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關(guān)鍵詞:贈與合同/任意撤銷/法定撤銷內(nèi)容提要:贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同,其特點是贈與的無償性和諾成性。為了平衡當事人之間的利益,法律賦予贈與人及其繼承人、法定人贈與撤銷權(quán)。本文對贈與合同的法理依據(jù)、任意撤銷、法定撤銷、撤銷權(quán)的行使及后果等問題進行了探討。

贈與合同是我國新合同法規(guī)定的15種有名合同之一。在此之前,《民法通則》及其他民事法律沒有相應(yīng)的規(guī)定,司法實踐中處理贈與糾紛往往依據(jù)司法解釋,并把贈與合同看作實踐合同來處理,然而根據(jù)新合同法的立法精神,贈與合同應(yīng)為諾成合同,這對贈與人極為不利。因此,法律從利益平衡的角度賦予贈與人一定的撤銷權(quán)。

一、贈與合同撤銷的法理依據(jù)

贈與合同的性質(zhì)到底是實踐合同還是諾成合同對贈與合同的撤銷尤為重要。對此,各國立法有不同的規(guī)定。我國臺灣地區(qū)民法典第406條規(guī)定:“稱贈與者,謂當事人約定,一方以自己之財產(chǎn)無償給予他方,他方允受之契約。”德國、法國、日本、意大利等國的民法典也有類似的規(guī)定。而《瑞士民法典》第242條規(guī)定:“贈與人向受贈人交付物品的,構(gòu)成已生效的贈與。不動產(chǎn)或者關(guān)于不動產(chǎn)的權(quán)利的贈與,辦理土地登記后生效。登記應(yīng)當以有效的贈與承諾為條件?！蔽覈罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第128條中明確規(guī)定:“公民之間贈與關(guān)系的成立,以贈與物的交付為準。贈與房屋,如根據(jù)書面贈與合同辦理了過產(chǎn)手續(xù)的,應(yīng)當認定贈與關(guān)系成立；未辦理過戶手續(xù),但贈與人根據(jù)書面合同已將產(chǎn)權(quán)證交于受贈人,受贈人根據(jù)贈與合同占有、使用該房屋的,可以認定贈與有效,但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)?！睆纳鲜龈鲊偷貐^(qū)的規(guī)定可以看出,只有《瑞士民法典》和我國《民法通則》的司法解釋是把贈與合同看作實踐合同處理的。然而我國新合同法第185條則這樣規(guī)定:“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同?！焙茱@然,這里把贈與合同規(guī)定為諾成合同,同時保持與各國立法相一致。在過去,把贈與合同看作實踐合同處理時,對贈與人十分有利,因為贈與人在交付贈與物之前贈與合同并未成立,更沒有生效,當然可以說話不算數(shù),也不承擔任何法律責任。但是對受贈人而言卻十分有害。因為受贈人作出的接受贈與的意思表示及其因信賴贈與而付出的有關(guān)經(jīng)濟費用都可能因贈與人的不履約行為而落空[1],這既損害了受贈人的利益,也有悖于誠實信用原則的要求。而新合同法把贈與合同規(guī)定為諾成合同時,則意味著,只要贈與人和受贈人就贈與標的物之事達成一致意見,贈與合同就成立并生效,贈與人必須受到合同的約束。這樣從表面上看,似乎符合英美法的“禁反言”及大陸法上的“言出如法”“,承諾必須遵守”的法律理念,但是實際上只對受贈人有利,而對贈與人不公平。因為贈與合同是典型的無償合同,只有贈與人負有向受贈人給付約定的贈與標的物的義務(wù),而受贈人不負有承擔對待給付的義務(wù)。即使在附負擔的贈與中,受贈人履行所負擔的義務(wù)也不是贈與人履行義務(wù)之對價[2]。這與有償合同中各主體地位具有互換性且主體間相互支付對價,法律只需賦予各個主體基于自由意思形成的合意以拘束力即可實現(xiàn)主體間的利益平衡相比,不符合交易公平,不符合正義,亦不符合人性[3]。所以,為了保護贈與人的利益,從利益平衡的角度和公平原則出發(fā),現(xiàn)代世界上諸多國家的立法例中都賦予贈與人與受贈人達成合意后法定要件實現(xiàn)前以悔約權(quán),使贈與人不致因情緒沖動,思慮欠周,貿(mào)然應(yīng)允將不動產(chǎn)等價值貴重物品無償給付他人,即受法律上的約束,遭受財產(chǎn)上的不利益[4]。我國合同法即采取世界上大多數(shù)國家通行的做法,在規(guī)定贈與合同為諾成合同的同時,依據(jù)公平原則,允許贈與人在符合條件時享有撤銷贈與合同的權(quán)利,以使贈與合同雙方當事人的利益達到平衡,維護法律的公平和正義。

二、贈與合同的任意撤銷

贈與合同的撤銷是指贈與人及其他撤銷權(quán)人在合同有效成立后,依照法律規(guī)定行使撤銷權(quán),使合同歸于無效的行為。一般可分為兩種,即任意撤銷和法定撤銷。而贈與合同的任意撤銷則是指贈與合同成立后,贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前,贈與人可以根據(jù)自己的意思不再為贈與行為。法律規(guī)定贈與的任意撤銷,源于贈與的無償行為。尤其是有的贈與合同的訂立,是因一時情感因素而欠考慮,如果絕對不允許贈與人撤銷,則對贈與人太過苛刻,也有失公允。所以大陸法系各國和地區(qū)民法典普遍許可贈與人在贈與合同成立后可撤銷贈與。我國《合同法》第186條第1款也規(guī)定:“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與?！比欢?如果對贈與人的撤銷贈與不加任何限制,則等于贈與合同無任何拘束力,這不符合誠信原則的要求,對受贈人有失公平。所以對于贈與人的任意撤銷必須加以一定的限制。比如,我國臺灣地區(qū)民法典第408條第2款規(guī)定:“前項規(guī)定,于經(jīng)公證之贈與,或為履行道德上義務(wù)而為贈與者,不適用之?！倍覈逗贤ā返?86條第2款則規(guī)定:“具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定?！庇纱丝梢?贈與合同的任意撤銷除了以贈與合同完全成立生效為前提[5]外,還必須符合以下條件:

（一）贈與財產(chǎn)的所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移給受贈人。贈與合同的任意撤銷在時間上有嚴格的限制,只限于贈與合同履行完畢之前,即贈與的財產(chǎn)權(quán)利沒有轉(zhuǎn)移之前。至于財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間,因財產(chǎn)是動產(chǎn)或不動產(chǎn)而有所不同。一般而言,在我國動產(chǎn)以交付時起權(quán)利轉(zhuǎn)移,不動產(chǎn)或者其他應(yīng)當依法辦理登記等手續(xù)的價值較大的動產(chǎn)（如船舶、車輛等）,只有在依法辦理了登記等手續(xù)后,才發(fā)生財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移。動產(chǎn)交付以后,不動產(chǎn)依法辦理登記等手續(xù)后贈與財產(chǎn)的權(quán)利歸受贈人享有,贈與合同就履行完畢,贈與人和受贈人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系立即消滅,贈與人不能再行撤銷。

（二）須贈與不具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)的性質(zhì)及未經(jīng)過公證。由于贈與合同所具有的社會意義不同,采取的合同形式不同,在贈與人行使撤銷權(quán)方面也應(yīng)有所區(qū)別。如果贈與人是將其財產(chǎn)贈與給“希望工程”或貧困災(zāi)區(qū),則贈與人的行為具有重要的社會意義。此時就不應(yīng)允許贈與人隨意撤銷合同,否則就不利于倡導(dǎo)扶危濟困的社會主義道德風尚。比如1998年夏季的抗洪救災(zāi)。有些單位通過媒體向某災(zāi)區(qū)作出贈與若干錢物的承諾,但是過后又突然宣布撤銷贈與行為。這顯然違背誠信原則和利益平衡原則。所以為了促進社會公共利益的發(fā)展,扶危濟困,抗洪救災(zāi),法律就應(yīng)禁止具有社會公益性質(zhì)的贈與合同的贈與人行使撤銷權(quán)。另外,為了履行親情等道德義務(wù)而為的贈與也不允許贈與人任意撤銷。這里所謂的道德上的義務(wù),主要包括:對于無法定撫養(yǎng)義務(wù)的親屬,因撫養(yǎng)而為之贈與；生父對于未經(jīng)認領(lǐng)的非婚生子女生活費之贈與；本人對于無因管理人之贈與,以及所謂的“報酬贈與”（如家庭教師不索報酬,因而向其致送謝）或“相互的贈與”（如禮俗上之往來）[6],等等。因贈與人和受贈人之間有更深的道義上的情感,如果贈與人任意撤銷贈與,則與其原贈與的目的相悖。所以,不論依何種形式訂立贈與合同,贈與人均不得請求撤銷贈與[7]。對于公證的贈與合同,贈與人也沒有任意撤銷權(quán)。因為與口頭或書面形式的贈與合同相比較,公證形式只有更強的證明力和對合同雙方的約束力。另外由于我國實行公證自愿原則,贈與人一旦選擇了公證,就必須受其約束,不能被當事人視為兒戲任意推翻；同時,公證還需要辦理一系列手續(xù),在此過程中贈與人有充分的考慮余地,一旦辦理了贈與合同公證,就應(yīng)對自己的贈與行為負責。

三、贈與合同的法定撤銷

贈與合同的法定撤銷是指在由現(xiàn)法律規(guī)定的可以撤銷的特定情形時,允許贈與人或其繼承人、法定人行使撤銷權(quán),撤銷贈與合同。由于贈與從源頭上來說是一種恩惠,體現(xiàn)的是一種扶危濟困的道德品質(zhì),歸根結(jié)底是一種道義行為。贈與人將贈與物無償交付給受贈人,并沒有要求受贈人一定的物質(zhì)回報。但是如果受贈人接受贈與以后,不但沒有感激之情,反而恩將仇報,以怨報德,實施了侵害贈與人利益的行為,或者不履行贈與合同約定的義務(wù),甚至不履行法律規(guī)定的義務(wù),給贈與人精神上、物質(zhì)上造成了損害。此時仍要求贈與人在受贈人忘恩負義的情況下恪守贈與義務(wù),于情于理都很難講通。為了保護贈與人的合法權(quán)益,法律規(guī)定贈與人或其繼承人、法定人在符合法定條件時可撤銷贈與合同。行使撤銷權(quán)的目的主要是對受贈人的忘恩負義行為或不履行義務(wù)的一種懲罰,而且這種撤銷權(quán)的行使有溯及效力,無論贈與標的物給付與否,都可發(fā)生使贈與合同失其效力的作用[8]。

至于贈與合同的法定撤銷條件,各國立法有不同的規(guī)定。而我國《合同法》第192條第1款規(guī)定:“受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬:（二）對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務(wù)?！钡?93條第1款規(guī)定:“因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定人可以撤銷贈與。”根據(jù)以上規(guī)定,贈與合同的法定撤銷可以分為贈與人的法定撤銷和贈與人的繼承人或法定人的撤銷兩種。

（一）贈與人的法定撤銷贈與人的法定撤銷贈與,主要有三種情形:

1.受贈人對贈與人或者贈與人的近親屬有嚴重侵害行為。受贈人嚴重侵害贈與人的,贈與人可以撤銷贈與當屬無疑,但受贈人嚴重侵害贈與人的近親屬的,贈與人能否撤銷贈與,各國法律的規(guī)定并不一致。筆者認為,我國合同法規(guī)定的嚴重侵害的對象包括近親屬在內(nèi)是非常合理的。因為“贈與人的近親屬雖然不是贈與合同的當事人,與贈與沒有任何聯(lián)系,但是考慮到他們與贈與人身份上的特殊關(guān)系,受贈人對他們的侵害,將對贈與人造成精神甚至財產(chǎn)上的損害,實質(zhì)上也就使贈與人本人受到了間接侵害?！盵9]至于贈與人的近親屬的范圍,應(yīng)與《民法通則》和有關(guān)的司法解釋確定的近親屬的范圍相同,包括贈與人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母和外祖父母、孫子女和外孫子女。另外對于我國合同法第192條規(guī)定的嚴重侵害行為的認定,筆者認為應(yīng)要求受贈人必須要有故意或重大過失。其侵害行為是否構(gòu)成犯罪行為在所不同。這不僅包括受贈人對贈與人及其近親屬所實施的觸犯刑法和違反治安管理處罰條例的行為,而且也包括受贈人對贈與人及其近親屬所實施的嚴重有損道德聲譽的行為。如果贈與人對損害沒有過錯,實屬意外的,贈與人不得撤銷贈與。

2.受贈人對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行。此情形和第一種情形一起構(gòu)成大陸法系國家所稱的“忘恩負義行為”。這里的撫養(yǎng)義務(wù)是僅指法定義務(wù)還是包括約定義務(wù),學者有不同的觀點。有人主張主要是指法定撫養(yǎng)義務(wù),也包括約定撫養(yǎng)義務(wù)。另外必須要有受贈人不履行對贈與人撫養(yǎng)義務(wù)的事實,此事實是在受贈人有履行能力的情況下而不履行所致。而受贈人在沒有撫養(yǎng)能力的情況下的不履行屬于客觀不能,表明受贈人主觀上并無不履行的故意,為此贈與人不能產(chǎn)生撤銷贈與的權(quán)利。

3.受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)。根據(jù)我國《合同法》第190條的規(guī)定,贈與可以附義務(wù)。對所附義務(wù),受贈人須按照約定在贈與物的價值限度內(nèi)履行義務(wù)。因為在附義務(wù)的贈與合同中,贈與人不僅負有履行贈與的義務(wù),而且要在合同所附義務(wù)的范圍內(nèi)對贈與標的物承擔瑕疵擔保責任。如果不允許贈與人在受贈人違反履行約定的義務(wù)時撤銷贈與,則對贈與人不公平,贈與目的也即受到損害。因此在受贈人拒不履行其所負擔的義務(wù),贈與人可以提出撤銷贈與。但也并不是意味著只要受贈人有輕微違約的情形時就可撤銷贈與。筆者認為,必須是能夠達到受贈人不履行義務(wù)致使贈與人當初設(shè)定義務(wù)的目的不能實現(xiàn)的程度時,贈與人才享有撤銷贈與的權(quán)利。

（二）贈與人的繼承人或者法定人的法定撤銷贈與的撤銷本應(yīng)屬于贈與人,但因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或使其喪失民事行為能力時,贈與人的撤銷權(quán)事實上已無法行使,而由贈與人的繼承人或者法定人行使撤銷權(quán),才能實現(xiàn)贈與人撤銷贈與的權(quán)利和意愿。

至于贈與人的繼承人行使贈與撤銷權(quán)的法定事由,德國、瑞士和臺灣地區(qū)的規(guī)定不盡一致。我國《合同法》第193條第1款則規(guī)定:“因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定人可以撤銷贈與?！迸c其他國家和地區(qū)民法典規(guī)定不同的是我國法律不僅規(guī)定了繼承人行使撤銷權(quán)的法定事由,而且還規(guī)定了法定人的撤銷條件,可見我國法律的規(guī)定對保護贈與人的利益更為有利。

一般認為,贈與人的繼承人或者法定人行使贈與撤銷權(quán)應(yīng)具備兩個條件。首先是贈與人死亡或者喪失民事行為能力。如果繼承人沒有死亡或者沒有喪失民事行為能力,則其本人即可行使撤銷權(quán)。其次是贈與人的死亡或者喪失民事行為能力是由于受贈人對贈與人直接或間接地實施了違法行為造成的。值得探討的是,如果贈與人非因受贈人的違法行為造成死亡,且有贈與人可以撤銷贈與的法定情形的,贈與人的繼承人可否撤銷贈與,各國立法均未作規(guī)定。筆者認為,一般情況下不應(yīng)允許繼承人撤銷贈與。但在受贈人的行為嚴重違背所附義務(wù)和贈與本意或者妨礙了贈與人撤銷贈與時,贈與人死亡后,贈與人的繼承人可以撤銷贈與。

四、贈與合同撤銷權(quán)的行使及其法律后果

贈與的撤銷,應(yīng)向受贈人以意思表示為之即可產(chǎn)生法律效力,不必要以訴訟方式為主。撤銷的意思表示可以是書面的,也可以是口頭的,但一般應(yīng)當為明示的。在特殊情況下,撤銷贈與的意思表示也可以是默示的,如不明確說明撤銷贈與,而直接索要已交付的標的物或拒絕受贈人支付贈與財產(chǎn)的請求。但是撤銷權(quán)人未向受贈人發(fā)出撤銷贈與的意思表示的,不發(fā)生撤銷的效力。撤銷的意思表示既可以向受贈人發(fā)出,也可以向受贈人的繼承人或者法定人發(fā)出。

但贈與的撤銷既不是隨意行使的,也不是無限期的行使。因撤銷權(quán)在性質(zhì)上為形成權(quán),其享有和行使有除斥期間的限制,期間一經(jīng)屆滿,形成權(quán)就告消滅。期間屆滿以后再行使形成權(quán),其行使行為當然不發(fā)生效力,不需要再提出抗辯[10]。另外,贈與的撤銷權(quán)與《合同法》第54條規(guī)定的撤銷權(quán)以及《民法通則》第59條規(guī)定的撤銷權(quán)不同,這種可撤銷的民事行為不要求必須向人民法院或仲裁機構(gòu)提出請求,直接向相對人提出即可,其意義相當于合同的解除。撤銷權(quán)人如果長期不行使權(quán)利就使可撤銷的贈與處于履行上的不穩(wěn)定狀態(tài),影響合同效力的穩(wěn)定,也不利于財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)和利用[11]。因此各國法律均規(guī)定行使撤銷權(quán)的除斥期間。

一般情況下,贈與人行使撤銷權(quán)的除斥期間為1年,自贈與人知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起算。比如,大陸法系國家如法國、德國、意大利、瑞士及我國臺灣地區(qū)均規(guī)定贈與撤銷權(quán)的除斥期間為1年。我國現(xiàn)行《合同法》第192條第2款規(guī)定；“贈與人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。”筆者認為,法律為了督促贈與人及時行使撤銷權(quán),規(guī)定1年的除斥期間是比較合理的,并且與各國立法規(guī)定基本一致。

特殊情況下,因贈與人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力,贈與人的繼承人或者法定人可行使撤銷權(quán),但其撤銷權(quán)的除斥期間一般為6個月。比如,我國《合同法》第193條第2款規(guī)定:“贈與人的繼承人或者法定人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使?！笨梢?贈與人的繼承人或者法定人的撤銷權(quán)的除斥期間比贈與人本人的撤銷權(quán)的除斥期間要短。很明顯這是對非贈與人行使法定撤銷權(quán)的從嚴規(guī)定。總之規(guī)定撤銷權(quán)的除斥期間主要目的是為了社會關(guān)系、社會秩序的穩(wěn)定。

贈與合同的撤銷權(quán)為形成權(quán),一經(jīng)撤銷權(quán)人行使,贈與合同即歸于無效。無論是任意撤銷還是法定撤銷,其效力均追溯到合同開始,即合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系恢復(fù)到贈與合同訂立前的狀態(tài)。這與一般合同的撤銷權(quán)的行使后果不同。贈與的任意撤銷,發(fā)生在贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前,贈與尚未履行,撤銷權(quán)人撤銷贈與則使贈與溯及力消滅,不存在受贈人返還贈與物的義務(wù)。只有在應(yīng)當辦理登記手續(xù)的贈與財產(chǎn)已經(jīng)交付受贈人,而沒有辦理登記手續(xù)時,受贈人返還贈與財產(chǎn)的義務(wù),但這種返還對贈與人來說,是所有權(quán)返還請求,而不是不當?shù)美颠€請求。而贈與的法定撤銷,由于合同已經(jīng)履行,即贈與財產(chǎn)已經(jīng)交付受贈人,贈與財產(chǎn)權(quán)利也歸受贈人享有,其撤銷只有溯及力,即當事人訂立合同前的財產(chǎn)狀態(tài)應(yīng)予恢復(fù)。所以,在贈與撤銷以后,受贈人應(yīng)當返還受贈財產(chǎn)給贈與人或其繼承人、法定人。這種返還為不當?shù)美颠€[12]。比如,我國《合同法》第194條規(guī)定:“撤銷權(quán)人撤銷贈與的,可以向受贈人要求返還贈與的財產(chǎn)?！币布捶颠€不當?shù)美?/p>

另外,贈與人的任意撤銷會造成受贈人信賴利益的損失,如受贈人準備接受、安置贈與物品作出的必要支出等完全是撤銷權(quán)人的原因造成的,是撤銷權(quán)人單方面不遵守誠實信用原則的行為,相對方即受贈人沒有任何過錯,筆者認為此時應(yīng)當由撤銷權(quán)人賠償對方基于信賴利益所受到的損失,以體現(xiàn)法律的公平原則。

注釋:[1]王家福主編.中國民法學•民法債權(quán)[M].法律出版社,1991.645

[2]郭明瑞,王軼.合同法新論•分則[M].中國政法大學出版社,1997.78.

[3]謝哲勝.贈與的生效要件[J].臺灣法研究參考資料,1998,（8）.

[4]王澤鑒.民法學說與判例研究（第1冊）[M].中國政法大學山版社,1998.414.

[5]王澤鑒.民法學說與判例研究（第8冊）[M].中國政法大學出版社,1998.185.

[6][臺]鄭玉波.民法債權(quán)各論（上）[M].臺灣三民書局,1970.152.

[7]郭明瑞,王軼.合同法新論•分則[M].中國政法大學出版社,1997.85.

[8]崔建遠主編.合同法（修訂本）[M].法律出版社,2000.383.

[9]胡元瓊等.贈與合同若干問題研究[J].民商法論叢,總第25卷,401.

[10][德]迪特爾•梅迪斯庫著.邵建東譯.德國民法總論[J].法律出版社,2000.89.

[11]唐明.試論贈與合同的立法及司法實踐[J].中國法學,1999,（5）.

[12]孫曉.合同法各論[M].中國民主法制出版社,2002.81.