一、負責任投資原則負責任投資原則

(PRI)是聯(lián)合國前秘書長安南(KofiAnnan)在2005年發(fā)起的一項倡議行動，建議在環(huán)境、社會和公司治理問題上采取一體化行動，并將其納入主流投資決策和投資實踐。負責任投資是一種投資途徑，它明確指出環(huán)境、社會、公司治理、市場的長期和穩(wěn)定等因素是不可分割的整體，與投資者的利益息息相關(guān)。負責任投資強調(diào)產(chǎn)生長期的、可獲得持續(xù)回報的投資收益依賴于穩(wěn)定的、運作良好的社會環(huán)境和經(jīng)濟系統(tǒng)。負責任的投資需要投資者和企業(yè)用更廣闊的視野，確認他們所面臨的全部風險和機遇。負責任投資和傳統(tǒng)投資有兩個區(qū)別:一是負責任投資的目標是創(chuàng)造長遠的、可持續(xù)的投資回報，而不是短期的。二是負責任的投資需要投資者考慮更廣泛的情境因素，包括穩(wěn)定和健康的經(jīng)濟環(huán)境體系、不斷變化的價值觀和對社會的期待。這些因素將是未來工業(yè)和經(jīng)濟更新的動力，投資者只有積極應(yīng)對這些挑戰(zhàn)才能取得成功。由此可見，負責任投資原則鼓勵投資者提高他們在環(huán)境、社會和公司治理問題上的信息披露，要求投資者在做出決策時充分考慮這些因素，必要時公布他們利用環(huán)境、社會和治理信息制定投資決策的過程。經(jīng)過幾年的努力，負責任投資已日益成為許多投資者的追求目標。如今中國已發(fā)展成為世界第二大經(jīng)濟體，因而中國的企業(yè)應(yīng)成為負責任的投資者。中國在實施“走出去”戰(zhàn)略的過程中，可能給某些資金緊張的東道國帶來較大收益，讓東道國由貧困轉(zhuǎn)為富裕，但也可能破壞了當?shù)丨h(huán)境，侵犯了東道國的某些國民權(quán)利。因此，中國在提高經(jīng)濟影響力的同時，還必須尊重東道國的風俗、文化傳統(tǒng)和政治制度，充分考慮到環(huán)境、社會和治理方面的因素。企業(yè)社會責任(CSR)要求企業(yè)從持續(xù)發(fā)展的角度進行商業(yè)決策和運作，并承擔相應(yīng)的社會責任。企業(yè)在進行商業(yè)決策和運作時，除了考慮自身的資產(chǎn)和經(jīng)營狀況外，也要考慮其對社會和自然環(huán)境可能造成的影響。在國際投資方面，可能出現(xiàn)的情況是，多邊投資條約在準入時采用鼓勵性的語言激勵投資者滿足某一方面的企業(yè)社會責任準則，或者強制企業(yè)在進入特定行業(yè)時滿足特定行業(yè)的企業(yè)社會責任準則。比較有代表性的企業(yè)社會責任準則是《聯(lián)合國全球盟約》。其要求各國企業(yè)在各自的影響范圍內(nèi)遵守、支援和實施一套在人權(quán)、勞工標準及環(huán)境方面的十項基本原則。這些基本原則來自于《世界人權(quán)宣言》、國際勞工組織頒布的《關(guān)于工作中的基本原則和權(quán)利宣言》以及關(guān)于環(huán)境和發(fā)展的《里約宣言》，涉及到以下幾個方面:

1.在人權(quán)方面，企業(yè)應(yīng)該尊重和維護國際公認的各項人權(quán)，保證不與踐踏人權(quán)者同流合污;

2.在勞工方面，企業(yè)應(yīng)該維護結(jié)社自由，承認勞資集體談判的權(quán)利，徹底消除各種形式的強制性勞動，消除童工，消除就業(yè)和職業(yè)方面的歧視;

3.在環(huán)境方面，企業(yè)界應(yīng)該支持采用預(yù)防性方法應(yīng)對環(huán)境挑戰(zhàn)，采取主動行動促進在環(huán)境方面更負責任的做法，鼓勵開發(fā)和推廣環(huán)境友好型技術(shù);

4.在反腐敗方面，企業(yè)界應(yīng)該努力反對一切形式的腐敗，包括敲詐和賄賂。企業(yè)社會責任標準的重要性以及對全球供應(yīng)鏈的影響日益突出。中國企業(yè)在對外投資中應(yīng)加強對企業(yè)社會責任意識的培養(yǎng)，盡快制定具有可操作性的規(guī)范，以此作為評價依據(jù)。中國政府相關(guān)部門應(yīng)盡快完善國內(nèi)相關(guān)立法，積極參與國際規(guī)則的制定，加強國際合作，提高對外投資企業(yè)社會責任的自覺性。

一、“保護傘條款”的含義和作用效果

“保護傘條款”是指在國際投資條約中，締約國簽訂旨在要求“締約方應(yīng)當遵守其對另一締約方之國民、企業(yè)等所做出的任何承諾”的專門條款。從字面意思上來說，其實就是要求一方締約國的國民、企業(yè)與另一締約國簽訂的投資合同（以下簡稱條約下投資合同），應(yīng)當像履行國家間投資條約一樣去履行，這無疑是一種類似于法律擬制的做法，所謂法律擬制就是有意地將明知為不同者，等同視之。就“保護傘條款”的作用效果而言，更加離不開“等同視之”四個字，既然“保護傘條款”將條約下投資合同“等同視之”為投資條約，那么投資條約將會產(chǎn)生怎樣的作用效果，當然會對條約下投資合同產(chǎn)生相同或至少是相同的作用效果，其矛盾之處就在條約下投資合同能否真的“等同視之”為投資條約，而風險的產(chǎn)生，也正是根植于這“等同視之”四字之中。

二、“保護傘條款”的風險

（一）挑戰(zhàn)國際法基本原則眾所周知，國際法上的一項基本原則就是國家主權(quán)最高，這項原則的主體具有絕對的排他性，任何組織和個人都不具有國家主權(quán)權(quán)利，國際社會也必須尊重一國之主權(quán)的完整，不干涉別國內(nèi)政等一些國際社會基本政治禮儀，而“保護傘條款”規(guī)定了這樣一種可能，即一方締約國之個人或企業(yè)在與另一方締約國簽訂合同之后，一旦發(fā)生違約，無論哪一方都將產(chǎn)生國際法上的責任，這無疑存在兩個問題：第一，個人或企業(yè)將享受到國家主權(quán)權(quán)利，變相地上升為與國家具有同等地位的主體。第二，條約下投資合同將享受到投資條約的待遇，變相地上升為國際投資條約性質(zhì)的合同。該風險的危害在于模糊了國家主權(quán)的排他性，國家主權(quán)排他性的模糊，將會進一步導致國際法制環(huán)境的倒退，使得國家主權(quán)不再至上，為干涉他國內(nèi)政等行為提供可乘之機。

（二）干涉一國國內(nèi)司法主權(quán)國際投資條約的目的在于促進兩國經(jīng)濟往來，所以當一國違反條約義務(wù)的時候，締約國將一致同意把爭端交給國際仲裁庭解決，因為“平等主體間無管轄權(quán)”。然而條約下投資合同，往往會單獨規(guī)定爭議解決方法，其中就有提交東道國國內(nèi)法院或者仲裁庭解決。既然“保護傘條款”將條約下投資合同上升為具有條約性質(zhì)的合同，那么將合同爭議提交國際仲裁庭也不無道理。于是將存在這樣的矛盾，如果東道國違約了，當然愿意把爭議提交國內(nèi)解決，這樣爭議具有可控性，作為投資者當然會愿意把爭議提交國際仲裁庭以追求公平公正；反之亦是如此。這就導致了原本簽訂的條約下投資合同的爭議解決方式可能被架空，從而干涉了一國國內(nèi)的司法主權(quán)。

（三）過分擴大仲裁庭管轄權(quán)，剝奪意思自治由于“保護傘條款”賦予條約下投資合同以條約的性質(zhì)，這將導致很多條約下投資合同提交國際仲裁庭解決，因此國際仲裁案剝奪了條約下投資合同當事人的意思自治。

一、中美國際投資頭寸表結(jié)構(gòu)差異的原因分析

(一)中美國際收支失衡

中美兩國近些年國際收支經(jīng)常賬戶的差額狀況，為與IIP數(shù)據(jù)形成對比，該表同樣選取2004—2013年的經(jīng)常項目差額數(shù)據(jù)。中美國際收支失衡是形成中美IIP巨大差異的主要原因。10年間，中國國際收支連續(xù)保持巨額順差。2004年順差額最低僅為689億美元，至2013年順差額已擴大至1829億美元，期間差額有較大波動，但仍保持巨額順差水平。與中國不同，美國國際收支則連年保持巨額逆差。2004—2013年，其經(jīng)常項目逆差額從6338億美元降為4003億美元，雖呈總體下降趨勢，但仍保持巨額逆差水平。中美經(jīng)常項目的巨大差額直接導致了兩國IIP結(jié)構(gòu)差異的形成。

(二)現(xiàn)行國際貨幣體系的不平等

在美元本位制下，中國主要依賴美元進行國際清償。為國際貿(mào)易的需要和自身的經(jīng)濟發(fā)展，中國須通過大量出口實物資源和提高國內(nèi)市場融資成本為代價來換取美元流入。而在不兌現(xiàn)的信用貨幣制度下，大量美元資金又變成了外匯儲備和美國國債等金融資產(chǎn)流回美國，美國再利用這些資金向其他國家進行直接或間接投資。因此，美國可以利用其在國際貨幣體系的核心地位不斷擴大自己經(jīng)常賬戶的逆差。同時，隨著外圍國家對美元需求的不斷增加，美國可以通過“估值效應(yīng)”和增發(fā)美元貨幣等手段不斷侵蝕對外債務(wù)。目前中國外匯儲備主要以美元儲備為主，匯率的非預(yù)期變化帶來負的估值效應(yīng)，使我國被動承擔美元貶值帶來的損失，造成大量實物資本無償外流，外匯儲備面臨縮水風險。近些年中國持續(xù)保持高速增長的外匯儲備，如果未來中國仍保持如此高速增長的外匯儲備規(guī)模，那么損失將更大。

(三)金融體系發(fā)達程度不同

[摘要]知識產(chǎn)權(quán)保護的國內(nèi)立法由于地域性限制和立法的差異，形成了對國際投資，尤其是高新技術(shù)國際投資活動的障礙。而以世界知識產(chǎn)權(quán)組織管轄下的多邊條約為代表的知識產(chǎn)權(quán)國際立法，缺乏有效消除各國國內(nèi)立法差異的規(guī)則和提高全球知識產(chǎn)權(quán)保護水平的辦法，缺少強有力的爭端解決機制，沒有及時反映新型高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的保護需求。WTO框架下的TRIPs協(xié)議，同時在全球大多數(shù)國家推行著知識產(chǎn)權(quán)保護的最低標準。而且在諸多方面較現(xiàn)存多邊知識產(chǎn)權(quán)公約保護范圍更廣、保護水平更高，并且具備司法性質(zhì)的爭端解決機制作為執(zhí)行保障，因而是一個重要的知識產(chǎn)權(quán)保護公約。由于國際投資與知識產(chǎn)權(quán)保護的密切關(guān)聯(lián)，TRIPs協(xié)議對未來國際投資及國際投資法的發(fā)展都會產(chǎn)生重大影響。

[關(guān)鍵詞]知識產(chǎn)權(quán)，TRIPs協(xié)議，國際投資，WTO

一、國際投資與知識產(chǎn)權(quán)保護的關(guān)系

我國著名國際經(jīng)濟法學者余勁松教授在論及國際投資和知識產(chǎn)權(quán)保護的關(guān)系時曾指出，國際投資與知識產(chǎn)權(quán)有密切聯(lián)系，知識產(chǎn)權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)是可以用于投資的，若未作為投資，則可通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓的方式獲得。無論海外投資企業(yè)是通過何種方式獲得知識產(chǎn)權(quán)的，知識產(chǎn)權(quán)的保護都是一個非常重要的問題。知識產(chǎn)權(quán)保護不力也可被看作是一種貿(mào)易壁壘和投資壁壘。有些公司投入了大量資金開發(fā)新技術(shù)和新產(chǎn)品，若對知識產(chǎn)權(quán)缺乏有力的保護，其技術(shù)就有被競爭者自由和無償取得的風險，它們當然也就不愿意前往投資了。對于外國投資者，特別是高新技術(shù)生產(chǎn)者來說，加強對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護，無疑有助于其進入他國市場并防止他國低成本地復(fù)制出口。所以，保護知識產(chǎn)權(quán)也有助于保護國際投資，促進國際投資的發(fā)展[1]（P.329－330）.

從跨國公司角度來看，一個跨國公司越是有能力開發(fā)新技術(shù)，就越是有能力向海外開發(fā)新市場和占領(lǐng)新市場，越是有能力通過含有知識產(chǎn)權(quán)的高新技術(shù)投資海外，就越是有能力取得國際壟斷地位，這是一個良性循環(huán)的投資-競爭-投資模式。可以說，由技術(shù)引致的對外投資產(chǎn)業(yè)選擇，主要是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和資本密集型產(chǎn)業(yè)的投資，知識產(chǎn)權(quán)投資在未來國際投資競爭中將穩(wěn)固地占據(jù)主導地位。

另一方面，值得注意的是，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)往往會使投資者通過直接投資形成的避免關(guān)稅障礙、降低生產(chǎn)成本、直接占領(lǐng)海外市場的優(yōu)勢在瞬息間蕩然無存對于高新技術(shù)投資，情況尤為嚴重，因為這些產(chǎn)品的一個致命弱點就是可以被輕易地仿制和假冒。舉例而言，集成電路布圖設(shè)計是一種被掩膜的三維立體集成電路原件布局圖，其設(shè)計極其復(fù)雜，投資巨大，但這種布圖設(shè)計卻可以輕易地通過拍照等手段復(fù)制。由于高新技術(shù)產(chǎn)品的研究開發(fā)費用高昂，在產(chǎn)品成本中所占比例越來越高，使跨國投資者在知識產(chǎn)權(quán)保護水平不高的國家投資面臨巨大風險。因為，這些投資在東道國形成成品進入東道國當?shù)厥袌鰰r，雖然沒有關(guān)稅阻撓，有東道國各種稅收優(yōu)惠和政策扶持，從而使產(chǎn)品在東道國的生產(chǎn)成本低于在母國的生產(chǎn)成本。但作為高新技術(shù)產(chǎn)品，產(chǎn)品的研制開發(fā)費用不會降低多少，而且還面臨著培訓當?shù)丶夹g(shù)人員和熟練工人的負擔、適應(yīng)當?shù)叵M者需求等許多新的困難。因此，實現(xiàn)高新技術(shù)投資的高利潤并非易事。但是，一旦產(chǎn)品被低成本仿造而又不能依靠強有力的當?shù)刂R產(chǎn)權(quán)立法加以制止和制裁，投資者的產(chǎn)品不但難以進入東道國以外的海外市場，就是東道國當?shù)厥袌鲆搽y以保住，投資不僅不能得到預(yù)期利潤，還會血本無歸。

在雙邊、區(qū)域和多邊國際投資協(xié)定中，適用非歧視原則的目的與貿(mào)易協(xié)定相似：有利于優(yōu)化國際資源配置；充當自由化利益擴散的催化劑；為所有參與者提供一個統(tǒng)一、基于規(guī)則的條約體系，增強投資行為的可預(yù)期性；減少交易和管理成本；為外國投資者提供一個更為透明、穩(wěn)定、可預(yù)期的政策環(huán)境；增強外國投資者對東道國法律的信心。

在國際投資協(xié)定談判中，所面臨的挑戰(zhàn)也與貿(mào)易談判基本一致：在使用非歧視原則的利益和保留適當靈活性，以支持國內(nèi)投資者和生產(chǎn)者并實現(xiàn)在其他特定國內(nèi)政策目標之間尋求一種可行的平衡。

一、最惠國待遇和國民待遇

最惠國待遇和國民待遇是國際投資協(xié)定中應(yīng)用非歧視原則最常用的兩個標準。最惠國待遇包括兩個方面：

一是締約一方的國民或公司在締約另一方領(lǐng)土內(nèi)的投資所享受的待遇，不低于任何第三國國民或公司的投資所享受的待遇；

二是締約一方的國民或公司在締約另一方領(lǐng)土內(nèi)與投資有關(guān)的活動所享受的待遇，不低于任何第三國國民或公司與投資有關(guān)的活動所享受的待遇。