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［提要］改革開放40多年的歷程中，民營企業(yè)在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和擴(kuò)大開放等方面發(fā)揮了非常重要的作用，民營經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為現(xiàn)今中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中的重要力量。我國經(jīng)濟(jì)增長速度和全面工業(yè)化程度能創(chuàng)造今天的世界奇跡，民營企業(yè)功不可沒。但同時(shí)也應(yīng)該看到，民營經(jīng)濟(jì)在發(fā)展中仍存在著自身結(jié)構(gòu)不合理、政策和法治環(huán)境較差、市場準(zhǔn)入在某些領(lǐng)域受阻、資源配置的能動(dòng)性和合理性發(fā)揮不充分等問題。這些問題在西部地區(qū)中小型民營企業(yè)中表現(xiàn)得十分明顯。本文針對2019年宜賓市民營企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度幫扶診斷調(diào)研，提取產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域的突出問題和風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，并提出初步解決方案。

關(guān)鍵詞：民營企業(yè)；現(xiàn)代企業(yè)制度；產(chǎn)權(quán)保護(hù)；產(chǎn)權(quán)制度

2019年12月，中共中央和國務(wù)院頒布的《關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》，是民營企業(yè)發(fā)展史和我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)化改革上的重要事件。2020年是“十三五”規(guī)劃收官之年，在肺炎疫情的形勢下幫助民企恢復(fù)正常經(jīng)營，對保持2020年經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)和穩(wěn)健發(fā)展無疑有著重大作用。筆者有幸成為宜賓市2019年民營企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的專家組成員，在對123家企業(yè)的幫扶和診斷調(diào)研過程中，發(fā)現(xiàn)了民企在公司的產(chǎn)權(quán)清晰、組織結(jié)構(gòu)的權(quán)責(zé)明確、內(nèi)外發(fā)展的管理科學(xué)等領(lǐng)域的突出問題。其中，中小型民營企業(yè)在公司產(chǎn)權(quán)方面的不足表現(xiàn)得較為明顯，這會(huì)為企業(yè)的改革創(chuàng)新和健康發(fā)展留下隱患，從法律的角度研究民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)保護(hù)是有價(jià)值的時(shí)代課題。

一、本次調(diào)研的樣本及產(chǎn)權(quán)清晰類的評價(jià)項(xiàng)目概述

按照四川省委、省政府《關(guān)于促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的意見》（川委發(fā)［2018］30號(hào)），以及四川省《2019年度推進(jìn)2000戶重點(diǎn)民營企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度工作方案》的要求，宜賓市非公局認(rèn)真組織此項(xiàng)工作，并成立了專家組制訂了詳細(xì)的方案。分為推介摸底、集中培訓(xùn)、跟蹤指導(dǎo)、指導(dǎo)評審、總結(jié)評估共5個(gè)階段，每個(gè)階段明確了主要任務(wù)和詳細(xì)工作計(jì)劃，在經(jīng)過民營企業(yè)申報(bào)、各區(qū)縣非公局上報(bào)和市非公局審核后，本次參與宜賓市建立現(xiàn)代企業(yè)制度幫扶和評審的民營企業(yè)為123家。在企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度方面，主要的幫扶和診斷項(xiàng)目概括如下：公司的設(shè)立及組織形式的變更應(yīng)符合我國《公司法》及《公司登記管理?xiàng)l例》的基本內(nèi)容規(guī)定；公司的出資主體適格，沒有法律禁止或限制投資、持股的情況；股東出資應(yīng)符合法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，股東出資不存在瑕疵或抽逃的情形；有限責(zé)任公司應(yīng)將出資情況記載于公司章程，并置辦股東名冊，非上市股份有限公司應(yīng)簽發(fā)記名股票，公告無記名股票并依法辦理股份登記；公司注冊資本的增減等行為均合法合章程；股東會(huì)議事規(guī)則對股東的權(quán)利和義務(wù)有明確具體的可操作性規(guī)定；股權(quán)因轉(zhuǎn)讓、繼承、依法被強(qiáng)制執(zhí)行或其他情形發(fā)生的股東資格或股權(quán)的變更等事宜，公司應(yīng)有明確、合法的處理規(guī)則并做了變更登記；公司具有完整、實(shí)質(zhì)性的獨(dú)立法人人格；公司分配利潤和彌補(bǔ)虧損合法合章程；公司的解散、破產(chǎn)、清算、注銷等有規(guī)定。在對以上關(guān)于民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的內(nèi)容進(jìn)行概括和梳理后，形成了如表1所示的分項(xiàng)內(nèi)容。（表1）

二、本次調(diào)研在產(chǎn)權(quán)制度上的突出問題及對策

在對宜賓市123家民營企業(yè)進(jìn)行5個(gè)階段的幫扶指導(dǎo)和評審后，結(jié)合表1中的6個(gè)考察分項(xiàng)，按照每個(gè)分項(xiàng)的相關(guān)材料進(jìn)行取樣分析，選取問題較為突出的第2、3、4項(xiàng)進(jìn)行淺析，以幫助民營企業(yè)更好地完善自己，在市場經(jīng)濟(jì)體制和資源配置中提升創(chuàng)新能力和核心競爭力，在西部地區(qū)綻放民營企業(yè)的光彩。

（一）公司章程的格式化模板問題及對策。從本次參評企業(yè)的章程看，部分問題在多數(shù)企業(yè)間廣泛存在且較為突出，可能存在法律風(fēng)險(xiǎn)，主要體現(xiàn)在：一是股東制定章程僅為迎合登記需求，示范文本為了照顧所有企業(yè)，僅羅列了《公司法》的有關(guān)規(guī)定，缺乏針對性，公司章程的應(yīng)有作用被忽略；二是公司章程對股東或高管的權(quán)利義務(wù)規(guī)定不夠詳細(xì)或不具有操作性，在濫用的情況下，沒有追究法律責(zé)任的依據(jù)，對股東糾紛的解決缺乏規(guī)定，糾紛發(fā)生后無章可循；三是模板化的章程條款導(dǎo)致未能體現(xiàn)公司章程的自治功能，按照《公司法》規(guī)定，章程相當(dāng)于公司憲章的法律地位，只要公司章程有所規(guī)定且不違反其他相關(guān)法律，公司就可以對諸多重大事項(xiàng)高度自治。針對以上突出的章程問題，我們認(rèn)為可執(zhí)行的解決方案和理由是：工商登記提供的章程范本里面對必備條款和自治條款做區(qū)分，對于《公司法》規(guī)定公司成立的必備條款，是不可缺少的，但是對自治條款，設(shè)定一個(gè)最小范圍，公司登記注冊時(shí)必須結(jié)合實(shí)際擬定或后續(xù)變更登記時(shí)補(bǔ)全，設(shè)定的最小范圍應(yīng)包括小股東權(quán)益如何保護(hù)、股東糾紛的處理及表決、股東身份或股權(quán)份額變更的程序、大股東濫用權(quán)力如何限制和監(jiān)督、異議股東如何請求公司或其他股東收買其股份。在以上最小范圍外，如能設(shè)立股東審計(jì)請求制度，將能更好地為公司的健康發(fā)展保駕護(hù)航。

（二）公司股東及股份的結(jié)構(gòu)化問題及對策。在參評的123家企業(yè)中，民營企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)是另一個(gè)突出問題。股權(quán)結(jié)構(gòu)關(guān)系到對公司的控制力，包括但不限于控制公司的發(fā)展方向、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略、日常經(jīng)營等，關(guān)系到公司表決權(quán)的行使形式和結(jié)構(gòu)。公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該綜合從多個(gè)維度考慮，應(yīng)根據(jù)公司不同的發(fā)展階段和程度進(jìn)行動(dòng)態(tài)的設(shè)計(jì)，股權(quán)的結(jié)構(gòu)性變化貫穿于公司成立、運(yùn)行和注銷的全過程。本次調(diào)研較突出的股權(quán)結(jié)構(gòu)問題表現(xiàn)在：部分區(qū)縣的有限責(zé)任公司的兩個(gè)自然人股東為夫妻2人，夫妻持股的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不能體現(xiàn)股份多元化的特點(diǎn)，也有專家認(rèn)為這種股權(quán)結(jié)構(gòu)類似于變相的一人公司，不能在公司重大決策時(shí)形成有效的表決制約機(jī)制，也不能在公司面臨經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)時(shí)發(fā)揮多股東的風(fēng)險(xiǎn)稀釋效應(yīng)；多數(shù)公司在歷年經(jīng)營中無引進(jìn)戰(zhàn)略投資者，也無引進(jìn)新股東的制度設(shè)計(jì)，不能滿足公司成長過程中的融資需求和業(yè)務(wù)板塊發(fā)展的資金需求；多數(shù)公司無股權(quán)激勵(lì)措施，仍然是成立時(shí)簡單的股東結(jié)構(gòu)，公司轉(zhuǎn)型升級(jí)面臨困難，導(dǎo)致容易被激烈的市場競爭環(huán)境淘汰，公司的凈利潤、所有者權(quán)益和稅費(fèi)繳納呈現(xiàn)較為明顯的逐年下降趨勢。因?yàn)楣蓹?quán)的結(jié)構(gòu)化是公司自治的內(nèi)容，法律上除少數(shù)股權(quán)的強(qiáng)制性規(guī)定外，并不能對有限責(zé)任公司和股份公司的股東人數(shù)、出資份額做過多的限制。因此，解決方案上主要是在動(dòng)態(tài)監(jiān)督中合理引導(dǎo)，如在每年的年檢或常規(guī)性民營企業(yè)檢查中，重點(diǎn)關(guān)注股權(quán)結(jié)構(gòu)和比例是否與上一年度有變化，對于創(chuàng)新性企業(yè)和科技型企業(yè)，主管部門發(fā)揮好區(qū)域性或行業(yè)性戰(zhàn)略投資媒介功能，對于員工多的企業(yè)，合理引導(dǎo)和實(shí)施員工持股激勵(lì)計(jì)劃，以有利于激發(fā)主人翁精神，使企業(yè)的發(fā)展更有活力。

（三）注冊資本認(rèn)繳制下的新問題及對策。2014年3月1日后，公司注冊資本采用認(rèn)繳制是我國《公司法》領(lǐng)域的重大變革，這項(xiàng)制度從誕生之初就充滿爭議。從另一個(gè)角度看，這是資本充實(shí)原則在中國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的一種折中妥協(xié)方案。本次調(diào)研中在專家組著重關(guān)注了這個(gè)時(shí)間點(diǎn)以后注冊的公司，發(fā)現(xiàn)的問題亦較為嚴(yán)重，主要表現(xiàn)在：一是部分公司為了公示的信息和數(shù)據(jù)有影響力，隨意填寫大額的注冊資本，如某縣城很普通的民營企業(yè)，出現(xiàn)多個(gè)注冊資本一千萬元甚至五千萬元的公司，但查看公司的資產(chǎn)負(fù)債表發(fā)現(xiàn)公司實(shí)際業(yè)務(wù)做得非常小，股東亦無力承擔(dān)如此大額的出資，也有損公司注冊資本制度的嚴(yán)肅性和科學(xué)性；二是章程里面規(guī)定的出資期限過長，有二三十年甚至四五十年，這種條款并沒有實(shí)際意義，反而會(huì)在公司被債權(quán)人追責(zé)后公司破產(chǎn)清算時(shí)面臨出資款加速到期的風(fēng)險(xiǎn)；三是由于未驗(yàn)資，公司空殼的情況可能性大為增加，公司不能形成“出資—運(yùn)營—盈利—轉(zhuǎn)增”這種良性循環(huán)來擴(kuò)大公司規(guī)模，不能真正充實(shí)公司自身的市場適應(yīng)能力和競爭力。首先應(yīng)該明確的是繳納認(rèn)繳注冊資本是股東的法定義務(wù)，而繳納的時(shí)間進(jìn)度，認(rèn)繳制下由公司章程規(guī)定。因此，公司章程關(guān)于何時(shí)繳足應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)肅的，部分公司規(guī)定“股東繳納出資的時(shí)間及進(jìn)度將根據(jù)公司經(jīng)營需要來確定”是將認(rèn)繳制變相濫用為一種文字把戲。合理的規(guī)范途徑主要有：市場監(jiān)管部門和多個(gè)股東要充分重視公司章程的作用，根據(jù)公司業(yè)務(wù)類型、規(guī)模、資金需求額度等，合理規(guī)定股東出資期限，不僅要防止資金閑置，更好地保證經(jīng)營資金充足，在情況發(fā)生變化時(shí)及時(shí)召開股東會(huì)修訂章程；在必要的時(shí)候用限制表決權(quán)的方式以防止大股東濫用權(quán)力拒絕出資。

三、結(jié)論

民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度是現(xiàn)代企業(yè)制度最重要的研究內(nèi)容。產(chǎn)權(quán)制度的法律規(guī)范是一系列的規(guī)則，產(chǎn)權(quán)是民營企業(yè)經(jīng)濟(jì)健康運(yùn)行的基石，對企業(yè)的組織、創(chuàng)新和效率起著決定性的作用。合理的民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度能減少運(yùn)行中的不確定性，優(yōu)化企業(yè)內(nèi)部的資源配置、降低交易成本、減少外部意外風(fēng)險(xiǎn)。我國民營企業(yè)在改革開放的四十年進(jìn)程中，經(jīng)歷的演變是與生產(chǎn)力的發(fā)展程度和商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段相適應(yīng)的，產(chǎn)權(quán)制度的建立和完善將為中國經(jīng)濟(jì)新的騰飛貢獻(xiàn)力量。

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作者:張登福 單位:宜賓廣播電視大學(xué)