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對(duì)解決我國(guó)區(qū)際法律沖突的法律構(gòu)想

東北財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院景國(guó)亮

中華人民共和國(guó)自1949年成立到1997年7月1日香港回歸，一直是一個(gè)單一法制國(guó)家（不考慮臺(tái)灣因素），即全國(guó)旅行統(tǒng)一的法律，各地適用的法律制度沒(méi)有什么不同。為了維護(hù)國(guó)家法制的統(tǒng)一性，地方性法規(guī)是不得同中央的法律相抵觸的。

但是，香港和澳門分別于1997年和19999年回歸，以及《中華人民共和國(guó)香港基本法》和《中華人民共和國(guó)澳門基本法》的施行，使得我國(guó)單一法制國(guó)家的情況發(fā)生了變化。根據(jù)這兩個(gè)基本法和我國(guó)憲法，這兩個(gè)地方的原有的法律制度在回歸后相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)（至少50年）基本不變，而它們?cè)蟹赏趦?nèi)地適用的法律有很大的差別。

這意味著，在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)了兩種以上在不同地區(qū)適用不同的法律制度的情況。中國(guó)法律制度的整體結(jié)構(gòu)已經(jīng)從單一走向復(fù)合或者說(shuō)是多元。在多元法制國(guó)家內(nèi)部，不同法律制度的存在會(huì)帶來(lái)一系列在單一污穢國(guó)家不會(huì)產(chǎn)生的法律問(wèn)題，如區(qū)際法律關(guān)系，區(qū)際法律沖突，區(qū)際司法協(xié)助以及區(qū)際法律協(xié)商、協(xié)調(diào)與合作。

一、區(qū)際法律沖突的一些基本問(wèn)題

區(qū)際法律沖突是指在一國(guó)內(nèi)部，不同地區(qū)的法律制度之間的沖突，或者說(shuō)是一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突。

區(qū)際法律沖突，是在一國(guó)內(nèi)部不同地區(qū)的人民進(jìn)行交往的過(guò)程中產(chǎn)生的，即在一國(guó)內(nèi)部出現(xiàn)區(qū)際法律關(guān)系或跨地區(qū)的法律關(guān)系中產(chǎn)生的。

在一國(guó)內(nèi)部，產(chǎn)生區(qū)際法律沖突的條件主要有：1、在一國(guó)內(nèi)部存在首兩個(gè)或兩個(gè)以上具有不同法律制度的法域；2、各法域人民之間的交往導(dǎo)致產(chǎn)生眾多的區(qū)際或跨地區(qū)的法律關(guān)系；3、各法域互相承認(rèn)外法域人在本法域的法律地位；4、各法域在一定條件下互相承認(rèn)外法域的法律在自己區(qū)域內(nèi)的域外效力。*1*

區(qū)際法律沖突具有不同于其他法律沖突尤其是國(guó)際法律沖突的特點(diǎn)：1、它發(fā)生在一個(gè)主權(quán)國(guó)家內(nèi)部；2、它是在一個(gè)主權(quán)國(guó)家領(lǐng)土范圍內(nèi)具有獨(dú)特法律制度的不同地區(qū)之間的法律沖突；3、它是一種私法方面的沖突；4、它是一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同法律制度之間的橫向沖突，即該國(guó)也有總的憲法和一些全國(guó)性的法律，而區(qū)際法律沖突產(chǎn)生于平行的一些法律之間。

二、國(guó)區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生和特點(diǎn)

目前，香港和澳門已經(jīng)回歸，而近來(lái)臺(tái)海兩岸的交往也密切起來(lái)，促使各地區(qū)人民之間交往日益頻繁，更加廣泛和深入。但是，由于大陸、香港、澳門和臺(tái)灣施行互不相同的法律，是相互獨(dú)立的法域，在各地人民的區(qū)際交往中，當(dāng)某一事項(xiàng)或一項(xiàng)爭(zhēng)議涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上的地區(qū)時(shí)，究竟應(yīng)該哪個(gè)地區(qū)的法律處理爭(zhēng)議的問(wèn)題，亦即區(qū)際法律沖突問(wèn)題，不可避免地會(huì)產(chǎn)生。

我國(guó)區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生，與一般的區(qū)際法律沖突產(chǎn)生的原因和條件是密切聯(lián)系的：1、港澳的回歸，以及將來(lái)臺(tái)灣的統(tǒng)一，這兩大原因，使我國(guó)產(chǎn)生了不同法律制度的法域，各自有自身獨(dú)特的法律制度、法律文化和法律傳統(tǒng)。這些都是我國(guó)產(chǎn)生區(qū)際法律沖突的先決條件；2、四地人民的民商事交往日益發(fā)展，必然產(chǎn)生眾多的區(qū)際法律關(guān)系。例如近來(lái)，臺(tái)灣主要政黨的領(lǐng)導(dǎo)人相繼文章大陸，將會(huì)進(jìn)一步促進(jìn)兩岸人民的交流。各種法律關(guān)系的產(chǎn)生不可避免，必然促成區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生；3、大陸、臺(tái)灣、香港和澳門都在一定程度上相互承認(rèn)其它三地人民在本地的法律地位。使得各自享有了一定的主體資格；4、四地在一定條件下都互相承認(rèn)外法域的法律在自己的區(qū)域內(nèi)的域外效力。

我國(guó)的區(qū)際法律沖突，與其他國(guó)家的區(qū)際法律沖突相比，有自己一些特點(diǎn)*2*：首先，我國(guó)的區(qū)際法律沖突與國(guó)際法律沖突相類似，這是由于我國(guó)的四地的法律制度差別太大引起的。我國(guó)四地各自有獨(dú)立的立法權(quán)、司法權(quán)和終審權(quán)，從這一點(diǎn)來(lái)看，中國(guó)的區(qū)際法律趨同的步伐將會(huì)艱難緩慢；其次，我國(guó)的區(qū)際法律沖突有屬于同一個(gè)社會(huì)制度的法域之間的法律沖突，如香港、澳門和臺(tái)灣，也有屬于不同社會(huì)制度的法域之間的法律沖突，如大陸和港、澳、臺(tái)地區(qū)。而任何一個(gè)國(guó)家都沒(méi)有這種情況，它們都是同一種社會(huì)制度的區(qū)際法律沖突；最后，我國(guó)的區(qū)際法律沖突，既有同一法系的區(qū)際法律沖突，又有屬于不同法系的區(qū)際法律沖突。

三、區(qū)際法律沖突解決的方法

對(duì)于區(qū)際法律沖突，鑒于其與國(guó)際法律沖突有很多相似的地方，當(dāng)然其解決的方法也差不多。一般來(lái)說(shuō)，現(xiàn)代這際社會(huì)用于解決國(guó)際法律沖突的方法主要有沖突法解決方法和實(shí)體法解決方法兩種。那么這兩種方法對(duì)于解決區(qū)際法律沖突也是適用的。

（一）、沖突法解決方法

這種方法是通過(guò)制定各地區(qū)或全國(guó)的沖突規(guī)范來(lái)確定各種不同性質(zhì)的涉及其他地區(qū)法律關(guān)系應(yīng)適用那一地的法律，從而解決區(qū)際法律沖突。區(qū)際法律沖突實(shí)際上就是法律適用的沖突，而沖突規(guī)范恰恰就是指定適用的法律的，因而，它是一種有效的方法。

不過(guò)，沖突規(guī)范只是指定了所要適用的法律，并沒(méi)有直接規(guī)定當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)，所以它只能是一種間接的調(diào)整方法。另外，該種方法只作立法權(quán)的選擇，并不問(wèn)該管轄權(quán)地區(qū)有無(wú)調(diào)整該法律關(guān)系的法律和具體內(nèi)容如何，因而缺乏針對(duì)性。

（二）、實(shí)體法解決方法

這種方法是指各地區(qū)通過(guò)協(xié)商，制定統(tǒng)一的實(shí)體法，直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的方法，避免出現(xiàn)區(qū)際法律沖突。這是一種直接的調(diào)整方法。

運(yùn)用這一種方法，可以更快更直接的調(diào)整涉及外區(qū)域的法律關(guān)系，但是這一方法又有一定的局限性。首先，它適用的領(lǐng)域比較有限，只是在合同等趨同化的領(lǐng)域內(nèi)應(yīng)用較多，而在婚姻，繼承等方面又有差別；其次，對(duì)于立法權(quán)限的劃分也難以協(xié)調(diào)，因?yàn)闆](méi)有統(tǒng)一的立法機(jī)構(gòu)統(tǒng)一立法，對(duì)于實(shí)體法的建立，必然會(huì)引起與本區(qū)立法方面的法律相沖突的情況。

所以說(shuō)，實(shí)體法和沖突法兩種方法都各有優(yōu)勢(shì)，因而兩者要結(jié)合起來(lái)應(yīng)用。這樣才能更好的解決區(qū)際法律沖突。

四、對(duì)解決我國(guó)區(qū)際法律沖突的法律構(gòu)想

對(duì)于解決我國(guó)的區(qū)際法律沖突，當(dāng)然不能脫離一般的方法，只不過(guò)在我國(guó)的區(qū)際法律沖突中應(yīng)有自己的特點(diǎn)：1、我國(guó)的四個(gè)地區(qū)，有著相似的文化背景，中化民族的許多文化傳統(tǒng)都是相通的，因而，對(duì)于實(shí)體法方法應(yīng)用的領(lǐng)域就相對(duì)能更寬一些；2、對(duì)于沖突法方法，我們可以通過(guò)協(xié)商的原則，使各自的沖突規(guī)范相對(duì)能夠統(tǒng)一，減少?zèng)_突規(guī)范相沖突的情況；3、有關(guān)立法權(quán)限的劃分，這一點(diǎn)也不必要求由中央機(jī)關(guān)制定一個(gè)四地通行的法律，只需各自立法，內(nèi)容相差不大就行。

當(dāng)然對(duì)于我國(guó)的區(qū)際法律沖突的解決，最理想的方法是制定全國(guó)統(tǒng)一的實(shí)體法，但這在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)是不可能的。因而解決這一問(wèn)題，應(yīng)該按照以下步驟來(lái)進(jìn)行：首先，各地類推適用各自的國(guó)際私法來(lái)解決區(qū)際法律沖突；其次，在協(xié)商和協(xié)調(diào)的基礎(chǔ)上，制定全國(guó)統(tǒng)一的區(qū)際沖突法；最后是制定統(tǒng)一的實(shí)體法或各自適用相似的實(shí)體法。當(dāng)然，這是一個(gè)長(zhǎng)期的過(guò)程。現(xiàn)今，四地基本都是走第一步。對(duì)于第二步，應(yīng)該開始討論和作出行動(dòng)。

我國(guó)現(xiàn)在正在制定民法典，我認(rèn)為，對(duì)于解決我國(guó)區(qū)際法律沖突，內(nèi)地就將有關(guān)內(nèi)容規(guī)定在民法典中的涉外民事法律關(guān)系一篇中，單列成章?，F(xiàn)在，我國(guó)的法律，對(duì)于涉及港澳臺(tái)的法律關(guān)系的，一般都等同于涉外關(guān)系。在解決的過(guò)程中，也很順利。所以，對(duì)于解決方法，我們應(yīng)該視為涉及外國(guó)一樣。