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涉外訴訟法

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涉外訴訟法范文第1篇

第二十二章 涉外民事訴訟的特則

第486條 〔適用范圍〕

當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實(shí)發(fā)生在外國,或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件,為涉外民事案件。

在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行前款案件的民事訴訟,適用本編規(guī)定。本編沒有規(guī)定的,適用本法其他規(guī)定。

第487條 〔平等與對(duì)等原則〕

外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在法院起訴、應(yīng)訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。

外國法院對(duì)中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,中華人民共和國法院對(duì)該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實(shí)行對(duì)等原則。

第488條 〔國際條約的優(yōu)先適用〕

中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第489條 〔訴訟人〕

涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟人, 或者委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟人,也可以委托中國公民為訴訟人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。

涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當(dāng)事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請(qǐng)中國律師或中國公民民事訴訟。

外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。

第490條 〔委托證明〕

在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。

第491條 〔外交特權(quán)與豁免〕

對(duì)享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約規(guī)定辦理。

第492條 〔訴訟競(jìng)合〕

同一案件中華人民共和國法院和外國法院都已受理的,中華人民共和國法院在下列情形下可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)裁定中止或終結(jié)本國訴訟的進(jìn)行:

(一) 在外國法院進(jìn)行訴訟更為方便的;

(二) 外國法院做出的裁判有可能為本國法院所承認(rèn)的;

(三) 在外國法院進(jìn)行訴訟對(duì)受害人更為有利的。

對(duì)于訴訟競(jìng)合的案件,中華人民共和國法院和外國法院都做出判決的,外國法院申請(qǐng)或者當(dāng)事人請(qǐng)求法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對(duì)本案做出的裁判的,除雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的外,不予準(zhǔn)許。

第493條 〔期間〕

在中華人民共和國境內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,答辯期與上訴期為30日。

法院審理涉外案件,不受本法所定審理期限的限制。

第494條 〔涉外案件的送達(dá)〕

法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所也沒有法律文書代收人的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書,可以采用下列方式:

(一)依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá);

(二)通過外交途徑送達(dá);

(三)對(duì)具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人,可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá);

(四)向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟人送達(dá);

(五)向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá);

(六)受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的,可以郵寄送達(dá)。自郵寄之日起滿六個(gè)月,送達(dá)回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá);

第495條 〔司法協(xié)助的原則〕

根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,法院和外國法院可以相互請(qǐng)求,代為送達(dá)文書、調(diào)查取證以及進(jìn)行其他訴訟行為。

外國法院請(qǐng)求協(xié)助的事項(xiàng)有損于中華人民共和國的主權(quán)、安全或者社會(huì)公共利益的,法院不予執(zhí)行。

第496條 〔申請(qǐng)司法協(xié)助的途徑〕

請(qǐng)求和提供司法協(xié)助,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進(jìn)行;沒有條約關(guān)系的,通過外交途徑進(jìn)行。與我國沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關(guān)系的國家的法院,未通過外交途徑,直接請(qǐng)求我國法院司法協(xié)助的,我國法院應(yīng)予退回,并說明理由。

第497條 〔不需要司法協(xié)助〕

外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達(dá)文書和調(diào)查取證,但不得違反中華人民共和國的法律,并不得采取強(qiáng)制措施。

除前款規(guī)定的情況外,未經(jīng)中華人民共和國主管機(jī)關(guān)準(zhǔn)許,任何外國機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達(dá)法律文書、調(diào)查取證。

第498條 〔請(qǐng)求書〕

外國法院請(qǐng)求中華人民共和國法院提供司法協(xié)助的請(qǐng)求書及其所附文件,應(yīng)當(dāng)附有中文譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。

中華人民共和國法院請(qǐng)求外國法院提供司法協(xié)助的請(qǐng)求書及其所附文件,應(yīng)當(dāng)附有該國文字譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。

第499條 〔司法協(xié)助的方式〕

中華人民共和國法院提供司法協(xié)助,依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進(jìn)行。外國法院請(qǐng)求采用特殊方式的,也可以按照其請(qǐng)求的特殊方式進(jìn)行,但請(qǐng)求采用的特殊方式不得違反中華人民共和國法律。

第500條 〔法律文書在國外的承認(rèn)和執(zhí)行〕

中華人民共和國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行,也可以由中華人民共和國法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請(qǐng)求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。

中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。

第501條 〔外國裁判的承認(rèn)與執(zhí)行〕

外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級(jí)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請(qǐng)求法院承認(rèn)和執(zhí)行。

中華人民共和國法院對(duì)申請(qǐng)或者請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進(jìn)行審查后,認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的,裁定承認(rèn)其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的,不予承認(rèn)和執(zhí)行。

第502條 〔國外仲裁機(jī)構(gòu)裁決的承認(rèn)與執(zhí)行〕

國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決,需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)法院申請(qǐng),中華人民共和國法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。

申請(qǐng)人須提出書面申請(qǐng)書,并附裁決書正本。如申請(qǐng)人為外國一方當(dāng)事人,其申請(qǐng)書須用中文本提出。

第二十三章 區(qū)際民事訴訟的特則

第一節(jié) 一般規(guī)定

第503條 〔參照適用涉外民事訴訟程序〕

對(duì)于涉及中華人民共和國大陸地區(qū)當(dāng)事人與特別行政區(qū)以及臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人之間的民事案件,除本編另有規(guī)定外,參照適用涉外民事訴訟的規(guī)定。

第504條 〔特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的涉外民事訴訟程序〕

中華人民共和國特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人與外國人相互之間的民事訴訟程序適用特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的法律規(guī)定以及其共同參加的國際條約或者雙邊條約。

第505條 〔區(qū)際司法協(xié)助〕

大陸地區(qū)與特別行政區(qū)相互委托送達(dá)司法文書、調(diào)取證據(jù)以及法律文書的相互承認(rèn)與執(zhí)行,由最高法院與特別行政區(qū)終審法院協(xié)商做出安排。

第二節(jié) 臺(tái)灣地區(qū)法律文書的承認(rèn)

第506條 〔管轄〕

臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院的民事裁判需要在大陸地區(qū)承認(rèn)的,由申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中級(jí)法院受理。

第507條 〔申請(qǐng)〕

申請(qǐng)人應(yīng)提交申請(qǐng)書,并須附有不違反一個(gè)中國原則的臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決書正本或經(jīng)證明無誤的副本、證明文件。申請(qǐng)人委托他人申請(qǐng)認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,應(yīng)當(dāng)向法院提交由委托人簽名或蓋章并經(jīng)當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)公證的授權(quán)委托書。

第508條 〔申請(qǐng)書的內(nèi)容〕

前條規(guī)定的申請(qǐng)書應(yīng)記明以下事項(xiàng):

(一) 申請(qǐng)人姓名、性別、年齡、職業(yè)、身份證件號(hào)碼、申請(qǐng)時(shí)間和住址(申請(qǐng)人為法人或者其他組織的,應(yīng)記明法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù));

(二) 當(dāng)事人受傳喚和應(yīng)訴情況及證明文件;

(三) 請(qǐng)求和理由;

(四) 民事裁判確定的證明;

(五) 其他需要說明的情況。

第509條 〔裁定駁回〕

臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決具有下列情形之一的,裁定不予認(rèn)可:

(一)申請(qǐng)認(rèn)可的民事判決的效力未確定的;

(二 )申請(qǐng)認(rèn)可的民事判決,是在被告缺席又未經(jīng)合法傳喚或者在被告無訴訟行為能力又未得到適當(dāng)?shù)那闆r下作出的;

(三)案件系法院專屬管轄的;

(四)案件的雙方當(dāng)事人訂有仲裁協(xié)議的;

(五)案件系法院已作出判決,或者外國、境外地區(qū)法院作出判決或境外仲裁機(jī)構(gòu)作出仲裁裁決已為法院所承認(rèn)的;

(六)申請(qǐng)認(rèn)可的民事判決具有違反國家法律的基本原則,或者損害社會(huì)公共利益情形的。

第510條 〔裁定承認(rèn)〕

法院經(jīng)過審理,對(duì)于臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決不具有前條規(guī)定的,法院應(yīng)當(dāng)裁定予以承認(rèn)。

法院受理認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請(qǐng)后,對(duì)當(dāng)事人就同一案件事實(shí)起訴的,不予受理

第511條 〔大陸地區(qū)未決案件的處理〕

大陸地區(qū)法院作出民事判決前,一方當(dāng)事人申請(qǐng)認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院就同一案件事實(shí)作出的判決的,應(yīng)當(dāng)中止訴訟,對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查。經(jīng)審查,對(duì)符合認(rèn)可條件的申請(qǐng),予以認(rèn)可,并終結(jié)訴訟;對(duì)不符合認(rèn)可條件的,則恢復(fù)訴訟。

第512條 〔提起訴訟〕

對(duì)法院不予認(rèn)可的民事判決,申請(qǐng)人不得再提出申請(qǐng),但可以就同一案件事實(shí)向法院提起訴訟。

案件雖經(jīng)臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院判決,但當(dāng)事人未申請(qǐng)認(rèn)可,而是就同一案件事實(shí)向法院提起訴訟的,應(yīng)予受理。

涉外訴訟法范文第2篇

    涉外民事訴訟程序是指人民法院審理具有涉外因素的民事案件所適用的程序。所謂涉外因素是指訴訟一方或雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人或外國企業(yè)和組織或者是當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實(shí)發(fā)生在國外,或者是當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的標(biāo)的物在國外。具有其中因素之一的民事訴訟就是涉外民事訴訟。

    所謂涉外民事訴訟程序,是指一國法院受理、審理和執(zhí)行涉外民事案件的程序。有的又稱為國際民事訴訟程序。從各國立法實(shí)踐看,有的國家在《民事訴訟法》之外另行制定涉外民事訴訟法;少數(shù)國家在《民事訴訟法》和國際私法中分別作相應(yīng)規(guī)定;還有的國家則在《民事訴訟法》中對(duì)涉外民事訴訟程序加以專門規(guī)定。我國屬于最后者,大多數(shù)國家都采用這種立法例。

    嚴(yán)格地說,涉外民事訴訟程序不是獨(dú)立的程序。它的全稱應(yīng)是涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定。這種特別規(guī)定和國內(nèi)的民事訴訟程序規(guī)定以及某些國際條約的規(guī)定共同構(gòu)成審理涉外民事案件的訴訟程序??梢?審理涉外民事案件的訴訟程序具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性和嚴(yán)肅性。

    【相關(guān)法律知識(shí)】

    所謂涉外因素是指具有以下三種情況之一:

    第一,訴訟主體涉外,即訴訟一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人或者外國企業(yè)和組織;人民法院在審理國內(nèi)民商事案件過程中,因追加當(dāng)事人或者第三人而使得案件具有涉外因素的,屬于涉外民商事案件。符合集中管轄規(guī)定的,有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)按照最高法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》的規(guī)定,將案件移送有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院審理。參見《涉外商事審判實(shí)務(wù)問題解答》(討論稿),中國涉外商事海事審判網(wǎng)2002年11月。

    第二,作為訴訟標(biāo)的的法律事實(shí)涉外,即當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實(shí)發(fā)生在國外。

涉外訴訟法范文第3篇

一、民事送達(dá)制度概述

民事訴訟中的送達(dá),具有兩個(gè)層面的含義:最初意義上的送達(dá)是一項(xiàng)訴訟活動(dòng),它是指法院或當(dāng)事人依照法律規(guī)定的程序和方式將訴訟文書交付給當(dāng)事人及其它訴訟參與人的訴訟行為。這種意義上的送達(dá)與訴訟制度的產(chǎn)生是相隨相伴的,有著久遠(yuǎn)的歷史,最早的送達(dá)活動(dòng)具有隨意性,未形成嚴(yán)格的法定程式;另一層面上的送達(dá)指的是一項(xiàng)訴訟制度,它以規(guī)范訴訟文書在當(dāng)事人與法院之間的傳遞為內(nèi)容,由一系列的法律原則和具體制度所組成。這一層面上的送達(dá)始于近代,是司法走向民主和中立、程序和實(shí)體相分離的產(chǎn)物,它以保障當(dāng)事人及訴訟參與人訴訟權(quán)利為核心,全面體現(xiàn)法院與當(dāng)事人及訴訟參與人的訴訟法律關(guān)系。在我國由于受重實(shí)體輕程序思想的影響,送達(dá)行為制度化比較晚,最早對(duì)送達(dá)制度作出規(guī)范的是清末沈家本等人草擬的《大清刑事民事訴訟法》。建國后,我國先后頒布的兩部《民事訴訟法》也都用了大量條文對(duì)送達(dá)制度加以規(guī)范。

送達(dá)制度是民事訴訟法的基礎(chǔ)性訴訟制度,送達(dá)活動(dòng)也是民事訴訟中最常見最根本的訴訟活動(dòng),貫穿訴訟的始終。有著及為重要的作用,猶如橋梁之與交通是道路通達(dá)之保證,其意義體現(xiàn)在兩個(gè)方面。

(一)它有利于全面保障當(dāng)事人及訴訟參與人的訴訟權(quán)利,法院及當(dāng)事人將應(yīng)予送達(dá)的訴訟文書交與對(duì)方,告之其爭(zhēng)議事實(shí)理由及享有的權(quán)利義務(wù),便于當(dāng)事人參加訴訟,實(shí)現(xiàn)知情權(quán),全面維護(hù)自身利益。

(二)推動(dòng)訴訟進(jìn)程的發(fā)展。訴訟活動(dòng)始于送達(dá),終于送達(dá),送達(dá)推動(dòng)訴訟進(jìn)程的發(fā)展。例如法院將受理案件通知送達(dá)原告引起一審程序,隨著一審判決的送達(dá),一審程序終結(jié),二審程序則可以引起,訴訟進(jìn)程在送達(dá)中往前推進(jìn)。

二十世紀(jì)九十年代,隨著政治體制改革的深入,司法體制改革被提上議事日程,民事訴訟制度改革也漸成熱點(diǎn),但研討的重點(diǎn)側(cè)重于證據(jù)制度,再審及執(zhí)行等問題上,而對(duì)送達(dá)這一基礎(chǔ)性訴訟制度則少有涉及,事實(shí)上,在我國,送達(dá)是法院重要的訴訟活動(dòng),法院投入了大量的人力和物力,確定科學(xué)合理的送達(dá)機(jī)制對(duì)于保證訴訟的公正和高效有著重要的意義。前不久,最高人民法院民一庭舉辦的部分高院調(diào)研座談會(huì)上,與會(huì)的代表一致認(rèn)為:送達(dá)問題已成為審判提速的“瓶頸”。為此,本文擬就送達(dá)制度在立法和司法中存在的一些問題及完善措施作一粗淺的探討,以期拋磚引玉,引起大家討論的興趣。

二、我國民事送達(dá)制度概況

我國屬大陸法國家,送達(dá)主要由《民事訴訟法》及最高法院的司法解釋加以規(guī)范,大體框架如下:

(一)立法體例,縱觀各國民事訴訟立法,關(guān)于送達(dá)的立法體例大體有兩種,一種是當(dāng)事人主義,即送達(dá)由當(dāng)事人完成,法院原則上不參與送達(dá),另一種是職權(quán)主義,即送達(dá)由法院完成,當(dāng)事人不承擔(dān)送達(dá)義務(wù),我國采職權(quán)主義;送達(dá)在《民事訴訟法》中單列一節(jié),另因案件涉及范圍不同,還分為普通送達(dá)和涉外送達(dá)。涉外送達(dá)和普通送達(dá)分編規(guī)制。

(二)送達(dá)機(jī)關(guān)和送達(dá)人:我國《民事訴訟法》規(guī)定的送達(dá)機(jī)關(guān)只有一個(gè)即人民法院,對(duì)送達(dá)人則未予明確,實(shí)踐中執(zhí)行送達(dá)任務(wù)的通常是案件的承辦法官和書記員或司法警察。

(三)送達(dá)方式:普通送達(dá)共有六種送達(dá)方式,涉外送達(dá)增加了兩種特殊方式

1、直接送達(dá):由法院的審判人員和書記員或司法警察將應(yīng)送達(dá)的訴訟文書直接交付給受送達(dá)人本人、人或同住成年家屬(對(duì)單位為法定代表人或?qū)K臼占娜耍┑乃瓦_(dá)方式。

2、委托送達(dá):法院直接送達(dá)有困難,委托其它法院代為送達(dá)的送達(dá)方式。它是直接送達(dá)的補(bǔ)充。嚴(yán)格意義上講委托送達(dá)不是一種獨(dú)立的送達(dá)方式,它只是法院相互間的協(xié)助行為而已。

3、郵寄送達(dá):法院送達(dá)人員將應(yīng)送達(dá)的訴訟材料通過郵寄方式交受送達(dá)人的送達(dá)方式。

4、留置送達(dá):受送達(dá)人對(duì)法院直接送達(dá)的訴訟文書拒絕簽收,送達(dá)人在邀請(qǐng)相關(guān)組織的人員到場(chǎng)后,由相關(guān)人員見證將訴訟文書留置在受送達(dá)人住所而完成送達(dá)的方式。

5、轉(zhuǎn)交送達(dá):對(duì)軍隊(duì)中的軍人以及被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的人通過其所在部隊(duì)團(tuán)以上政治部門或監(jiān)所行政部門轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人的送達(dá)方式。

6、公告送達(dá):又叫擬制送達(dá)。指在報(bào)紙或其它載體上刊登公告,經(jīng)過一定期限即產(chǎn)生送達(dá)效果的送達(dá)方式。

涉外送達(dá)除可以適用上述送達(dá)方式外還可以采用外交途徑送達(dá),以及按照我國參加的國際條約規(guī)定的方式送達(dá),(主要采用《關(guān)于國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書海牙公約》中規(guī)定的方式送達(dá))。

上述幾種送達(dá)方式中,直接送達(dá)是基礎(chǔ)。而委托送達(dá),公告送達(dá)以及郵寄送達(dá)是在直接送達(dá)有困難的情況下才可以適用,處于輔助地位。

(四)送達(dá)證明:法院送達(dá)的訴訟文書均應(yīng)附送達(dá)回證,受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收后,由送達(dá)人收回存卷。受送達(dá)人拒絕簽字的,由送達(dá)人在送達(dá)回執(zhí)上注明情況后,收回在卷。

三、我國民事送達(dá)制度缺陷分析

(一)涉外送達(dá)和普通送達(dá)分編規(guī)制,割裂了兩者的同一性造成體例上的不完整。

我國《民事訴訟法》對(duì)涉外程序單列一編,涉外送達(dá)單列一章,這種立法體例是我國的特色,但這種特色難說有其合理性,首先涉外送達(dá)不是獨(dú)立的送達(dá)制度,和普通送達(dá)遵循同樣的原則和要求。分編規(guī)制割裂了兩者的同一性;其次,造成立法上的重復(fù)和浩煩,《民事訴訟法》二百四十七條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)實(shí)際上就是直接送達(dá),第六項(xiàng)是郵寄送達(dá)的重復(fù),第七項(xiàng)是公告送達(dá)的翻版,除了增加法典的篇幅外,似無立法新意。

涉外訴訟法范文第4篇

放眼當(dāng)今民事訴訟法學(xué)界,使用頻度最高的話語莫過于“民事審判方式改革”了。但在國內(nèi)民事訴訟制度改革進(jìn)行得如火如荼的今天,對(duì)國際民商事訴訟制度改革進(jìn)行呼吁者卻寥寥無幾。當(dāng)然有觀點(diǎn)認(rèn)為,涉外民事訴訟是內(nèi)國民事訴訟的一部分,內(nèi)國民事訴訟改革一旦大功告成,國際民商事訴訟的改革勢(shì)必隨之完成。這是一種先國內(nèi),后國際,或者視國際和國內(nèi)為一體的觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為,這是一種簡(jiǎn)單而錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí),國際民商事訴訟制度的改革是國內(nèi)民事訴訟制度改革的切入點(diǎn)。之所以如此說,是因?yàn)槲覈e極穩(wěn)妥地推進(jìn)體制改革和建立主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),其中比較關(guān)鍵的一環(huán)是制度的完備并且跟上國際的潮流,如若眾多的投資者對(duì)我們的法律陌生或心存疑懼,這無疑會(huì)對(duì)我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來不利,因此,我國的法律,特別是涉外法律應(yīng)該采取“國際標(biāo)準(zhǔn)”進(jìn)行立法或參照“國際標(biāo)準(zhǔn)”進(jìn)行改革。

從總體上看,我國的國際民商事訴訟制度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能說成熟或完備,在一些方面仍存在不足。比如在國際民商事訴訟中,法院管轄權(quán)的確立具有重大意義。一方面國際民事案件管轄權(quán)的存在是一國法院審理有關(guān)國際民事案件的前提條件;另一方面,國際民商事管轄權(quán)的確定常常會(huì)實(shí)體法的適用,從而直接影響有關(guān)案件的審理結(jié)果,并最終影響到當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所以國際間爭(zhēng)奪管轄權(quán)的斗爭(zhēng)十分復(fù)雜和激烈。而我國民事訴訟法關(guān)于管轄權(quán)的規(guī)定,只有簡(jiǎn)單的四個(gè)條文,因此在國際民商事訴訟管轄權(quán)制度方面尚須與完善。本文將僅就如何完善我國國際民商事訴訟管轄權(quán)立法,以及如何在國際民商事管轄權(quán)上貫徹合理性原則提出自己粗淺的看法。

二、我國國際民商事訴訟管轄權(quán)的根據(jù)

一國國際民商事管轄權(quán)的根據(jù)是一國國際民商事訴訟管轄權(quán)制度的核心。一個(gè)國家對(duì)國際民商事案件管轄權(quán)的確定,取決于它所采用的管轄根據(jù)。所謂管轄根據(jù),系指一個(gè)國家的法院有權(quán)審理具有涉外因素的民商案件的理由,是國際民商事案件的法律關(guān)系同法院地國家存在的某種聯(lián)系?;谥鳈?quán)原則,每一個(gè)國家都可以根據(jù)不同的理由將對(duì)國際民商事案件的管轄權(quán)賦予本國法院。因此,不同國家的法院的國際民商事管轄權(quán)的根據(jù)便各不相同,甚至完全沖突。關(guān)于我國法院國際民商事管轄權(quán)的根據(jù),主要規(guī)定在《中華人民共和國民事訴訟法》及最高人民法院的有關(guān)司法解釋之中,也散見于其它一些法律法規(guī)。起來,我國涉外民事訴訟管轄權(quán)的根據(jù)主要包括以下幾個(gè)方面:

(一)屬地管轄

屬地管轄權(quán)也稱以“地域”為基礎(chǔ)的管轄根據(jù),是指國際民商事案件的司法管轄權(quán)以一定的地域?yàn)楣茌牳鶕?jù),由該地域所屬法院行使管轄權(quán)。這是世界各國所普遍采用的管轄根據(jù)之一。也是我國涉外民事管轄權(quán)的主要根據(jù)。作為我國國際民商事管轄權(quán)的根據(jù)的“地域”,主要包括以下幾個(gè)因素:

1、被告住所地或經(jīng)常居住地

所謂被告住所地,在我國是指被告的戶籍所在地。經(jīng)常居住地則是指被告離開自己的住所最后連續(xù)居住滿一年的地方。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第22條的規(guī)定,對(duì)公民、法人或其它組織提起民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。以公民為被告時(shí),如其住所地與經(jīng)常居住地不一致時(shí),由經(jīng)常居住地人民法院管轄。又根據(jù)該法第237條的規(guī)定,上述規(guī)定不僅適用于國內(nèi)民事訴訟,同樣也是我國法院行使國際民商事管轄權(quán)的根據(jù)。值得注意的是,原告住所地在某些特殊情況下(主要是指對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟),亦可成為我國法院行使國際民商事管轄權(quán)的根據(jù)。

2、標(biāo)的物所在地或被告財(cái)產(chǎn)所在地

以標(biāo)的物所在地或被告財(cái)產(chǎn)所在地作為法院行使管轄權(quán)的根據(jù)是國際社會(huì)普遍接受的一種做法,我國也不例外。在我國,該原則主要體現(xiàn)在《中華人民共和國民事訴訟法》第243條之中。我們通過對(duì)該條的考察,不難發(fā)現(xiàn),以標(biāo)的物所在地或財(cái)產(chǎn)所在地作為我國法院行使管轄權(quán)的根據(jù)要受到以下幾個(gè)方面的限制:①在適用時(shí)應(yīng)受到被告住所地的限制,只有當(dāng)被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所時(shí),才允許以標(biāo)的物或被告財(cái)產(chǎn)所在地作為管轄權(quán)的根據(jù);②上述“地域”為管轄根據(jù)只適用于合同糾紛或其它財(cái)產(chǎn)性的權(quán)益糾紛,也就是說不具有財(cái)產(chǎn)的人身性質(zhì)的爭(zhēng)議,如人格、身份權(quán)、親權(quán)等糾紛只能以住所地為管轄權(quán)的根據(jù);③該管轄根據(jù)只適用于基于有形財(cái)產(chǎn)權(quán)(包括動(dòng)產(chǎn)及不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益)而產(chǎn)生的爭(zhēng)議,而因無形財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生的爭(zhēng)議均不適用;④以被告財(cái)產(chǎn)所在地為管轄根據(jù)還強(qiáng)調(diào)該財(cái)產(chǎn)能被扣押方所使用,也應(yīng)意味著若被告在擬行使管轄權(quán)的法院所在國中的財(cái)產(chǎn)是依法不能扣押或價(jià)值過分低于爭(zhēng)議標(biāo)的金額時(shí),不宜以財(cái)產(chǎn)所在地為行使管轄權(quán)的根據(jù)。

3、法律事實(shí)發(fā)生地

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第243條及其它一些法律法規(guī)及有關(guān)司法解釋,法律事實(shí)發(fā)生地作為我國法院行使管轄權(quán)的根據(jù),一般發(fā)生在合同、侵權(quán)等債的關(guān)系領(lǐng)域,而一般不適用于物權(quán)性質(zhì)的爭(zhēng)議。法律事實(shí)發(fā)生地,不僅僅指行為發(fā)生地,而且包括行為結(jié)果地。只要行為或結(jié)果中有一項(xiàng)是發(fā)生在我國領(lǐng)域的,就認(rèn)為我國法院有管轄權(quán)。通常而言,法律事實(shí)發(fā)生地包括合同簽訂地、合同履行地、侵權(quán)行為地、侵權(quán)結(jié)果地,等等。同樣必須明確的是,以法律事實(shí)發(fā)生地為我國涉外管轄權(quán)的根據(jù)是以被告在我國領(lǐng)域內(nèi)無住所為前提的。

簡(jiǎn)言之,我國現(xiàn)行法律確定的屬地管轄權(quán)制度中,是以住所地或經(jīng)常居住地根據(jù)為主,而輔以標(biāo)的物所在地或財(cái)產(chǎn)所在地、法律事實(shí)發(fā)生地的一種立法模式。

(二)協(xié)議管轄

協(xié)議管轄也稱以“當(dāng)事人意志”為基礎(chǔ)的管轄根據(jù)。是指國際民商事訴訟的雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之前或之后,用協(xié)議的方式來確定他們之間的爭(zhēng)議應(yīng)由何國法院來管轄,從而使被選擇的法院對(duì)雙方爭(zhēng)議的案件享有排他性的管轄權(quán)的制度。我國《民事訴訟法》第244條對(duì)協(xié)議管轄作了明確的規(guī)定。該管轄根據(jù)實(shí)質(zhì)上是“契約自由”原則在國際私法領(lǐng)域中的延伸。但我們必須注意到,我國《民事訴訟法》在確認(rèn)協(xié)議管轄的效力的同時(shí),也對(duì)其作出了諸多限制性的規(guī)定,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:1、在當(dāng)事人范圍上,強(qiáng)調(diào)只有涉外合同關(guān)系中的當(dāng)事人或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益法律關(guān)系的當(dāng)事人才有合意選擇管轄法院的權(quán)利;2、在選擇法院的范圍上,強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人只能選擇與有關(guān)的法律關(guān)系有實(shí)際聯(lián)系的國家的法院作為管轄法院 ;3、在法院管轄權(quán)的范圍上,強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人只能在法院任意管轄權(quán)的范圍進(jìn)行選擇,不得違反專屬管轄的規(guī)定;4、對(duì)法院級(jí)別管轄作了限制,強(qiáng)調(diào)涉外民事經(jīng)濟(jì)關(guān)系中選擇我國法律管轄,應(yīng)遵循我國《民事訴訟法》有關(guān)級(jí)別管轄的規(guī)定。

(三)應(yīng)訴管轄

應(yīng)訴管轄也稱以“當(dāng)事人出庭應(yīng)訴”為基礎(chǔ)的管轄根據(jù)。是指國際民商事訴訟的雙方當(dāng)事人沒有訂立選擇管轄法院的書面協(xié)議,也沒有達(dá)成口頭協(xié)議,只是一方當(dāng)事人在一國法院起訴時(shí),另一方當(dāng)事人出庭應(yīng)訴進(jìn)行實(shí)質(zhì)性答辯或反訴,據(jù)此受案法院推定該當(dāng)事人已承認(rèn)或默示同意受該國法院的管轄。我國《民事訴訟法》第245條對(duì)應(yīng)訴管轄作了明確的規(guī)定。

長(zhǎng)期以來,大量的著文認(rèn)為:協(xié)議管轄從形式上分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。筆者認(rèn)為,這種分類值得商榷,因?yàn)椤澳緟f(xié)議管轄”與協(xié)議管轄不僅在形式上不同,而且在實(shí)質(zhì)上也存在不同?!澳緟f(xié)議管轄”實(shí)為法院的推定權(quán),這與其說是在推定被告的意思,不如說是法律強(qiáng)行規(guī)定的權(quán)威意志,其性質(zhì)是一種“公法”權(quán)力而非當(dāng)事人的“私法”權(quán)利。在美國,此類管轄的基礎(chǔ)是“最低限度聯(lián)系”說即一般出庭“構(gòu)成法院地與當(dāng)事人之間的充分聯(lián)系”。該管轄制度的根本目的和宗旨在于全面貫徹受案法院所屬國的民事訴訟法,維護(hù)法院地國的訴訟秩序和利益。由此可見,“默示協(xié)議管轄”實(shí)質(zhì)上并不屬于協(xié)議管轄的范圍,而是與協(xié)議管轄無關(guān)的另一類管轄制度即“應(yīng)訴管轄”。

(四)專屬管轄

專屬管轄也稱以“國家利益”為基礎(chǔ)的管轄根據(jù)。社會(huì)生活中形形的爭(zhēng)議中,有一些爭(zhēng)議與某國的重要利益、國家機(jī)構(gòu)的利益或國家的公共政策密切相關(guān),如果不規(guī)定自己享有獨(dú)占的審判管轄權(quán),該國就有失去保護(hù)有關(guān)權(quán)益的可能性,其國家主權(quán)就有可能受到挑戰(zhàn)。因此,幾乎所有國家都規(guī)定了專屬管轄。我國也是如此。我國有關(guān)專屬管轄的規(guī)定主要體現(xiàn)在《中華人民共和國民事訴訟法》第34條、第246條中,歸納起來,主要有以下幾種情形:①因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟;②因沿海港口作業(yè)中發(fā)生的糾紛;③因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟;④因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛而提起的訴訟。

綜上所述,我國涉外民事訴訟管轄權(quán)必須按以下順序加以確定:①專屬管轄,②協(xié)議管轄,③被告住所地或經(jīng)常居住地法院管轄,④標(biāo)的物所在地或財(cái)產(chǎn)所在地及法律事實(shí)發(fā)生地法院管轄。⑤應(yīng)訴管轄。上述順序具有法律約束力,只有在沒有第一順序的管轄根據(jù)時(shí),才能按第二順序的管轄根據(jù)確定管轄法院,如此類推。同一順序如多個(gè)管轄法院時(shí),各法院均有管轄權(quán)。

涉外訴訟法范文第5篇

國際民事訴訟

第一節(jié)

外國人民事訴訟地位

一、國際民事訴訟法的概念

國際民事訴訟,或稱國際民事訴訟程序或涉外民事訴訟程序,是指一國法院在審理涉外民事案件時(shí),法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人所必須遵守的專用程序。

(一)

含義

在民事訴訟中,介入了國際因素,或者從某一國家的角度來看,涉及了領(lǐng)域外的因素,就稱之為國際民事訴訟。

(二)涉外(或者國際)因素

在涉外民事訴訟中,涉及或者介入國際因素主要有兩種情形:

1、涉外民商事法律關(guān)系涉及域外因素而發(fā)生爭(zhēng)議,需要適用國外法律解決該爭(zhēng)議;

2、訴訟程序介入了國際因素,需要適用國際民事訴訟程序解決該爭(zhēng)議。

具體來說,國際民事訴訟中的國際因素主要包括以下方面:訴訟主體為外國人;訴訟客體處在國外或者發(fā)生在國外;引用的證據(jù)來自國外;適用的實(shí)體法律為外國法律或者國際條約;民商事判決需要得到外國的承認(rèn)與執(zhí)行等。

二、國際民事訴訟法的對(duì)象和范圍

(一)國際民訴程序法的調(diào)整對(duì)象,就是國際民事訴訟法律關(guān)系。即調(diào)整和規(guī)范司法機(jī)關(guān),當(dāng)事人以及訴訟參加人所進(jìn)行國際民事訴訟法律活動(dòng)。

(二)國際民事訴訟法調(diào)整的范圍

范圍是指國際民事訴訟中的哪些問題應(yīng)由國際民訴法來調(diào)整,哪些問題仍然應(yīng)由一般國內(nèi)民事訴訟法調(diào)整。國際民訴法的范圍是指在進(jìn)行國際民事訴訟中所要適用的專用特別程序。

國際民事訴訟中的特殊方面,必須依據(jù)國際民事訴訟法律規(guī)范進(jìn)行活動(dòng)。國際民事訴訟法一般要解決下列各方面的訴訟程序問題:

1、國際民事案件的管轄權(quán)問題

內(nèi)國法院管轄國際民事案件的原則,哪些案件屬于專屬管轄或協(xié)議管轄或平行管轄等。

2、外國人的民事訴訟地位問題

如訴訟權(quán)利能力和行為力的確定;訴訟費(fèi)用擔(dān)保或免除;法律救助;訴訟等;享有外交豁免權(quán)的外國人在內(nèi)國的民事訴訟地位。

3、國際民事訴訟中的文書送達(dá)和取證問題

如送達(dá)文件的依據(jù)和途徑;取證的依據(jù)和途徑等。

4、外國法院判決和仲裁裁決在內(nèi)國的效力,即承認(rèn)和執(zhí)行問題

5、外國法的查明問題

6、司法協(xié)助中的程序應(yīng)依何國法的問題等等

解決上述問題,既有沖突法的間接規(guī)范,也有實(shí)體法律的直接規(guī)范。

三、外國人的民事訴訟地位

(一)概念

外國人的民事訴訟地位,是指一國根據(jù)內(nèi)國法或國際條約的規(guī)定,賦予外國人在本國境內(nèi)享有民事訴訟權(quán)利、承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的實(shí)際狀況。

(二)外國人民事訴訟地位的普遍原則

當(dāng)今國際社會(huì)在外國人民事訴訟地位問題上,普遍實(shí)行的是“國民待遇制度”,但同時(shí)規(guī)定了一些例外。國際民事訴訟程序中的國民待遇原則是指一國賦予在本國境內(nèi)的外國人享有與本國國民同等訴訟權(quán)利的一種制度。

四、關(guān)于訴訟費(fèi)用的規(guī)定

(一)

訴訟費(fèi)用擔(dān)保

訴訟費(fèi)用擔(dān)保是指外國人,或在內(nèi)國未設(shè)住所的人,在內(nèi)國法院提起民事訴訟時(shí),應(yīng)被告的請(qǐng)求或根據(jù)內(nèi)國法律的規(guī)定,(由內(nèi)國法院)責(zé)令原告所提供的擔(dān)保。其目的是防止一方當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利、或防止原告敗訴后逃避繳納訴訟費(fèi)的義務(wù)。

(二)訴訟費(fèi)用的減免

訴訟費(fèi)用的減免是指作為訴訟當(dāng)事人的外國人,因交納訴訟費(fèi)確有困難的,可以向內(nèi)國法院申請(qǐng)減交或免交,內(nèi)國法院若審查屬實(shí)的,可根據(jù)條約的規(guī)定或互惠關(guān)系,準(zhǔn)予外國當(dāng)事人減交或免交訴訟費(fèi)的一種制度。在我國,外籍當(dāng)事人交納訴訟費(fèi)用確有困難的,可以向我國人民法院申請(qǐng)減交、免交或緩交。

五、訴訟

訴訟是指人依據(jù)法律的規(guī)定、法院的指定或訴訟當(dāng)事人及其法定人的委托,而以當(dāng)事人本人的名義代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種制度。

國際民事訴訟中的委托主要是律師問題。各國在立法及實(shí)踐中,一般都規(guī)定外國當(dāng)事人只能委托內(nèi)國(法院地國)律師訴訟。

六、外交豁免

(一)外交豁免的含義

外交豁免是指根據(jù)國際法或有關(guān)協(xié)議,在國家間互惠的基礎(chǔ)上,為使一國外交代表在駐在國能有效地執(zhí)行任務(wù),而由駐在國所給予的特別權(quán)利和優(yōu)惠待遇。

(二)國際條約的規(guī)定

《維也那外交關(guān)系公約》關(guān)于外交豁免的規(guī)定主要體現(xiàn)于公約的第31條、第32條和第37條中。1963年《維也那領(lǐng)事關(guān)系公約》關(guān)于領(lǐng)事人員豁免權(quán)的規(guī)定主要體現(xiàn)于公約第43條和第45條中。

(三)我國法律的規(guī)定

我國《民事訴訟法》第239條規(guī)定:“對(duì)享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定辦理?!?/p>

第二節(jié)

國際民商事案件管轄權(quán)

一、國際民事管轄權(quán)的概念

國際民事管轄權(quán)是指一國法院根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定,對(duì)特定的涉外民事案件行使審判權(quán)的資格和權(quán)限。

其具有如下特征:1.它是一種司法管轄權(quán),具有強(qiáng)制性。2.這種管轄權(quán)必須是“國際”案件的。

二、國際民事管轄權(quán)的意義

第一,

它是國家主權(quán)在國際民事訴訟領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。

第二,

它是一國法院解決涉外民事案件必須先行解決的問題。

第三,

它的確定直接關(guān)系到案件的審理結(jié)果。

三、國際民事管轄權(quán)的立法

(一)各國國內(nèi)立法

主要有以下三種類型:

1、英美法系國家

英美法系國家一般把民事訴訟分為對(duì)人訴訟(Action

in

Personam)和對(duì)物訴訟(Action

in

Rem),并根據(jù)“實(shí)際控制”(也稱“有效原則”)來分別確定內(nèi)國法院對(duì)這兩類訴訟的管轄權(quán)。對(duì)人訴訟是指爭(zhēng)議對(duì)某人提起的、以迫使其履行或不履行某種行為的訴訟。對(duì)物訴訟是就某一特定財(cái)產(chǎn)的權(quán)利或利益的訴訟。

2、拉丁法系國家

拉丁法系國家是指包括法國和立法上受1804年《法國民法典》影響較大的一些國家,如荷蘭、盧森堡、比利時(shí)、意大利、西班牙、葡萄牙等。國籍是這些國家確定內(nèi)國法院管轄權(quán)的重要標(biāo)準(zhǔn)。

3、德國法系國家

德國法系國家是指包括德國在內(nèi)的和立法上受1877年《德國民事訴訟法》影響較大的一些國家如瑞士、日本、印度、奧地利、泰國、緬甸、斯里蘭卡、巴基斯坦等。德國法系國家通常以地域管轄原則(或稱普通管轄原則)作為內(nèi)國法院確定國際民事案件管轄權(quán)的原則,而且往往以被告住所、居所及慣常居所等作為地域管轄的重要標(biāo)志。

(二)國際條約

由于各國有關(guān)國際民事管轄權(quán)的國內(nèi)立法存在著較大的差異,有必要對(duì)某些涉及國際民事管轄權(quán)的規(guī)則作一定程度的統(tǒng)一,這種統(tǒng)一既可以通過雙邊條約達(dá)成,也可以通過多邊條約達(dá)成。

四、我國關(guān)于國際民事管轄權(quán)的規(guī)定

(一)國內(nèi)立法與司法實(shí)踐

我國國內(nèi)立法和實(shí)踐關(guān)于國際民事管轄權(quán)的規(guī)定主要反映在我國1991年的《民事訴訟法》和最高法院1992年《意見》中。主要有普通地域管轄(通常稱普通管轄)、特別地域管轄(通常稱特別管轄)、專屬管轄和協(xié)議管轄。

1、普通管轄

普通管轄是以被告的住所地作為連接因素而行使的管轄權(quán),即所謂“普通審判籍”。我國也是以被告的住所地作為行使涉外民事案件管轄權(quán)的依據(jù)。

2、特別管轄

特別管轄是指以某些種類的國際民事訴訟與特定國家的聯(lián)系作為行使管轄權(quán)的依據(jù)?!睹袷略V訟法》第234條,以及第24條至第33條規(guī)定了特別管轄。

3、專屬管轄

是指依據(jù)內(nèi)國法或者國際條約的規(guī)定,某些特定性質(zhì)的涉外民商事案件只能由特定國家的法院行使管轄權(quán)。

《民事訴訟法》第246條規(guī)定:因在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由我國法院專屬管轄。

另外,《民事訴訟法》第34條還規(guī)定了下列案件由我國法院專屬管轄:(1)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟,不動(dòng)產(chǎn)所在地在我國境內(nèi)的;(2)在我國的港口作業(yè)中因發(fā)生糾紛提起的訴訟;(3)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地在我國境內(nèi)的。

4、協(xié)議管轄

它是指依據(jù)國內(nèi)法或者條約的規(guī)定,對(duì)于涉外合同爭(zhēng)議和其他經(jīng)濟(jì)權(quán)益爭(zhēng)議允許當(dāng)事人締結(jié)管轄協(xié)議,將其賦予某一國家法院行使審判權(quán)的法律制度.。但協(xié)議管轄不能違反專屬管轄。

《民事訴訟法》第244條(明示)和第245條(推定)確立了協(xié)議管轄原則,并作了以下限制:第一,范圍一般限于涉外合同或涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛;第二,必須以書面形式作出,且協(xié)議選擇的法院必須與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系;只能改變一般管轄和特別管轄,不得違反我國關(guān)于專屬管轄的規(guī)定;第三,當(dāng)事人只能通過協(xié)議選擇一審法院;第四,必須是當(dāng)事人之間平等協(xié)商的結(jié)果,不存在欺詐行為。

(二)國際條約

我國已參加的涉及國際民事管轄權(quán)的國際條約有:《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》(1953年參加)、1929年《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》(1958年參加)和1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》(1980年參加)。

第三節(jié)

國際民商事司法協(xié)助

國際民事司法協(xié)助的基本制度、域外送達(dá)、域外調(diào)查取證以及外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行。

一、國際民商事司法協(xié)助的含義

國際民商事司法協(xié)助(以下簡(jiǎn)稱司法協(xié)助),是指一國法院或其他主管機(jī)關(guān),根據(jù)另一國法院或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請(qǐng)求;代為或者協(xié)助實(shí)施與訴訟有關(guān)的一定的司法行為。

二、司法協(xié)助的依據(jù)

一般而言,國際條約、國內(nèi)法和互惠關(guān)系的存在是司法協(xié)助的依據(jù),我國立法及實(shí)踐表明,我國也是以條約或互惠關(guān)系的存在作為司法協(xié)助依據(jù)的。

三、司法協(xié)助的機(jī)關(guān)

(一)中央機(jī)關(guān)

司法協(xié)助中的中央機(jī)關(guān)是指一國根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定而指定建立的,在司法協(xié)助中起聯(lián)系、轉(zhuǎn)遞作用的機(jī)關(guān)。我國于1991年批準(zhǔn)加入海牙1965年《送達(dá)公約》的決定中,指定我國司法部為中央機(jī)關(guān)和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞文書的機(jī)關(guān)。

(二)主管機(jī)關(guān)

司法協(xié)助的主管機(jī)關(guān)是指國際條約或國內(nèi)法所規(guī)定的有權(quán)向外國提出司法協(xié)助請(qǐng)求和有權(quán)執(zhí)行外國提出司法協(xié)助請(qǐng)求的機(jī)關(guān)。在我國,法院是民事司法協(xié)助方面的主管機(jī)關(guān)。

(三)外交機(jī)關(guān)

外交機(jī)關(guān)在司法協(xié)助中的作用主要如下:可作為司法協(xié)助的聯(lián)系途徑;可作為解決司法協(xié)助條約糾紛的途徑;可出具訴訟費(fèi)用減免的證明。

四、域外訴訟文書的送達(dá)

(一)域外送達(dá)的概念

域外送達(dá)是指一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或互惠原則將司法文書和司法外文書送交給位于國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。

(二)送達(dá)途徑

實(shí)踐中,司法文書的域外送達(dá)一般通過兩種方式進(jìn)行:

一種是直接送達(dá)。即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律或國際條約的相關(guān)規(guī)定,通過一定的方式直接送達(dá);英美法系國家國家主要采用這一方式。

另一種是間接送達(dá)。即由內(nèi)國法院依據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的途徑委托外國的中央機(jī)關(guān)或者主管機(jī)關(guān)代為送達(dá)。大陸法系國家采用該方式。

1.直接送達(dá)

一般有以下幾種:外交代表或領(lǐng)事送達(dá);郵寄送達(dá);個(gè)人送達(dá);公告送達(dá);以及與當(dāng)事人協(xié)商的方式送達(dá)。

2.

間接送達(dá)

由于間接送達(dá)需通過國際司法協(xié)助途徑進(jìn)行,即需要有關(guān)國家的中央機(jī)關(guān)參與,因而它必須經(jīng)過特別程序。特別程序主要如下:請(qǐng)求的提出;請(qǐng)求的執(zhí)行和執(zhí)行情況的通知;請(qǐng)求的拒絕。

(三)

我國的域外送達(dá)制度

我國關(guān)于司法文書和司法外文書的域外送達(dá)制度體現(xiàn)于我國締結(jié)或參加的有關(guān)國際條約,以及我國的國內(nèi)立法的有關(guān)規(guī)定中。主要有以下兩方面的內(nèi)容:

1.

我國法院向國外送達(dá)司法文書的途徑,有七種:(1)依受送達(dá)人所在國與我國締結(jié)或參加的條約規(guī)定的方式送達(dá);(2)通過外交途徑送達(dá);(3)委托我國駐該國使、領(lǐng)館對(duì)我國公民進(jìn)行送達(dá);(4)向當(dāng)事人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟(其)人送達(dá);(5)向受送達(dá)人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或有權(quán)接受送達(dá)的(其)分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá);(6)在所在國法律允許的情況下,郵寄送達(dá)(自送達(dá)之日起滿6個(gè)月,送達(dá)回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá));(7)上述各種方式均不能采用時(shí),公告送達(dá)(自公告之日起滿6個(gè)月的,視為已送達(dá)。)

2.

外國法院向在我國境內(nèi)的當(dāng)事人送達(dá)法律文書的,可采?。海?)外國與我國有條約關(guān)系的,依照締結(jié)或參加的國際條約規(guī)定的途徑進(jìn)行。需適用我國參加的多邊條約的,我國聲明保留的除外;(2)沒有條約關(guān)系的,通過外交途徑進(jìn)行;(3)外國駐華使館可以直接向在華的本國國民送達(dá)法律文書,但不得損害我國的主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益,不得采取強(qiáng)制措施;(4)對(duì)拒絕轉(zhuǎn)遞我國法院通過外交途徑委托送達(dá)法律文書的國家或有特殊限制的國家,可根據(jù)情況采取相應(yīng)的對(duì)等措施(報(bào)復(fù))。

五、域外調(diào)查取證

(一)

域外調(diào)查取證的概念和范圍

1域外調(diào)查取證,是指案件的受訴法院在征得有關(guān)國家同意的情況下,直接提取案件所需的證據(jù)(直接取證);或通過司法協(xié)助途徑,以請(qǐng)求書的方式,委托有關(guān)國家的主管機(jī)關(guān)所進(jìn)行的取證(間接取證)。

2、域外調(diào)查取證的范圍一般有:詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人,進(jìn)行鑒定和司法勘驗(yàn),以及其他與調(diào)查取證有關(guān)的行為。

(二)

域外調(diào)查取證的方式

第一,直接取證。其方式主要有:1、外交或領(lǐng)事人員取證。這種取證方式是指一國法院通過該國駐他國的外交或領(lǐng)事人員在駐在國直接調(diào)查取證;2、特派員取證。這一取證方式是指法院在審理涉外民商事案件時(shí)委派專門的人員前往國外提取證據(jù)的行為;3、當(dāng)事人或訴訟人自行取證。這種取證方式主要存在于英美法系國家,被稱為“審判前取證”的程序。

第二,間接取證(請(qǐng)求書方式取證)。即是以請(qǐng)求書方式,通過司法協(xié)助途徑的域外取證。根據(jù)1970年的海牙《取證公約》,其程序?yàn)椋赫?qǐng)求的提出;取證行為的實(shí)施和證據(jù)的移交;請(qǐng)求的拒絕。

(三)

我國的域外取證制度

我國《民事訴訟法》規(guī)定,我國人民法院與外國法院可以依據(jù)國際條約或互惠原則,相互請(qǐng)求代為調(diào)查取證。但外國法院請(qǐng)求我國法院代為調(diào)查取證,不得有損于我國的主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益,否則,不予執(zhí)行。如果我國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中有域外取證方面的規(guī)定,按條約的規(guī)定辦理。

第四節(jié)

外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行

一、承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的概念

外國法院判決是指非內(nèi)國法院根據(jù)查明的事實(shí)和有關(guān)法律的規(guī)定,對(duì)當(dāng)事人之間有關(guān)民事權(quán)利和義務(wù)的爭(zhēng)議或申請(qǐng)人提出的申請(qǐng)所作出的具有拘束力的裁判(Judical

Decission)。作為司法協(xié)助的內(nèi)容之一,承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決就是外國法院所作出的判決在內(nèi)國領(lǐng)域發(fā)生法律效力,其依據(jù)一般也為有關(guān)的國際條約或互惠關(guān)系。

二、判定作出判決的外國法院管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)

主要依據(jù)國內(nèi)法或是國際條約。

三、承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的條件

外國法院判決要獲得內(nèi)國法院的承認(rèn)與執(zhí)行,還必須具備以下條件:

(一)

外國法院判決必須是一“確定”的判決

(二)

外國法院進(jìn)行的訴訟程序必須是“公正”的

(三)

不存在“訴訟竟合”的情形

四、承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的程序

(一)請(qǐng)求的提出

請(qǐng)求的主體是當(dāng)事人,請(qǐng)求的形式采用書面形式。

(二)

對(duì)外國法院判決的審查

對(duì)外國法院判決的審查也涉及兩方面的問題:其一是審查的法律依據(jù)問題;其二是審查的范圍問題。

對(duì)于第一個(gè)問題,國際上通行的作法是適用被請(qǐng)求國法律。就第二個(gè)問題而言,目前除普通法系國家仍對(duì)需承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院判決進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查后重新作出判決外,大多數(shù)國家都實(shí)行或轉(zhuǎn)而實(shí)行形式性審查。我國采取的是形式審查制度。

(三)

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