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摘要：《行政訴訟法》明確規(guī)定行政訴訟不適用和解，但近年來(lái)主張構(gòu)建我國(guó)行政訴訟和解制度的呼聲越來(lái)越高，實(shí)踐中也存在著大量的案外和解。在這一背景下，從概念出發(fā)，結(jié)合我國(guó)行政訴訟的立法現(xiàn)狀和司法實(shí)踐，從必要性角度對(duì)構(gòu)建行政訴訟和解制度進(jìn)行論證，并提出自己的立法建議。

一、行政訴訟和解概念

行政訴訟和解是指“雙方當(dāng)事人于訴訟系屬中，就訴訟標(biāo)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，互相讓步達(dá)成協(xié)議，以終結(jié)訴訟程序?yàn)槟康闹袨椤?。一般認(rèn)為，其具有以下特征：（1）在行政訴訟過(guò)程中進(jìn)行的；（2）行政主體與行政相對(duì)人在法律允許的范圍內(nèi)，通過(guò)自主協(xié)商達(dá)成合意；（3）經(jīng)法官確認(rèn)后記入筆錄或依協(xié)議做出裁判；（4）目的在于解決糾紛，終結(jié)訴訟。

二、建立訴訟和解制度的現(xiàn)實(shí)必要性

（一）實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)

訴訟經(jīng)濟(jì)指在訴訟過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)盡量減少人力、物力和時(shí)間的耗費(fèi)，以最低的訴訟成本取得最大的法律效益，實(shí)現(xiàn)訴訟目的。在訴訟量不斷攀升的現(xiàn)代社會(huì)，法院和當(dāng)事人負(fù)擔(dān)日益加重，如何謀求以最少之人力、物力、時(shí)間解決紛爭(zhēng)，成為訴訟制度改革進(jìn)程中值得關(guān)注的問(wèn)題。行政訴訟和解對(duì)于簡(jiǎn)化訴訟程序，簡(jiǎn)化當(dāng)事人訴訟成本，節(jié)約有限的司法資源都起著重要作用。

（二）規(guī)范和解行為

實(shí)踐中存在大量的“案外和解”，由于缺少法律的規(guī)定，沒(méi)有相關(guān)程序規(guī)范，這種異化了的解決糾紛方式便為被告威逼利誘原告和法院的“和稀泥”提供了空間，造成和解協(xié)議難以履行，不利于行政爭(zhēng)議的解決。此外，為了避免“敗訴”，行政機(jī)關(guān)往往采用各種手段威脅原告撤訴或者無(wú)原則地向原告讓步。原告在實(shí)體上處于劣勢(shì)地位，為了避免贏(yíng)了官司，日后將面臨打擊報(bào)復(fù)，只能接受被告提出的“和解條件”。但是，現(xiàn)行法上又規(guī)定，對(duì)于原告撤訴的案件，再次以同一事實(shí)理由起訴的，法院不予受理。因?yàn)榘竿夂徒鉀](méi)有現(xiàn)行法的保護(hù)，當(dāng)事人達(dá)成的和解協(xié)議不具有法律效力，一旦原告撤訴，行政機(jī)關(guān)又不履行和解協(xié)議，相對(duì)人既無(wú)權(quán)對(duì)抗行政機(jī)關(guān)，又不能請(qǐng)求司法救濟(jì)。

（三）滿(mǎn)足構(gòu)建和諧社會(huì)之需

單純的裁判解決方式只強(qiáng)調(diào)法官行使職權(quán)解決爭(zhēng)議，不能充分發(fā)揮當(dāng)事人的主動(dòng)性，往往不僅不能達(dá)到息訟和化解糾紛的目的，還可能激化和加深當(dāng)事人之間的矛盾。和解是以當(dāng)事人都能接受、都同意的方式解決爭(zhēng)議?！皟?yōu)于判決之處體現(xiàn)在，它不僅解決了糾紛，更消除了雙方當(dāng)事人思想上的障礙——可以緩解人民群眾與行政主體的對(duì)立情緒”，減少社會(huì)矛盾和對(duì)抗，有利于和諧社會(huì)的建設(shè)。

三、建立我國(guó)行政訴訟和解制度

（一）規(guī)范行政訴訟和解的適用范圍

行政訴訟的被告是享有行政職權(quán)的行政主體，代表公共利益，在行政訴訟中有可能出現(xiàn)損害公共利益的情形，因此便需要對(duì)行政訴訟和解的范圍作適度的限制。一個(gè)總的前提標(biāo)準(zhǔn)是，行政主體在行政訴訟過(guò)程中享有一定的自主“處分權(quán)”，能夠回應(yīng)原告的請(qǐng)求。筆者認(rèn)為，行政訴訟中和解制度可限定在行政裁決案件、行政合同案件、行政機(jī)關(guān)自由裁量的行為以及行政主體怠于行使法律職權(quán)的行為。

（二）明確行政訴訟和解的要件

筆者認(rèn)為，和解是當(dāng)事人的行為，可以參照臺(tái)灣立法例，只要法院事后依據(jù)當(dāng)事人達(dá)成的和解制作正式的和解協(xié)議并向當(dāng)事人送達(dá)，就表明法院己經(jīng)審查并且同意，無(wú)再作決定的必要。形式要件包括以下內(nèi)容：（1）和解當(dāng)事人必須是訴訟雙方當(dāng)事人，需有訴訟能力。（2）和解應(yīng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行和終結(jié)。（3）以雙方當(dāng)事人申請(qǐng)為要件，法院對(duì)雙方當(dāng)事人的申請(qǐng)應(yīng)記錄在案。（4）和解須以書(shū)面的方式實(shí)現(xiàn)。（5）和解結(jié)果的拘束性。行政訴訟和解的生效以當(dāng)事人在和解筆錄上簽字為條件，同時(shí)，為照顧我國(guó)訴訟習(xí)慣，在和解生效后一定期間內(nèi)，當(dāng)事人可以向法院申請(qǐng)按照和解協(xié)議的內(nèi)容制作和解書(shū)，和解書(shū)由法院加蓋公章，當(dāng)事人自愿領(lǐng)取，當(dāng)事人不申請(qǐng)制作和解書(shū)或不領(lǐng)取和解書(shū)的，不影響和解的效力。這就意味著，一旦和解協(xié)議達(dá)成，雙方主體都失去了進(jìn)行其他法律行為的自由，都必須受到和解協(xié)議中實(shí)體內(nèi)容和程序內(nèi)容的約束。