糾紛的爭議標(biāo)的較大,因此,仲裁委員會在受理案件的收費上,應(yīng)當(dāng)采取靈活的收費方式,例如,可以適當(dāng)降低收費標(biāo)準(zhǔn),或者采取分階段收費的方式,以減少當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)。(2)快速結(jié)案是《證券仲裁示范規(guī)則》中必須強調(diào)的方面。由于證券糾紛的特殊性,要求仲裁庭在審理案件的過程中,應(yīng)盡可能地縮短辦案的時間。我們認(rèn)為,一般的證券糾紛案件應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)結(jié)案,重大疑難案件最遲不應(yīng)超過6個月結(jié)案,低成本和高效率應(yīng)該成為采用仲裁方式解決證券糾紛的又一大特點。
五、美國證券仲裁及其給我們的啟示
(一)美國證券糾紛仲裁的概況
美國證券糾紛仲裁的悠久,最早產(chǎn)生于1817年美國紐約證券交易所,至今已有180多年的歷史。起初,證券糾紛仲裁只是作為解決證券交易所會員之間糾紛的一種手段。自聯(lián)邦最高法院的MCMAHON和RODRQUEZ判決后,大多數(shù)證券糾紛是依據(jù)爭議前仲裁協(xié)議進行仲裁的。美國最高法院的上述兩個判例使得證券糾紛仲裁的范圍擴大到了解決交易所會員與非會員之間因證券交易而產(chǎn)生的糾紛。
美國的證券仲裁規(guī)則呈現(xiàn)多樣化。每個證券仲裁機構(gòu)都制定相應(yīng)的證券仲裁規(guī)則,其也不完全一樣。為了統(tǒng)一和協(xié)調(diào)各機構(gòu)的仲裁規(guī)則,在美國證監(jiān)會的倡導(dǎo)下,證券業(yè)仲裁聯(lián)席會于1977年4月成立。該協(xié)會的成員包括各個自律組織的代表、公眾和證券業(yè)協(xié)會。該協(xié)會成立后即按照美國證監(jiān)會的建議,制定了旨在解決客戶小額申請的簡易仲裁程序,隨后,制定了綜合的《統(tǒng)一仲裁法典》(既適用于小額申請,也適用于大額申請)。另外,協(xié)會還制作了小冊子,以簡明的語言和舉例方式向申請人解釋法典的仲裁程序。《統(tǒng)一仲裁法典》的出臺在美國證券仲裁發(fā)展史是一件大事,它為各自律組織仲裁規(guī)則的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)起到了積極的推動和示范作用,也進一步促進了證券仲裁的發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計,在1993年加入證券業(yè)仲裁聯(lián)合會的證券業(yè)自律組織共受理6500多個仲裁案件,美國仲裁協(xié)會(AAA)也受理600多個仲裁案件。而全美證券交易商協(xié)會在1996年度作出的證券仲裁裁決,就高達6331宗,比1995年增加約10%.
(二)美國證券仲裁制度給我們的啟示
美國證券仲裁制度給了我們不少啟發(fā)。針對中國證券仲裁的現(xiàn)狀,我們認(rèn)為,應(yīng)從以下幾方面入手,推進我國的證券仲裁工作。
1、在證券業(yè)內(nèi)開展仲裁的倡導(dǎo)和推薦工作。美國的證券仲裁歷史表明,證券業(yè)的有關(guān)機構(gòu)和人士注意仲裁的倡導(dǎo)和推薦工作,是證券仲裁發(fā)展的必由之路。美國證券仲裁的產(chǎn)生,其直接源由是有關(guān)人士在設(shè)計紐約證券交易所的制度時,在交易所章程中規(guī)定了仲裁的機制。美國證監(jiān)會對證券仲裁持鼓勵態(tài)度,并積極采取措施,推動證券仲裁業(yè)的發(fā)展。首先,該委員會早在1935年就曾建議交易所應(yīng)當(dāng)鼓勵其會員向客戶提供一份格式化的證券仲裁協(xié)議,同時,美國證監(jiān)會又要求證券業(yè)自律組織的章程規(guī)定,公眾投資人即使沒有簽訂仲裁協(xié)議,也可依照規(guī)則要求證券業(yè)自律組織的會員機構(gòu)進行仲裁。其次,美國證券業(yè)對仲裁的倡導(dǎo)和推薦為此做了大量的基礎(chǔ)性工作,并收到了成效。中國證監(jiān)會在1994年曾專門以通知的形式規(guī)定證券經(jīng)營機構(gòu)和證交所因股票發(fā)行和交易而引起的爭議應(yīng)采取仲裁的方式解決。這項工作應(yīng)該加強。中國證券業(yè)內(nèi)應(yīng)擬定“證券仲裁協(xié)議示范條款”,并在有關(guān)證券發(fā)行和交易合同文本中加以推薦適用。
2、在今后《仲裁法》的修改中,注重確立行業(yè)仲裁機構(gòu)的問題。美國比較注重證券業(yè)內(nèi)的仲裁機構(gòu)的作用,美國多數(shù)證券仲裁都在行業(yè)內(nèi)部的仲裁機構(gòu)中進行。我國《仲裁法》規(guī)定仲裁委員會是在設(shè)區(qū)的市組建,這就意味著中國不存在行業(yè)仲裁制度。但是,證券業(yè)有其特殊性,行業(yè)仲裁會應(yīng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用。因此,我們建議,對《仲裁法》作適當(dāng)?shù)男薷?,?yīng)注重對行業(yè)仲裁的,在證券、保險和工程建設(shè)等行業(yè)建立行業(yè)仲裁制度。
3、應(yīng)注重研究證券仲裁的特殊程序規(guī)則。仲裁規(guī)則是處理仲裁案件的程序規(guī)則,是公正及時處理案件的程序保證。美國證券仲裁針對證券糾紛專業(yè)性和時效性等特點,制定了區(qū)別于一般仲裁的特殊規(guī)則,充分體現(xiàn)了證券仲裁的專業(yè)性、公正性和靈活性,其專業(yè)性在于注重證券專家的作用,專門聘請證券專家作為仲裁員審理案件,并設(shè)置了證券仲裁員名冊,供當(dāng)事人選擇。其公正性在于專家審案的同時,強調(diào)非專業(yè)的其他仲裁員也應(yīng)參加審理,以避免專家的從業(yè)性對案件的不利影響。其靈活性在于在仲裁中適用法律和認(rèn)定證據(jù)方面,強調(diào)從公平合理的角度處理問題,不一定嚴(yán)格拘泥于某些法律規(guī)定。同時,靈活性還體現(xiàn)在注重調(diào)解程序和審理時限的快捷以及收費的相對低廉。我們認(rèn)為,中國的證券仲裁也應(yīng)實行特殊規(guī)則,即 《證券仲裁示范規(guī)則》,由當(dāng)事人在選擇仲裁時選用。
4、證券糾紛仲裁規(guī)則的設(shè)計應(yīng)反映證券業(yè)的特殊性。處理證券糾紛的仲裁庭組成應(yīng)包括公共仲裁員和證券業(yè)內(nèi)仲裁員,但公共仲裁員應(yīng)為多數(shù),并對公共仲裁員和證券業(yè)內(nèi)仲裁員作出界定。證券仲裁員須具備證券業(yè)的專門知識,從而取得證券糾紛當(dāng)事人雙方的信賴。證券交易既包括了特殊的交易習(xí)慣,又有特殊的契約術(shù)語,當(dāng)事人對證券交易公平合理期待如何,并非一般普通市民可知,因此,證券仲裁非該行業(yè)專家不能勝任,在許多國家和地區(qū)已成為實踐的通例。我國證券仲裁員也應(yīng)分為公眾仲裁員與非公眾仲裁員,后者即是證券業(yè)內(nèi)人士。在選任證券仲裁員可采用 “名單選擇法”,即由仲裁機構(gòu)為仲裁當(dāng)事人雙方同時提供兩份仲裁員名冊,一份為公共仲裁員名冊,另一份為行業(yè)內(nèi)仲裁員名冊,供當(dāng)事人選擇。
5、完善仲裁員嚴(yán)格披露制度。美國證券仲裁規(guī)則明確要求仲裁員將那些可能阻礙其作出客觀、公正裁決的事實情況進行披露。如有上述事實情況,該仲裁委員會主任有權(quán)在第一次庭審前撤換該仲裁員,如沒有將其撤換,仲裁主任應(yīng)將其所披露的任何情況通知當(dāng)事人,并且仲裁員在仲裁程序的任何階段,都有義務(wù)披露任何潛在的利益沖突,以保證仲裁的公正性和獨立性。
6、仲裁員不一定完全遵從證據(jù)法定規(guī)則。美國證券仲裁規(guī)則規(guī)定證券仲裁的證據(jù)可以超出民事訴訟法承認(rèn)的證據(jù)種類范圍,仲裁庭可對提供的證據(jù)的關(guān)聯(lián)性和實質(zhì)性作出判定,不一定完全遵從證據(jù)法定規(guī)則,仲裁庭甚至可以接納傳聞證據(jù)。我國的證券仲裁也可適當(dāng)?shù)刂鸩降夭扇〈朔N方式。
在社會引發(fā)強烈反響的北京第一例工會主席被“炒”仲裁案昨天開庭審理。唐曉東向仲裁委提出“要求公司撤消解除勞動合同的決定,自己回去當(dāng)工會主席”的請求。仲裁庭上雙方辯論長達3個半小時,仲裁結(jié)果將擇期下達。
在仲裁庭上,控辯雙方將矛盾的焦點集中在原公司于2002年6月12日到期的《衛(wèi)生許可證》復(fù)檢的問題上。由于該證未及時復(fù)檢致使該單位被海淀區(qū)衛(wèi)生局處罰,用人單位認(rèn)為這是時任總務(wù)部經(jīng)理的唐曉東的責(zé)任,以其工作出現(xiàn)重大失誤為由,與唐解除勞動合同。而申訴人唐小東認(rèn)為,該證沒有及時復(fù)檢,公司并不能證明這個責(zé)任要由他個人來負(fù)?!叭h(huán)”還提出,總工會任命唐曉東為公司工會主席時,公司負(fù)責(zé)人并不在場,因此,他不承認(rèn)其工會主席的身份。
41歲的唐曉東原為中日合資企業(yè)三環(huán)相模新技術(shù)有限公司的總務(wù)部經(jīng)理兼工會主席。在其擔(dān)任工會主席期間,多次為爭取職工利益出面與公司交涉。就職一年后,卻因為“嚴(yán)重失職”被公司解除了勞動合同。
北京晨報·崔紅
一是以前傳統(tǒng)的仲裁案卷工作以普通的白紙文件為材料工作對象,而有了計算機后,電腦中的文件取代了以往的白紙為主的文字材料,它是由作者直接寫在專門辦公軟件上,并在WORD上進行修改,一旦完成后,馬上存到電腦系統(tǒng)數(shù)據(jù)庫中,由專業(yè)計算機人員掌握。白紙式的檔案管理工作經(jīng)過長期實踐,已總結(jié)出一套工作流程如仲裁案卷的立卷歸檔制度。仲裁文件的立卷歸檔工作是仲裁檔案工作流程的起點,也是仲裁院專職文書工作和專職檔案工作的結(jié)合點,仲裁案卷形成后,由仲裁文書部門收集歸檔后,交專業(yè)檔案管理部門,一年一般歸檔二次。而計算機文件隨時產(chǎn)生,每時每刻都能變,安全存放在電腦中。因此,它對電腦有很強的依賴性。如果想要歸檔,必須以存盤形式移交,歸檔界限也不能只是“具有保存完整價值”的文件,還應(yīng)包括此文件的閱讀功能甚至更高級系統(tǒng)。二是電腦文件信息與它主體的可分開性,仲裁檔案分類也可能被模糊分類整理所取代,因為仲裁檔案分類的結(jié)果只能體現(xiàn)一種從性聯(lián)系,因為排列的方式是簡單手動操作管理仲裁檔案的需要,但在當(dāng)今由電腦管理所有文件的大背景下,檔案文件的形式發(fā)生了變化,仲裁文件可以通過電腦系統(tǒng)進行迅速、有效、多層次的按順序排列,不再需要對它進行象普通白紙文件那樣的簡單整理分類。不同的客戶可以根據(jù)不同的需要,利用電腦自動化系統(tǒng)對電腦上的文件進行自由分類組合。三是電腦里的文件保存價值同時取決于仲裁案件其我價值的實現(xiàn),其判斷的程序、本身的內(nèi)容及價值都發(fā)生很大變化,原來的仲裁檔案價值也將隨之?dāng)U大,要分析電腦中的文件的操作系統(tǒng)。要根據(jù)以前的檔案價值鑒定理論,仲裁文件應(yīng)依據(jù)自我價值和價值確定保管其中的期限,而電腦中的文件一是由于方便完成,將產(chǎn)生比以往更多的文件,二是由于客戶的需要,數(shù)據(jù)信息不斷地改進和加入,因此很難確定一個完整的保管年限,況且電腦中文件的自身價值還不能保證。因此,其確認(rèn)、管理方法更無法來下結(jié)論。
二、做好仲裁檔案電腦管理制度的措施及建議
為了更好地發(fā)揮仲裁檔案的作用,著力加強和規(guī)范勞動人事爭議仲裁檔案管理工作,進一步完善仲裁電腦中的檔案管理可以按照以下辦法:一是實現(xiàn)電腦中的仲裁檔案管理由一個人專門負(fù)責(zé)。做好仲裁電腦中的文件歸檔處理工作,實施電腦文件管理長遠(yuǎn)目標(biāo)。通過技術(shù)加工處理,將已歸檔的電腦中的文件改為在電腦中可閱讀文件,即只能讀不能改寫的文件,從而區(qū)別和保護電腦文件的最原始結(jié)構(gòu),保證電腦文件的可靠性,使之與象白紙文件一樣發(fā)揮效用。同時設(shè)置專門檔案員具體負(fù)責(zé)檔案文書材料的整理、立卷、歸檔、保管等工作。將檔案管理責(zé)任落實到個人,有利于提高立卷、歸檔的質(zhì)量和效率,杜絕結(jié)案之案卷久不立卷、立卷之案卷久不歸檔等現(xiàn)象。二是使檔案管理向多個方向發(fā)展。伴著電子文件的加入,仲裁檔案種類在豐富化,其簡單工作和基礎(chǔ)工作也都具有各自的特點了。因此,在原有結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上,又增加了一項檔案電腦信息內(nèi)容,就構(gòu)成多種空間,形成了電腦化的管理結(jié)構(gòu)。推進仲裁檔案整理規(guī)范化。仲裁檔案做到一案一卷,分正卷、副卷兩部分立卷。在組卷整理時,做好材料的篩選、檢查和修補工作,確保材料齊全、手續(xù)完備、格式規(guī)范。正、副卷均按照案卷目錄將各類文稿排序、編碼、組卷、裝訂,做到科學(xué)編目、利于檢索。三是嚴(yán)格仲裁檔案保管制度。仲裁檔案實行統(tǒng)一保管、專人負(fù)責(zé),檔案管理員定期對歸檔情況進行檢查,按照規(guī)定的保管期限保管仲裁檔案。仲裁檔案管理人員要忠于職守、熟悉法律業(yè)務(wù)、嚴(yán)格把關(guān)、嚴(yán)守秘密,積極認(rèn)真地做好仲裁人事檔案的收集、整理、計算機錄入、轉(zhuǎn)遞、保管和統(tǒng)計等工作。檔案收集要嚴(yán)把歸檔質(zhì)量關(guān),收集和轉(zhuǎn)遞應(yīng)做到及時、完整、手續(xù)完備;整理要求對歸檔手案卷及時蓋歸檔章,核定保管期限;計算機錄入要將年度仲裁行政文書、業(yè)務(wù)等檔案全部輸入計算機,并打印成索引目錄、全引目錄;保管要做到月檢查、年清點,統(tǒng)計工作要做到數(shù)據(jù)準(zhǔn)確、內(nèi)容完整,上報及時并將報表歸檔保存。建立健全仲裁檔案內(nèi)外查閱、借調(diào)等檔案使用制度。建立檔案利用臺賬,嚴(yán)格查閱、借調(diào)登記制度和歸還檔案驗收手續(xù)。四是管理仲裁檔案人員知識構(gòu)成的改革近在眼前。仲裁檔案人員要適應(yīng)電子技術(shù)和檔案事業(yè)的近幾年發(fā)展趨勢必須采取積極措施做好更新知識,適應(yīng)新的電腦技術(shù)的成果,使專職檔案人員擁有豐富的專業(yè)知識,以適應(yīng)在新形勢下仲裁發(fā)展的需要。
三、結(jié)語
我國《勞動法》第79條規(guī)定:“當(dāng)事人一方要求仲裁的,可以向勞動爭議委員會申請仲裁……;對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟”。上述法條明確了人民法院在處理勞動爭議案件中,應(yīng)將勞動仲裁作為提起訴訟的前置條件,也就是說當(dāng)事人的此類糾紛如要經(jīng)過訴訟程序解決,先行仲裁是其必經(jīng)階段。同時,人民法院在處理該類糾紛時,可以不受仲裁裁決之限制,即針對當(dāng)事人的具體訴訟請求進行審理而不必以仲裁裁決作為其審理對象。但仲裁與訴訟之間的沖突亦由此而產(chǎn)生。
一、沖突的表現(xiàn)形式。
一般認(rèn)為,人民法院受理勞動爭議案件時不受勞動仲裁結(jié)果的限制,就錯誤的勞動仲裁裁決,人民法院可根據(jù)所查明的事實依法判決,當(dāng)事人的合法權(quán)益不會得不到保護。但是在具體實踐工作中常常發(fā)生背離此愿望的個別事件。因為一份錯誤的裁決可能是在實體問題上有誤,也可能是在程序問題上不符法律法規(guī)規(guī)定。如僅僅是糾正裁決實體上的錯誤,法院可通過自行判決等手段來達到目的。但如針對程序上的錯誤,情況就相對復(fù)雜化了。
在筆者最近審理的某案中,突出反映了上述沖突矛盾:法院既無法進行實體處理又無法進行程序處理,更不能變更或撤銷仲裁裁決的幾難境地?,F(xiàn)將案情簡介如下,以求與大家共同商討:某甲與某乙公司因工資支付問題發(fā)生糾紛申請至勞動仲裁委員會,勞動仲裁委員會認(rèn)定乙公司拖欠甲工資的事實屬實,裁決乙公司給付甲的工資。依照《勞動仲裁規(guī)則》的規(guī)定,乙公司如不服仲裁裁決,應(yīng)在15天之內(nèi)向法院起訴;否則,權(quán)利人(某甲)可依據(jù)生效的裁決書,向法院申請強制執(zhí)行。后乙公司以其與某甲無勞動關(guān)系為由向法院起訴,不同意支付某甲工資,并要求撤銷仲裁決定。
經(jīng)法院審理查明:甲與乙公司之間并不存在勞動關(guān)系,甲的工資應(yīng)由另一公司支付。雖然事實已經(jīng)查明,但在應(yīng)如何處理一節(jié)上,產(chǎn)生了不少疑難:首先,原告的訴訟請求是要求撤銷仲裁裁決,這一要求在具體操作中因無法律依據(jù)不可能實現(xiàn),因為法院處理勞動爭議案件不能涉及仲裁裁決的效力問題;第二,原告要求法院駁回被告要求自己支付工資的請求,實際上是在請求法院駁回被告的要求,而在民事訴訟中,駁回被告的情況是于法于理不通,于實踐根本不可能的,顯然與民事訴訟的本意相悖;第三,如果法院以主體資格問題駁回原告的訴訟請求或原告自行撤訴(因原告就不服仲裁裁決起訴至法院是法律賦予其的法定權(quán)利,故法院因主體資格問題駁回其起訴、不承認(rèn)其訴權(quán)的做法不妥),隨之某甲就可以根據(jù)仲裁裁決向法院提出強制執(zhí)行申請。法院如果執(zhí)行了這樣一份錯誤的仲裁裁決,勢必造成當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到保護;且仲裁裁決與法院認(rèn)定的事實之間產(chǎn)生了巨大的沖突,顯然也與勞動爭議案件審理程序的立法精神相悖。故對本案事實而言,由于仲裁委員會對仲裁當(dāng)事人主體的審核存在偏差而導(dǎo)致仲裁裁決中的程序錯誤,又因缺乏法律,法規(guī)上的明確指導(dǎo),法院無形中陷入了既無法撤銷仲裁裁決,又無法駁回原告起訴或訴訟請求的幾難境地。由此看出,仲裁與訴訟的沖突主要表現(xiàn)在程序的銜接階段。
二、產(chǎn)生沖突的原因
勞動仲裁與訴訟的沖突原因較為復(fù)雜,筆者結(jié)合實際審理案件的情況簡單歸納如下:
1 主體資格的倒置
在民事訴訟中,原告一般是權(quán)利人,被告是義務(wù)人。原告訴訟的目的是為了保障其實體權(quán)利的實現(xiàn)。而在勞動爭議糾紛中,原告往往是義務(wù)人(特別是給付之訴),其訴訟的目的是為了否定被告權(quán)利的實現(xiàn);而被告則是權(quán)利人(即仲裁中的申請人),訴訟的基本點是圍繞被告權(quán)利的實現(xiàn)。原告如不能勝訴,被告所申請的權(quán)利就可以實現(xiàn)。這就是原、被告在申請權(quán)利和履行義務(wù)上不同于一般民事訴訟案件的最突出特點。原告因不服仲裁裁決要求其履行的義務(wù)而向法院起訴,請求法院判定其不履行仲裁裁決的法律義務(wù),或認(rèn)定該義務(wù)已履行完畢。這就是勞動爭議案件在主體上不同于普通民事案件的特殊性。
2 《民訴法》對法院審理權(quán)限的嚴(yán)格限制。人民法院在訴訟中一般是針對原告的訴訟請求進行審理的。對于原告正確的訴訟主張,法院應(yīng)該給予支持;但在勞動爭議案件中,對于原告正確的主張,即請求法院判決取消仲裁所要求其承擔(dān)的義務(wù)(實質(zhì)上就是仲裁所賦予被告的權(quán)利)的主張,法院卻無法進行裁判。因為根據(jù)法律規(guī)定,法院不能駁回被告的權(quán)利主張;在司法實踐中恐怕很難設(shè)想法院可以制作一份“駁回被告請求”的法律文書。換言之,假如在上述案件中雙方確實建立有勞動關(guān)系,但乙公司如在仲裁階段因無法證明自己已經(jīng)支付甲工資而導(dǎo)致失利,在訴訟階段又提出足以證明確已支付了某甲工資的證據(jù)。那么,該案應(yīng)如何處理同樣是—個難題:即法院同樣無權(quán)對享有實體權(quán)利的被告給予駁回。由此可見,由于勞動爭議案件中主體資格的倒置導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)關(guān)系的倒置,使法院在《民訴法》的嚴(yán)格限制下難以對該類案件進行公正裁判。
3 仲裁的無序與訴訟的有序
所謂仲裁無序,是指仲裁主要是依據(jù)《勞動法》進行裁決的,而《勞動法》僅僅體現(xiàn)了勞動爭議中關(guān)于實體處理的問題,對程序上的規(guī)定微乎其微。且由于勞動仲裁開展的時間不長,相關(guān)的法律、法規(guī)尚乏完備,特別是在立案、管轄、證據(jù)、時效、執(zhí)行等階段,均無系統(tǒng)的規(guī)定,“無序”即指上述方面的法定程序的不健全。而法院的訴訟則首先是建立在嚴(yán)格的程序?qū)彶榍疤嶂?,特別是在主體資格,證據(jù)效力、時效等方面均有大量的法律、法規(guī)的制約,相比之下可謂“有序”。且勞動仲裁不同于經(jīng)濟仲裁:《中華人民共和國仲裁法》在規(guī)定經(jīng)濟仲裁事項時,均以當(dāng)事人的選擇為前提,即當(dāng)事人可選擇仲裁方式、地點及仲裁員、仲裁事項有著明確規(guī)定,并規(guī)定當(dāng)事人可以向人民法院申請撤銷或不予執(zhí)行經(jīng)濟仲裁裁決。這種仲裁方式基本是與國際通行作法相一致,亦符合“仲裁”本意;而勞動爭議的仲裁規(guī)則無此規(guī)定,它僅規(guī)定勞動仲裁為一法定必經(jīng)程序,當(dāng)事人無從選擇,人民法院對勞動仲裁的執(zhí)行申請,亦未被賦予諸如“撤銷”、 “不予執(zhí)行”等權(quán)利。較經(jīng)濟仲裁而言,勞動仲裁與訴訟之間也缺少相應(yīng)的銜接性法律、法規(guī),可謂“無序”。
4 仲裁制約訴訟
如前所述,一般認(rèn)為訴訟是不受勞動仲裁裁決內(nèi)容的限制,但這一認(rèn)識只能是以仲裁程序與實體基本無誤為前提條件。也就是說法院實體判決中的內(nèi)容可以異于仲裁裁決,但法院的訴訟主體必須依舊是仲裁的主體;法院審理的事項必須在仲裁事項的范圍內(nèi)。如超越其中任何一方面,都違反了“先仲裁,后訴訟”的立法原則。由此看來,訴訟中的當(dāng)事人范圍與訴訟請求范圍均被仲裁圈定,而這兩大內(nèi)容就是訴訟的基礎(chǔ)和前提。在上述案件中就突出體現(xiàn)了訴訟中的當(dāng)事人范圍受制于仲裁的問題。在訴訟中訴訟當(dāng)事人必須是有直接權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主體,違反這一規(guī)則即為主體不符;但在本案中,當(dāng)事人范圍已被仲裁所確定,法院即使查明主體有誤也無法變更。訴訟受制于仲裁顯而易見。筆者在承辦另一起勞動爭議案件中,因同類問題與勞動仲裁委員會協(xié)調(diào)并要求其考慮重新進行裁決,但仲裁委員會又以法律、法規(guī)無此方面規(guī)定為由,提出法院無權(quán)干涉仲裁過程且法院可以自行判決。但實際上,由于缺少法院可以“撤銷”勞動仲裁裁決的有關(guān)法律依據(jù),法院根本不可能超越法定權(quán)限履行職責(zé),而法院對存有明顯錯誤的仲裁裁決又必須作出處理。由此可以看出仲裁在起訴前提和在審理方向等重大問題上對訴訟的實際制約作用。
5 訴訟對仲裁無制約
仲裁已經(jīng)對訴訟形成制約,那么訴訟對仲裁是否存在相同的效力呢?訴訟顯然不應(yīng)完全以仲裁結(jié)果為依據(jù),且法律也規(guī)定了法院對勞動仲裁機構(gòu)的裁決可以通過訴訟形式給予判決。但這并不意味著在法律及實踐上形成制約關(guān)系。因為這僅僅體現(xiàn)了法院獨立審判的一種法定職責(zé)。
根據(jù)法律規(guī)定在經(jīng)濟仲裁案件中,人民法院就當(dāng)事人撤銷仲裁裁決或?qū)Ξ?dāng)事人要求不予執(zhí)行仲裁裁決的申請,有權(quán)進行程序上和實體上的審查并作出撤銷仲裁裁決或不予執(zhí)行仲裁裁決的決定,這是對錯裁的一種法律補救措施。但涉及勞動仲裁案件并無此規(guī)定,法院無法律、法規(guī)的賦權(quán)就無法行使任何補救措施。那么針對本案而言,法院要么就錯誤的主體進行實體判決,要么執(zhí)行錯誤的裁決,顯然以上兩條道路均不符合司法、執(zhí)法精神。故在該類特殊問題上,由于缺少相關(guān)規(guī)定,法院對程序錯誤的仲裁裁決缺乏起碼的制約力,大有無能為力之感。
6 仲裁裁決與判決的效力不銜接
仲裁的效力與判決的效力相比,前者無疑應(yīng)低于后者;因仲裁裁決生效是以當(dāng)事人不向法院起訴為前提的。在仲裁與訴訟二程序之間,必然存在效力的銜接問題,即當(dāng)事人一旦向法院起訴,仲裁裁決的效力應(yīng)如何認(rèn)定?筆者認(rèn)為:無外乎有兩種可能性,一是仲裁裁決完全失效,不再成為法定的執(zhí)行依據(jù);二是仲裁裁決暫時失效,以待法院的最終裁判。綜上分析上述兩種可能性,如當(dāng)事人起訴后仲裁裁決就徹底失效,則從廣義上講,當(dāng)事人就可能會利用此點在仲裁失利后采取向法院起訴再撤訴或故意制造程序上的錯誤等手段以求訴訟請求被法院駁回,來達到不承擔(dān)法律責(zé)任的目的。這顯然違背了“先仲裁,后訴訟‘的立法本意。故一般的理解應(yīng)歸同于訴訟程序一旦開始,仲裁裁決即暫時失效,待法院作出實體判決(不包括法院判決駁回原告的訴訟請求)后則完全失效;如果原告撤訴或者其訴訟請求被法院駁回,仲裁裁決即發(fā)生效力。這種理解似乎更接近于訴訟中的審級關(guān)系,但在訴訟中上級法院對下級法院的判決或裁定是無論如何要涉及的,其中包括生效條件。但在勞動爭議案件中并不涉及仲裁裁決效力問題,又無仲裁裁決生效標(biāo)志的明確法律規(guī)定,故難免會在實踐中產(chǎn)生仲裁裁決與法院裁判之間銜接不上的個別事件。
三、解決沖突的設(shè)想
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