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現(xiàn)代企業(yè)改制是指根據(jù)公司法、民法通則和合同法等有關法律、行政法規(guī)及改制政策，對企業(yè)產(chǎn)權制度進行的改造。最高人民法院于2年2月1日起施行的《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》也是針對國有企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的主要問題作出的相應規(guī)定，但該司法解釋又不局限于國有企業(yè)改制糾紛案件的適用，對非國有經(jīng)濟組織產(chǎn)權制度改造中出現(xiàn)的糾紛同樣可以適用或者參照適用。我庭*年審理的案件中，有2起案件與企業(yè)改制有關（（*）渝四中法民二終字第9號和第38號）。在國家主導建立健全社會主義市場經(jīng)濟體制的過程中，對企業(yè)的產(chǎn)權體制改革也不斷深入，也暴露出一些比較復雜的問題。為了有助于厘清相關的法律關系，正確處理矛盾糾紛，現(xiàn)將有關的問題提出來，供大家研究解決。

一、企業(yè)改制案件中的突出問題

1、企業(yè)改制行為的性質(zhì)

企業(yè)改制是民事法律行為還是政府行為？抑或兼而有之？這個問題需要認真分析解決。如果是民事行為，則應基于各方當事人的意思自治，如果發(fā)生糾紛，屬于人民法院民事案件的主管范圍。如果是政府行為，則排除意思自治，由政府文件予以主導，即使發(fā)生糾紛，也不屬于民事案件主管范圍。

我們認為，企業(yè)改制是對企業(yè)產(chǎn)權制度的改造，改變以所有制為標準的企業(yè)劃分，依據(jù)公司法有關規(guī)定，對集體、國有企業(yè)采取由法人、其他經(jīng)濟組織或自然人投資入股或股份轉(zhuǎn)讓，將集體、國有企業(yè)改造為有限責任公司或者股份有限公司的法律行為。企業(yè)改制行為是民事法律行為，不因政府的干預而有所改變。當然，需要注意區(qū)分兩種不同性質(zhì)的法律行為，即在政府指導下進行的企業(yè)改制民事法律行為與因政府及其所屬主管部門實施的行政性調(diào)整、劃轉(zhuǎn)國有企業(yè)資產(chǎn)的行政行為。二者具有本質(zhì)上的不同。前者屬于民事法律行為，由此發(fā)生的民事糾紛，屬于人民法院受理民事案件的范疇。而因政府及其所屬主管部門實施的行政性調(diào)整、劃轉(zhuǎn)國有企業(yè)資產(chǎn)行為，屬于行政行為。因行政行為引起的糾紛，當事人以民事糾紛訴至人民法院的，人民法院不予受理，而應通過行政復議或行政訴訟等方式來解決。

2、企業(yè)的性質(zhì)——集體企業(yè)與國有企業(yè)之爭

企業(yè)改制時一般是政府主導的。改制后，對于原企業(yè)及其財產(chǎn)的分配或處分往往產(chǎn)生爭議。其中，職工一方通常認為企業(yè)的性質(zhì)是集體所有，故原企業(yè)的財產(chǎn)應經(jīng)集體討論決定并由集體成員受益，例如供銷社。

企業(yè)的性質(zhì)對于企業(yè)改制及其遺留問題的定性意義重大：如果是國有企業(yè)，則國家作為出資人有權對企業(yè)進行處理，職工只能依照當時的政策享受一定的補償安置，不能對企業(yè)的財產(chǎn)提出產(chǎn)權要求；如果是集體企業(yè)，則集體成員作為所有人有權對企業(yè)的財產(chǎn)提出產(chǎn)權要求。特別是在征地、占地所產(chǎn)生的補償安置款項上存在所有權。如（*）渝四中法民二終字第38號案，何芝培等73人認為原企業(yè)是集體企業(yè)，企業(yè)的土地產(chǎn)權應屬集體所有，故要求確認財政局出賣碼頭土地的合同無效。

企業(yè)的性質(zhì)問題需要梳理當時的法律政策，綜合相關的文件、權屬證書予以認定。其中，企業(yè)的投資來源、資產(chǎn)來源、職工是否有投入、產(chǎn)權如何界定的等因素應當考察，注意保護和平衡國家、集體和個人的利益。

3、企業(yè)改制債務的處理

大力發(fā)展非公經(jīng)濟是我國在現(xiàn)階段的重要經(jīng)濟政策。在改制過程中，將集體、國有中小型企業(yè)出讓給私人經(jīng)營是重要形式。但在出讓中，因操作的不規(guī)范導致各種問題的產(chǎn)生，例如資產(chǎn)低估、債權債務約定不明確、程序不完備等。其中，債務遺漏的情況時有發(fā)生。

關于改制后債務的承擔，我們認為：（1）企業(yè)改制不影響法人人格實質(zhì)上的變化，即改制前后企業(yè)系同一法人人格的，改制前企業(yè)的債務由改制后的企業(yè)承擔。對于“法人人格實質(zhì)上的變化”的理解，不能以工商登記上已經(jīng)注銷為依據(jù)。如果只是企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)、數(shù)量、投資主體和企業(yè)組織形式等發(fā)生了變化，而企業(yè)法人的民事主體并未變更，則法人人格的同一性應當認定。（2）企業(yè)通過改制將企業(yè)部分或者全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其他民事主體，導致法人財產(chǎn)減少或者滅失的，轉(zhuǎn)移出去的財產(chǎn)仍然是企業(yè)承擔改制前債務的責任財產(chǎn)范疇。（3）企業(yè)通過改制其全部權利和義務被新的民事主體概括性地繼受，故其原有債務全部由繼受方承擔。

4、企業(yè)法人財產(chǎn)原則的理解

企業(yè)法人財產(chǎn)原則是指由于企業(yè)法人的財產(chǎn)是企業(yè)法人成立的必備條件和企業(yè)法人對外承擔債務的一般擔保，企業(yè)法人一經(jīng)成立，就具備獨立的財產(chǎn)，并以其財產(chǎn)獨立對外承擔民事責任，這是企業(yè)法人財產(chǎn)原則的核心。故無論企業(yè)以何種方式改制，如何約定債務承擔，只要未經(jīng)債權人認可，在涉及到對被改制企業(yè)改制前債務的承擔上，均是以改制前企業(yè)法人所擁有的全部財產(chǎn)為其承擔債務的基礎，債權人均可根據(jù)企業(yè)法人財產(chǎn)的流向要求新的財產(chǎn)所有人對改制企業(yè)改制前的債務承擔相應的民事責任。由企業(yè)法人財產(chǎn)原則派生出企業(yè)債權債務承繼原則和企業(yè)債務隨企業(yè)財產(chǎn)變動原則。企業(yè)法人財產(chǎn)原則貫穿于整個企業(yè)改制司法解釋的制定中，體現(xiàn)在以多種方式改制后企業(yè)債務的承擔上。