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本文提要:在德國,律師是司法的獨立人員;在加拿大,律師屬司法輔助人員;在日本,律師被稱為“在野法曹”;在英國,法院的重要職位都由大律師充任;在美國,三分之二的參議員來自律師;在中國,律師僅為社會法律服務工作者,屬經(jīng)濟鑒證類社會中介機構(gòu)服務人員。為此,應對中國律師的社會角色進行再定位,將中國律師確定為在民間工作的司法人員。
律師制度是民主政治的產(chǎn)物,中國律師制度是西方舶來之物,說到中國律師的社會角色,不能不與西方律師作一比較。
西方國家律師的社會角色
(一)律師的法律屬性
律師制度是法律制度的重要組成部分,對于律師制度的主體——律師,德國律師法規(guī)定:“律師是司法的獨立人員”。加拿大律師法規(guī)定:“律師屬司法輔助人員系列”,“每一個獲準在最高法院擔任初級律師的律師協(xié)會會員,均為加拿大自治領(lǐng)地的所有法院的官員”。美國律師法也規(guī)定:“在法院工作繁忙、法官人數(shù)不夠時,律師有應法院指定法官的義務”。日本則稱律師為“在野法曹”。
(二)律師在社會生活中的重要作用
西方國家,律師在社會生活中具有重要地位,律師職業(yè)是備受人們尊敬的職業(yè)之一,律師的作用十分廣泛。律師參與訴訟特別是刑事訴訟享有廣泛的特權(quán),律師在刑事訴訟中具有十分重要的作用,從公民受控之日起,律師便可以為其提供全面的法律服務。除參與訴訟外,社會生活的各個方面都需要律師提供法律服務,如領(lǐng)取各種執(zhí)照、社會養(yǎng)老金、賠償金、解決勞資糾紛等。
(三)擔任政府法律顧問或成為政府成員
律師在政治活動中有著巨大的影響力。以美國為例,律師占參議員人數(shù)的2/3,占眾議員人數(shù)的1/2,占州長人數(shù)的1/2多,1/2以上的總統(tǒng)是律師出身,1/10的律師是各級政府的雇員。
(四)充任法官或檢察官
在西方國家,律師可以擔任法官或檢察官。
英國律師有大律師(也稱高級律師、出庭律師)和小律師(也稱初級律師、事務律師)之分。英國法院的重要職位都由大律師充任,法官從大律師中選任。法院的主要崗位,如上訴議員、上訴法院常設(shè)法官、高等法院御座法庭的首席法官等,要求有15年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的大律師來充當,而高等法院的常任法官則要求有10年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的大律師擔任。郡法院法官,也須有7年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的大律師才有被任命的資格。法官中最高地位的大法官,雖然法律并不要求有任何資歷條件,但事實上也是從大律師中選任。到1972年,具有10年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的小律師也能被任命為市鎮(zhèn)法院法官,行政法院的法官開始從小律師中任命。
美國法官具有比律師更高的社會地位,只有具有律師資格,有律師工作經(jīng)驗,是美國律師協(xié)會登記注冊的律師,且在律師界表現(xiàn)杰出,才有可能成為法官,這是對法官職業(yè)的推崇,也是對律師社會地位的肯定。
律師還經(jīng)常充任檢察官,英美法系國家,檢察官往往是由律師擔任的。律師還可就某個案件受雇于檢察機關(guān),辦理檢察事務。但律師在執(zhí)行檢察官事務時不得執(zhí)行律師職務。
中國律師的社會角色
我國是一個有著數(shù)千年封建傳統(tǒng)的國家,事事處處都滲透著“官本位”的觀念。律師作為專門維護委托人利益的獨立群體,在刑事訴訟中與國家公訴機關(guān)抗衡,雖然在形式上得到認可,但很多人的觀念深處還難以接受,自覺不自覺地把律師作為異已力量加以抵制。
譬如:《民事訴訟法》規(guī)定的律師權(quán)利與其他人的權(quán)利相同,小于當事人。修訂過程中有人甚至認為律師作為人,訴訟權(quán)利來自當事人,而根本沒有體現(xiàn)律師職業(yè)特性?!缎淌略V訟法》(修訂)和《律師法》的出臺,給律師們帶來了希望,然而正是這兩部法律中有關(guān)律師的規(guī)定,卻使律師的訴訟地位與以往相比不升反降。如《刑事訴訟法》第三十七條規(guī)定,辯護律師向證人、有關(guān)單位和個人取證,應征得其同意。第九十六條規(guī)定“涉及國家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘請律師,應當經(jīng)偵查機關(guān)批準”,律師會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。這些規(guī)定明顯透露出對律師的不信任,嚴懲削弱了律師的辯護職能,降低了民眾對律師的信任度。1997年《刑法》第三百零六條規(guī)定了辯護人、人偽證罪,而辯護人、人絕大多數(shù)是律師。整個刑法分則的350個條文,還沒有對某一職業(yè)有如此明確的涉嫌犯罪的針對性。大量事實證明,這一明顯歧視性的條款已對中國律師造成了巨大的傷害。
傳統(tǒng)觀念對律師的不相容,立法對律師的不公平,律師定位的偏差,極易引起對律師的排斥和打擊。從理論上說,警察、檢察官、法官、律師這四種職業(yè)群體所追求的最終目標是一致的。但是官方司法人員對作為民眾的律師從來都是不屑一顧的。最高人民法院去年曾作出一個關(guān)于法官回避的規(guī)定,毫無理由地要求沒有特權(quán)、沒有官位的律師回避。北京市某法院規(guī)定,不管當事人、旁聽者、還是出庭律師,進入審判法庭,必須經(jīng)過安檢程序。對此,一位浙江律師提出異議,另一位上海律師因?qū)Π矙z表示不滿,在接受安檢后問檢查的女法警,要不要脫褲子再檢查?法警隊長為此責令律師寫下認錯書。上述事例后被以嘲諷律師的口氣登在中央某法制大報上。更嚴重的是,律師因執(zhí)業(yè)而惹禍上身被司法機關(guān)追究刑事責任的事例比比皆是。據(jù)新華社報道,僅1999年此類案件就有70余起。
無可否認,各級司法行政機關(guān)和律師協(xié)會在維護律師權(quán)利方面做了大量的工作。如1991年修訂《民事訴訟法》時,修訂草案第六十三條是“律師有偽造、行賄受賄、泄露查閱的涉及國家秘密、商業(yè)秘密材料的,予以紀律處分,拘留;情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任?!痹摋l一旦通過將是懸在律師頭上的利刃。幸虧當時身為全國人大代表的王工律師大聲疾呼,司法部向全國人大緊急報告,在正式法條中刪去了該條。又如《刑法》第三百零六條原是律師偽證罪,經(jīng)司法部的努力,才成為今天的辯護人、人偽證罪,然而二者并沒有實質(zhì)性改變。
我國的各級律師協(xié)會建立了世界罕見的具有中國特色的專事維護律師執(zhí)業(yè)權(quán)益的“維權(quán)委員會”,在維護律師的合法權(quán)益方面發(fā)揮了很大的作用。但從另一個角度看,作為匡扶正義的律師連自身也難保,確是中國律師的悲哀。
一方面,不少律師先富起來,律師成為一個令人羨慕的職業(yè),業(yè)外人士趨之若鶩,1999年全國律師資格統(tǒng)考有18萬人報名,2000年猛增至21萬多;另一方面,律師行業(yè)成為一個高風險的行業(yè),律師并不是受人尊敬的群體,也是不爭的事實。
發(fā)生上述現(xiàn)象的根子在哪里?中國律師現(xiàn)時的處境為什么比不上1979年之時?筆者認為,這是中國律師社會角色定位發(fā)生偏差所致。在社會主義市場經(jīng)濟條件下,強調(diào)律師在經(jīng)濟活動中的作用,把律師機構(gòu)稱為社會中介組織,視律師為社會中介服務人員,這無疑是正確的。但律師畢竟不同于其他社會中介服務人員,在確定律師的社會角色時,決不能忽視律師在法治中的巨大作用,否則是不全面的。
現(xiàn)在,對中國律師再定位的條件已經(jīng)成熟,時機已經(jīng)到來:中央提出了依法治國,建立法治國家的方略;我國已加入聯(lián)合國《關(guān)于律師作用的基本原則》等國際條約,根據(jù)國際條約必須遵守的原則,我國有關(guān)律師的立法應受國際條約約束;我國加入WTO在即,律師制度應與國際接軌;20多年的改革開放,我國經(jīng)濟建設(shè)飛速發(fā)展,已為上層建筑的律師制度改革打下良好的經(jīng)濟基礎(chǔ);經(jīng)過“三五”普法,公民的法律意識有了極大的提高。
那么,中國律師在社會上應是什么角色呢?筆者認為,應將律師的社會角色定為在民間的司法人員。這有兩個方面的含義:首先,律師是檢察官、法官(在我國司法體系中還可包括警察)一樣的司法人員;其次,律師不是官方司法人員,也不是民間司法人員,而是在民間工作的司法人員,當然不排除律師充任官方司法人員或政府官員。以此為平臺,修改一切有關(guān)律師制度的法律、法規(guī)。
律師是司法制度的基礎(chǔ),法官是公正的化身,正義的體現(xiàn),是整個司法體系的核心。應建立法官來自律師的法官制度,使法官總體上優(yōu)于律師,使法官群體與律師群體之間有“血緣”關(guān)系、“師生”關(guān)系,在法律問題上容易取得共識。以此為中心,完善整個司法制度,加快中國法治進程。