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引言

電子商務(wù)是伴隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展和計算機(jī)應(yīng)用的普及而產(chǎn)生的一種新型的商務(wù)交易形式。這種新型的國際貿(mào)易方式以其特有的優(yōu)勢（成本低、易于參與、對需求反映迅速等），已被愈來愈多的國家及不同行業(yè)所接受和使用。這種新興貿(mào)易方式對傳統(tǒng)法律（無論是英美法系，還是大陸法系）關(guān)于合同的成立條件、合同有效性規(guī)范、支付方法、提單的轉(zhuǎn)讓等一系列法律法規(guī)和要求，提出了嚴(yán)肅的挑戰(zhàn)。現(xiàn)行的法律法規(guī)已無法滿足電子商務(wù)發(fā)展的需求，阻礙了電子商務(wù)的正常發(fā)展。因此，有必要為電子商務(wù)建立起一套必要的法律法規(guī)和共同遵守的商業(yè)規(guī)則，為電子商務(wù)的動作提供法律依據(jù)，以促進(jìn)國際貿(mào)易更好的發(fā)展。

電子商務(wù)在國際貿(mào)易應(yīng)用中的法律問題及立法建議

1電子商務(wù)的內(nèi)涵及其應(yīng)用優(yōu)勢

1.1電子商務(wù)的內(nèi)涵

電子商務(wù)（ElectronicCommerce）是通過電信網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的生產(chǎn)、營銷、銷售和流通等活動，它不僅指基于因特網(wǎng)上的交易，而且指所有利用電子信息技術(shù)來解決問題、降低成本、增加價值和創(chuàng)造商機(jī)的商務(wù)活動，包括通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)從原材料查詢、采購、產(chǎn)品展示、訂購到出口、儲運(yùn)以及電子支付等一系列的貿(mào)易活動。

從貿(mào)易活動的角度分析，電子商務(wù)可以在多個環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)，由此也可以將電子商務(wù)分為兩個層次，較低層次的電子商務(wù)如電子商情、電子貿(mào)易、電子合同等；最完整的也是最高級的電子商務(wù)應(yīng)該是利用INTERNET網(wǎng)絡(luò)能夠進(jìn)行全部的貿(mào)易活動，即在網(wǎng)上將信息流、商流、資金流和部分的物流完整地實(shí)現(xiàn)，也就是說，從尋找客戶開始，一直到洽談、訂貨、在線付（收）款、開具電子發(fā)票以至到電子報關(guān)、電子納稅等通過INTERNET一氣呵成。

要實(shí)現(xiàn)完整的電子商務(wù)還會涉及到很多方面，除了買家、賣家外，還要有銀行或金融機(jī)構(gòu)、政府機(jī)構(gòu)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)、配送中心等機(jī)構(gòu)的加入才行。由于參與電子商務(wù)中的各方在物理上是互不謀面的，因此整個電子商務(wù)過程并不是物理世界商務(wù)活動的翻版，網(wǎng)上銀行、在線電子支付等條件和數(shù)據(jù)加密、電子簽名等技術(shù)在電子商務(wù)中發(fā)揮著重要的不可或缺的作用。

1.2電子商務(wù)的應(yīng)用優(yōu)勢

1.2.1電子商務(wù)將傳統(tǒng)的商務(wù)流程電子化、數(shù)字化，一方面以電子流代替了實(shí)物流，可以大量減少人力、物力，降低了成本；另一方面突破了時間和空間的限制，使得交易活動可以在任何時間、任何地點(diǎn)進(jìn)行，從而大大提高了效率。

1.2.2電子商務(wù)所具有的開放性和全球性的特點(diǎn),為企業(yè)創(chuàng)造了更多的貿(mào)易機(jī)會。

1.2.3電子商務(wù)使企業(yè)可以以較低的成本進(jìn)入全球電子化市場,使得中小企業(yè)有可能擁有和大企業(yè)一樣的信息資源，提高了中小企業(yè)的競爭能力。

1.2.4電子商務(wù)重新定義了傳統(tǒng)的流通模式，減少了中間環(huán)節(jié),使得生產(chǎn)者和消費(fèi)者的直接交易成為可能，從而在一定程度上改變了整個社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的方式。

1.2.5電子商務(wù)一方面破除了時空的壁壘，另一方面又提供了豐富的信息資源，為各種社會經(jīng)濟(jì)要素的重新組合提供了更多的可能，這將影響到社會的經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)。

2.電子商務(wù)的發(fā)展與國際電子商務(wù)立法

2.1電子商務(wù)與電子商務(wù)立法概況

電子商務(wù)發(fā)展始于上個世紀(jì)90年代中期，美國政府1995年成立電子商務(wù)工作組，1996年提出發(fā)展電子商務(wù)的戰(zhàn)略框架，1997年又提出全球電子商務(wù)框架。于是，電子商務(wù)很快風(fēng)靡全球。電子商務(wù)無論是作為一種交易方式、傳播媒介還是企業(yè)組織的進(jìn)化，近幾年來在廣度與深度等各方面均取得了前所未有的進(jìn)展，其發(fā)展速度是傳統(tǒng)商務(wù)所不能比擬的，同時也顯示了非常強(qiáng)大的生命力。然而，由電子商務(wù)引發(fā)的許多問題也正在逐漸顯現(xiàn)，尤其是各種法律問題，比如：電子合同的法律效力、網(wǎng)上支付各當(dāng)事人之間的法律關(guān)系、電子身份認(rèn)證的法律地位、物流配送的物權(quán)歸屬、網(wǎng)上消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、稅收征管、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、電子商店的法律責(zé)任等等，這些法律問題用傳統(tǒng)商務(wù)法律規(guī)范很難解決，但如不能及時有效地予以解決，這些法律問題的出現(xiàn)必將成為制約電子商務(wù)進(jìn)一步發(fā)展的瓶頸。從電子商務(wù)發(fā)展的歷史軌跡來看，在短短幾年里，電子商務(wù)經(jīng)歷了大起大落的嚴(yán)峻考驗，有過飛速發(fā)展的所謂“燒錢”時期，也經(jīng)歷了“泡沫”破滅后的困難時期，這就說明了一個問題：電子商務(wù)要進(jìn)一步發(fā)展尚缺乏完善的法律支撐環(huán)境。

在國際電子商務(wù)的發(fā)展過程中，相關(guān)的電子商務(wù)立法起到過非常重要的作用。1998年5月世貿(mào)組織在一次部長級會議上通過了《關(guān)于全球電子商務(wù)宣言》、經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織1998年10月推出了《全球電子商務(wù)行動計劃》、歐盟于2000年5月通過了《電子商務(wù)指令》、美國1998至2000年相繼出臺了《互聯(lián)網(wǎng)免稅法案》、《統(tǒng)一電子交易法》、《互聯(lián)網(wǎng)保護(hù)個人隱私的政策》、《電子簽名法》，歐日等國也先后提出了《歐洲電子商務(wù)行動方案》、《歐盟支持電子商務(wù)共同宣言》、《歐盟電子簽名的法律框架指南》以及《日本改善電子商務(wù)環(huán)境》文件……，這些法律規(guī)范為有關(guān)國家清掃發(fā)展電子商務(wù)的部分障礙，推動與保障電子商務(wù)的繁榮，起到了非常重要的作用。也正是有了電子商務(wù)立法的相關(guān)保障和促進(jìn)的作用，才促使20世紀(jì)90年代中期以后一定時期內(nèi)各國電子商務(wù)快速發(fā)展。

從目前我國電子商務(wù)發(fā)展情況來看，盡管電子商務(wù)的發(fā)展速度、發(fā)展前景很被看好，但仍受到安全、支付、配送、網(wǎng)上消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)等基礎(chǔ)環(huán)境的制約和影響。其實(shí)這并不是我國的電子商務(wù)在技術(shù)上不能完全實(shí)現(xiàn)安全保障，網(wǎng)上支付體系和物流配送系統(tǒng)不能很好地建立起來，而主要在于我國電子商務(wù)的相關(guān)立法還相當(dāng)滯后，從而制約了我國電子商務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展。因此，電子商務(wù)立法已經(jīng)成為我國電子商務(wù)進(jìn)一步發(fā)展的必備前提。

2.2國際電子商務(wù)立法的特點(diǎn)

2.2.1國際電子商務(wù)立法先于各國國內(nèi)法的制訂

以往的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易立法通常是先由各國制訂國內(nèi)法律，然后由一些國家或國際組織針對各國國內(nèi)法的差異和沖突進(jìn)行協(xié)調(diào)，從而形成統(tǒng)一的國際經(jīng)貿(mào)法律。90年代以來，由于信息技術(shù)發(fā)展的跨躍性和電子商務(wù)發(fā)展的迅猛性，在短短的幾年時間里，即已形成電子商務(wù)在全球普及的特點(diǎn)，因而使各國未能來得及制訂系統(tǒng)的電子商務(wù)的國內(nèi)法規(guī)。同時，由于電子商務(wù)的全球性、跨國界的特點(diǎn)，任何國家單獨(dú)制訂的國內(nèi)法規(guī)都難以適用于跨國界的電子交易，因而電子商務(wù)的立法一開始便是通過制訂國際法規(guī)范而推廣到各國的。如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會1996年頒布的《電子商務(wù)示范法》，規(guī)定了電子合同的效力、電子合同履行的標(biāo)準(zhǔn)、電子簽名的可接受性等，該法雖然沒有法律效力，卻為逐步解決電子商務(wù)法律問題奠定了基礎(chǔ)。隨后，不少國際組織和發(fā)達(dá)國家以示范法為范本，紛紛制訂各種法律規(guī)范。

2.2.2國際電子商務(wù)立法具有邊制訂邊完善的特點(diǎn)

由于電子商務(wù)發(fā)展迅猛，目前仍在高速發(fā)展過程中，電子商務(wù)遇到的法律問題還將在網(wǎng)絡(luò)發(fā)展過程中不斷出現(xiàn)，因而目前要使國際電子商務(wù)法律體系一氣呵成是不可能的，只能就目前已成熟或已達(dá)成共識的法律問題制訂相應(yīng)的法規(guī)，并在電子商務(wù)發(fā)展過程中加以不斷完善和修改。典型法規(guī)為聯(lián)合國貿(mào)法會的《電子商務(wù)示范法》，該法規(guī)第一部分為“電子商務(wù)總則”，第二部分為“電子商務(wù)的特定領(lǐng)域”，目前只制訂了“第一章貨物運(yùn)輸”，該部分其余章節(jié)則有待內(nèi)容成熟后再逐章增加，該法于1996年通過后不久，其第一部分內(nèi)容即于1998年6月由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會作了補(bǔ)充。聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》的這一特點(diǎn)是以往國際經(jīng)貿(mào)立法中所罕見的，也是與國際電子商務(wù)發(fā)展的特點(diǎn)相適應(yīng)的。

2.2.3國際電子商務(wù)立法重點(diǎn)在于使過去制訂的法律具有適用性

電子商務(wù)的發(fā)展帶來了許多新的法律問題，但電子商務(wù)本身并非同過去的交易方式相對立，而只是國際經(jīng)貿(mào)往來新的延伸。因此，電子商務(wù)國際立法的重點(diǎn)在于對過去制訂的國際經(jīng)貿(mào)法規(guī)加以補(bǔ)充、修改，使之適用于新的貿(mào)易方式。例如，1980年通過的，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在制訂時并未預(yù)見到電子商務(wù)的發(fā)展，因而其合同訂立方面的規(guī)定實(shí)質(zhì)上是對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的補(bǔ)充和完善，而并非推倒重來。又如國際商會2000年1月1日生效的《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》，在使用電子方式通訊方面，基本延用了1990年修訂本的表述方式，而并未作推倒重來式的修訂。

2.2.4國際電子商務(wù)立法相對于傳統(tǒng)立法更加繁多復(fù)雜

電子商務(wù)的一個顯著特點(diǎn)是超越時間和空間的限制，能夠有效打破國際和地區(qū)之間各種有形和無形的壁壘，對世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易將產(chǎn)生難以估量的影響，同時，由于電子商務(wù)有效的降低了中小企業(yè)參與國際貿(mào)易的門檻，使電子商務(wù)中的國際化成分較其他貿(mào)易形式有所增加，這種特點(diǎn)決定了它的規(guī)則制定和執(zhí)行具有國際性。國際電子商務(wù)立法在制定時就自然會面臨各國社會制度、政治狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度、法律法規(guī)、文化傳統(tǒng)千差萬別的難題。

3.電子商務(wù)在國貿(mào)應(yīng)用中面臨的主要法律問題

電子商務(wù)的法律問題，從狹義上講只屬于商法或國際商法的范疇，主要涉及在電子商務(wù)活動中出現(xiàn)的各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，即電子合同、電子身份認(rèn)證、電子證據(jù)的確認(rèn)、網(wǎng)上支付、物流配送、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)等方面所引起的法律問題；不過，由于商務(wù)活動涉及到社會經(jīng)濟(jì)生活的方方面面，電子商務(wù)也不例外，并且電子商務(wù)是以網(wǎng)絡(luò)為運(yùn)作平臺的，其交易場所虛擬化、表現(xiàn)形式多樣化、交易范圍國際化，因而從廣義上講它還包括稅收征管、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、管轄權(quán)的確定、網(wǎng)絡(luò)安全和管理、網(wǎng)上拍賣、市場準(zhǔn)入、法律沖突、發(fā)展中國家電子商務(wù)發(fā)展等多方面的法律問題?？傊?，需電子商務(wù)立法解決的法律問題是十分龐雜的。下面主要以狹義的電子商務(wù)立法為出發(fā)點(diǎn)，簡單分析目前電子商務(wù)在國際貿(mào)易應(yīng)用中存在并需通過立法來解決的幾個問題。

3.1電子商務(wù)合同中的法律問題

電子合同是合同雙方當(dāng)事人以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為媒介，通過在網(wǎng)上發(fā)出要約和承諾，達(dá)成意思表示一致而訂立的合同。電子合同從根本上改變了傳統(tǒng)合同的訂立方式，因此，對于法律法規(guī)來說，就有一個怎樣修改并發(fā)展現(xiàn)存合同法，以適應(yīng)新的貿(mào)易形式的問題。

3.1.1要約的撤回與撤銷

在傳統(tǒng)貿(mào)易中，要約（OFFER）可以撤回，只要撤回通知早于或與該要約同時到達(dá)受要約人。在電子合同的訂立過程中，要約的撤回和撤消是十分復(fù)雜的問題。首先，撤回幾乎是不可能的，因為在網(wǎng)絡(luò)中要約的傳遞和接受幾乎是同時發(fā)生的，目前還沒有一種傳遞方式，能讓自由文本的撤回通知先于發(fā)盤到達(dá)或同時到達(dá)受要約人。在傳統(tǒng)貿(mào)易中，要約在一定條件下是可以撤銷的。但在網(wǎng)絡(luò)交易的環(huán)境中，要約人沒有撤銷通知的標(biāo)準(zhǔn)格式，只有用自由文本來撤銷，不能使撤銷通知在受要約人發(fā)出接受通知之前或在要約人收到受要約人的接受住處之前到達(dá)受要約人。

3.1.2接受的生效和撤回

在網(wǎng)上交易中，接受（ACCEPT）的含義及其成立條件，與傳統(tǒng)貿(mào)易是一樣的，即受要約人發(fā)出的接受被要約人接收電腦接收時，構(gòu)成要約的接受，合同的成立，宜采用大陸法系的“到達(dá)主義”原則。傳統(tǒng)貿(mào)易中接受是可以撤回的，只要撤回通知在接受原應(yīng)生效之前或同時到達(dá)要約人。而在網(wǎng)上貿(mào)易中，由于電子計算機(jī)發(fā)出的接受在瞬間就送達(dá)對方，在過程中沒有停留時間，接受一經(jīng)送達(dá)要約人，合同就已成立，再撤回接受就等于撤銷合同。因此接受是不能撤回的。

3.1.3合同的形式問題

電子合同相對于傳統(tǒng)的合同，其形式發(fā)生了很大的變化。

首先，傳統(tǒng)合同的口頭形式在貿(mào)易上常常表現(xiàn)為店堂交易，并將商家所開具的發(fā)票作為合同的依據(jù)。而在電子商務(wù)中標(biāo)的額較小、關(guān)系簡單的交易沒有具體的合同形式，表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款，例如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。但這種形式?jīng)]有發(fā)票，電子發(fā)票目前還只是理論上的設(shè)想。

其次，訂立合同的雙方或多方都在虛擬市場上運(yùn)作的，其信用依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。電子合同的條款，不可能像傳統(tǒng)的書面合同那樣齊全、措辭嚴(yán)密，在這種情況下如何避免可能發(fā)生的商業(yè)糾紛，就需要國家貿(mào)易法律進(jìn)一步明確規(guī)定。

3.1.4電子合同證據(jù)的保全問題

電子合同的一個主要特點(diǎn)就在于銷毀、更改或補(bǔ)充非常方便，一旦電子合同遭到篡改或破壞，很難復(fù)原，即使發(fā)現(xiàn)留有拷貝，也很難判定拷貝的內(nèi)容是否也被篡改過，以此類推，原件的內(nèi)容也就無從知曉。紙質(zhì)書面文件則不然，如果當(dāng)事人能出示原件，其真實(shí)性很容易被論證。即便紙質(zhì)文件的原件丟失，法院對書面復(fù)印件真實(shí)性的確認(rèn)要比對電子文件的真實(shí)性確認(rèn)容易得多。因此，盡管現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)對電子合同使用了管理和技術(shù)上的防范措施，但很多國家仍然懷疑由于這些技術(shù)的不當(dāng)使用或出現(xiàn)失靈，可能會使電子合同的不確定性和不可靠性大大增加，作為證據(jù)更加難上加難。因此，電子證據(jù)的確定就需要由嚴(yán)格的法律審查制度來規(guī)定。

3.2電子簽名和認(rèn)證問題

傳統(tǒng)合同中簽名或蓋章的行為有兩種功能：一是表明合同各方的身份；二是表明簽名者已確認(rèn)文件所載之內(nèi)容。各國法律主要是把簽名作為一種認(rèn)證的手段。而書面形式是簽名的物質(zhì)基礎(chǔ)，換言之，簽名的實(shí)現(xiàn)是以書面文件的存在為前提的。

在電子商務(wù)活動中，交易和通訊均在網(wǎng)上進(jìn)行，參與交易的各方可能在整個交易過程中自始至終不見面，無法當(dāng)面進(jìn)行身份識別，不可能通過電子數(shù)據(jù)來傳遞親筆簽名，傳統(tǒng)的簽名方式很難應(yīng)用于這種網(wǎng)上交易，這就產(chǎn)生了在計算機(jī)上以何種方式簽名才能為法律所認(rèn)同的問題。按照信息發(fā)達(dá)國家的做法，在網(wǎng)絡(luò)上通過電子簽名的方式來確定交易方的身份。這種電子簽名是由符號及代碼組成的，它具備了上述簽名的特點(diǎn)和作用。對每一方來講，具體采取什么符號或代碼，將根據(jù)現(xiàn)有的技術(shù)、相關(guān)經(jīng)驗、可應(yīng)用標(biāo)準(zhǔn)的要求及使用的安全程序來做出決定。任何一方的電子簽名可以不時地改變，以保護(hù)其機(jī)密的特征。因此，電子簽名的產(chǎn)生和廣泛運(yùn)用給電子商務(wù)立法帶來了兩個新的課題，即電子簽名是怎樣認(rèn)定和電子簽名是否有效的問題。

數(shù)據(jù)電訊的商業(yè)化應(yīng)用，除了需要電子簽名作為認(rèn)證手段之外，在因特網(wǎng)等開放性網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，認(rèn)證中心的服務(wù)也是必不可少的。電子簽名側(cè)重于解決身份辨別與文件歸屬問題，而電子認(rèn)證解決的是密鑰及其持有人的可信度問題，因為密鑰并不是萬無一失的，它存在著丟失、被盜、被破譯等風(fēng)險，這就產(chǎn)生了公開密鑰的辨別與認(rèn)證的有效性問題。即需要由一個權(quán)威的機(jī)構(gòu)對公開密鑰進(jìn)行管理，以減少密鑰丟失、被盜、被冒用而造成的損失。電子身份認(rèn)證機(jī)構(gòu)通過對公鑰密碼體制、數(shù)字簽名、數(shù)字信封等密碼功能的運(yùn)用建立起了一套嚴(yán)密的認(rèn)證系統(tǒng)，從而在技術(shù)上對電子商務(wù)起到了安全保障的作用。但是，由誰來管理認(rèn)證機(jī)構(gòu)，由誰來充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)，認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)具體有那些權(quán)利，承擔(dān)何種責(zé)任，就成了必須解決的問題，電子認(rèn)證的法律效力也仍需通過立法得到確認(rèn)和保障，電子身份認(rèn)證機(jī)構(gòu)行為規(guī)則以及涉及交互各方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)等需要通過立法來規(guī)范。因此，要使電子身份認(rèn)證機(jī)構(gòu)能真正發(fā)揮其在電子商務(wù)中的安全作用，促使電子商務(wù)真正走向國際貿(mào)易應(yīng)用，必須通過立法加以保障，或者作嚴(yán)格的法律規(guī)范。

3.3電子提單的轉(zhuǎn)讓問題

特權(quán)憑證是海運(yùn)提單的一個最重要的作用。傳統(tǒng)的紙張型海運(yùn)提單可通過背書轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)。電子提單與傳統(tǒng)的紙面提單相比發(fā)生了質(zhì)的變化，它是利用電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)傳送出來的關(guān)于海上貨物運(yùn)輸合同和轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的電子數(shù)據(jù)，是電子數(shù)據(jù)交換與提單相結(jié)合的一種形式，通過計算機(jī)，提單信息被轉(zhuǎn)換為數(shù)字信息后，在網(wǎng)絡(luò)間高速傳遞，最后由接受方計算機(jī)處理為原信息。在流轉(zhuǎn)上，電子提單快捷便利，順應(yīng)著國際貿(mào)易的時代要求，成了傳統(tǒng)提單的當(dāng)然替代物。但是電子提單不可能背書簽名來進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。如何轉(zhuǎn)讓電子提單不僅成了一個技術(shù)問題，也帶來了法律解釋的問題。票據(jù)法中票據(jù)的轉(zhuǎn)讓和承兌以及信用證轉(zhuǎn)讓也存在著相似問題。

3.4電子支付問題

支付方式是真正決定電子商務(wù)意義的環(huán)節(jié)，也是電子商務(wù)最終得以實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵，任何一筆成功的商務(wù)都要?dú)w結(jié)到資金的支付與結(jié)算上來。電子商務(wù)在我國的最終發(fā)展不是很快，其瓶頸之一就是電子支付。電子支付所產(chǎn)生的法律問題包括了各種支付工具（信用卡、電子貨幣、電子支票等）的發(fā)行應(yīng)用標(biāo)準(zhǔn)和條件、電子支付當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、電子支付命令的簽發(fā)與接受、執(zhí)行、以及風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)等。電子支付涉及當(dāng)事人眾多，包括消費(fèi)者、商家、銀行和認(rèn)證中心等，各當(dāng)事人之間的法律關(guān)系較為復(fù)雜，有買賣合同關(guān)系、金融服務(wù)合同關(guān)系、電子身份認(rèn)證關(guān)系，如在立法上不加以明確，必會阻礙電子支付在電子商務(wù)中的運(yùn)用。

3.5稅收問題

稅收是一個國家重要的財政來源，是一個國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)的最基本的體現(xiàn)。由于電子商務(wù)的交易活動是在沒有固定場所的國際信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行，造成國家難以控制和收取電商務(wù)的稅金。

3.5.1.常設(shè)機(jī)構(gòu)的概念和范圍界定遇到了困難

許多客戶通過互聯(lián)網(wǎng)購買外國商品和勞務(wù)，外國銷售商并沒有在該國擁有固定的銷售場所，其人也無法確定。這樣，就不能依照傳統(tǒng)的常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行征稅。

3.5.2.國際稅收管轄權(quán)的沖突

在一國對非居民行使什么樣的稅收管轄權(quán)的問題上，目前國際上一般都堅持收入來源地稅收管轄權(quán)優(yōu)先的原則。隨著電子商務(wù)的出現(xiàn)，各國對所得來源地的判定發(fā)生了爭議。美國作為電子商務(wù)發(fā)源地，1996年11月發(fā)表了《全球電子商務(wù)選擇性的稅收政策》一文，聲稱要加強(qiáng)居民（公民）稅收管轄權(quán)。這樣，發(fā)達(dá)國家憑借其技術(shù)優(yōu)勢，在發(fā)展中國家屬地會強(qiáng)占其原屬本國的稅源，使發(fā)展中國家蒙受稅收損失。

3.5.3.國際投資所得避稅問題將更加嚴(yán)重

隨著電子商務(wù)的日益完善，導(dǎo)致網(wǎng)上國際投資業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展，設(shè)在某些避稅地的網(wǎng)上銀行可以對客戶提供完全的“稅收保護(hù)”。假定某國際投資集團(tuán)獲得一筆來自全球的證券投資所得，為躲避所得稅，就可以將其以電子貨幣的形式匯入此類銀行。

因此，在制定與電子商務(wù)有關(guān)的政策法規(guī)時，需要重新審視傳統(tǒng)的稅收政策和手段，建立新的、有效的稅收機(jī)制。

3.6發(fā)展中國家問題

根據(jù)WTO的基本原則，發(fā)展中國家在一般貿(mào)易中享有一定例外待遇，以鼓勵發(fā)展中國家的積極參與。如何在電子商務(wù)問題上體現(xiàn)這一原則，不但是發(fā)展中國家自身的要求，也是對發(fā)達(dá)國家的要求。由于發(fā)達(dá)國家具有資金、人才、技術(shù)優(yōu)勢，因而其電子商務(wù)程序遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于發(fā)展中國家。發(fā)展中國家電子商務(wù)尚處于起步階段甚至尚未開展，因而在電子商務(wù)立法方面，有關(guān)電子商務(wù)立法的各種構(gòu)想都大多是發(fā)達(dá)國家，主要是美國和歐盟提出的，尤其是美國處于主導(dǎo)地位，而發(fā)展中國家處于被動地位，即使此種立法對本國造成不利，也只能被迫接受。如，1996年11月美國財政部發(fā)表《全球電子商務(wù)選擇性的稅收政策》報告認(rèn)為，稅收中性是指導(dǎo)電子商務(wù)征稅的基本原則，不通過開設(shè)新的稅種或附加來征稅，而是通過修改現(xiàn)有稅種，使它適用于電子商務(wù)，確保電子商務(wù)的發(fā)展不會扭曲稅收的公平。但對于發(fā)展中國家來說，采取簡單的中性原則，有可能會損害作為電子商務(wù)中凈進(jìn)口國的財政利益。1998年美國又向WTO提出電子商務(wù)免稅的建議，雖然一些發(fā)展中國家存在種種擔(dān)心和疑慮，但最后只得同意，即是典型案例。

4推進(jìn)電子商務(wù)立法的對策建議

隨著經(jīng)濟(jì)、信息全球化，正確認(rèn)識電子商務(wù)所產(chǎn)生的以上的法律問題，并在法律上做出相應(yīng)的調(diào)整和變更，確定企業(yè)和企業(yè)間、政府和企業(yè)間、企業(yè)和消費(fèi)者間、政府和政府間進(jìn)行電子商務(wù)時所必需明確和遵守的法律義務(wù)和責(zé)任，并嚴(yán)格依法管理，規(guī)范電子商務(wù)的市場秩序，有利于保護(hù)貿(mào)易當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)國際貿(mào)易遵循統(tǒng)一的國際條約和國際慣例運(yùn)行。

4.1完善國際電子商務(wù)立法的幾點(diǎn)建議

4.1.1修改現(xiàn)行法律是適應(yīng)電子商務(wù)不斷發(fā)展的需要

對現(xiàn)有的法律進(jìn)行修訂或擴(kuò)展，或制定專門適用于網(wǎng)上貿(mào)易的法律法規(guī)，不僅是貿(mào)易技術(shù)上的革命，也是國際民商法律制度上的革命。因為現(xiàn)有法律沒有涵蓋所有的電子商務(wù)法律問題，電子商務(wù)與傳統(tǒng)的商務(wù)有很大的不同，而這種不同遲早會反映到對法律的要求上。既然我們認(rèn)為電子商務(wù)是新經(jīng)濟(jì)，那么就必然有它新的地方，就應(yīng)該反映到法律層面上。如為解決涉外電子商務(wù)合同的簽名問題，需要對“簽名”作擴(kuò)大解釋。《漢堡規(guī)則》第14條規(guī)定：“提單上的簽名可以手寫、印戳、打孔、蓋章、符號或如不違反提單簽發(fā)地所在國家的法律，用任何其他機(jī)械或電子的方法?！薄陡鷨涡庞米C統(tǒng)一慣例》第20條也規(guī)定：“根據(jù)信用證規(guī)定或需要簽署條款的文件可以手簽、傳真簽名、穿孔簽名、印戳、用符號或使用其他機(jī)械或電子證實(shí)方法簽名?！?/p>

4.1.2簽訂相關(guān)的商業(yè)合同條款或貿(mào)易協(xié)議

在電子商務(wù)中進(jìn)行相關(guān)條款談判，若發(fā)生失誤雙方當(dāng)事人誰承擔(dān)責(zé)任以及如何承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)由當(dāng)事人簽訂商業(yè)合同條款或貿(mào)易協(xié)議來解決。目前，世界上制定貿(mào)易伙伴協(xié)議的有歐共體1990年擬訂的《貿(mào)易電子數(shù)據(jù)交換協(xié)議草案》、英國EDI協(xié)會1990年《英國標(biāo)準(zhǔn)交換協(xié)議》和美國律師協(xié)會1990年《電子數(shù)據(jù)交換貿(mào)易伙伴協(xié)議范本》等。又如：為解決網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營人的疏忽而后造成電子數(shù)據(jù)交換過程中失誤問題，應(yīng)以網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營人有限責(zé)任為原則，參照《海牙規(guī)則》、《維期比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》等國際運(yùn)輸公約對承運(yùn)人責(zé)任期限，簽訂網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營人和用戶之間的服務(wù)協(xié)議。

4.1.3成立專門的國際中介組織利用第三方網(wǎng)絡(luò)（電子郵局、EDI中心或電子商務(wù)中心）來保存記錄。

這種記錄應(yīng)真實(shí)地反映交易的全過程，同時這種記錄應(yīng)當(dāng)被絕對安全地儲存在電腦之中或其他載體之上，這對貿(mào)易雙方都具有公正性。第三方網(wǎng)絡(luò)除了要確保網(wǎng)絡(luò)記錄的安全，還要重視開發(fā)增強(qiáng)記錄可靠性的程序，采用一切手段，包括進(jìn)入控制，信息分析，不能抹去的中介物的應(yīng)用、復(fù)雜的密碼使用技術(shù)等，以及事先與貿(mào)易各方簽訂的協(xié)議，使由它提供的證據(jù)具有法律意義。

4.1.4加強(qiáng)法律與技術(shù)手段的結(jié)合

通過法律規(guī)定對技術(shù)手段予以肯定、鼓勵使用和補(bǔ)充，以彌補(bǔ)法律的軟弱和不足。因為法律規(guī)定必須要與技術(shù)進(jìn)行一定深度的結(jié)合，這樣才能保證法律的可操作性和針對性。在信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)領(lǐng)域，由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、復(fù)雜性、多樣性和靈活性，直接對一些法律術(shù)語的明確性、固定性和穩(wěn)定性造成了沖擊，產(chǎn)生了如何使一些法律術(shù)語適應(yīng)一種動態(tài)性、復(fù)雜性更強(qiáng)的范疇的問題，比如電子簽名、電子貨幣等的定義中都免不了要涉及技術(shù)成分。在這樣的情況下，就要求這些技術(shù)術(shù)語不僅要規(guī)范，還要與法律術(shù)語之間保留良好的接口，實(shí)現(xiàn)平滑的連接。

4.1.5針對電子商務(wù)的稅收對策

任何企業(yè)如果從事電子商務(wù)，一般都必須具備設(shè)立網(wǎng)站和服務(wù)器，如果其具有相對固定的網(wǎng)站和服務(wù)器，則基本可以認(rèn)定該網(wǎng)站和服務(wù)器為常設(shè)機(jī)構(gòu)，這樣就可以對它取得的營業(yè)利潤征所得稅，以此來避免電子商務(wù)對傳統(tǒng)的常設(shè)機(jī)構(gòu)概念的沖擊。

對于電子商務(wù)征稅采取中性原則問題，發(fā)展中國家必須堅持對電子商務(wù)的稅收管轄權(quán)，具體可通過一定的技術(shù)手段對利用國際互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行購買的情況通過強(qiáng)制地與稅務(wù)系統(tǒng)和海關(guān)系統(tǒng)的鏈接，計算各種應(yīng)正常繳納的稅收，并對其進(jìn)行立法約束。

4.1.6發(fā)展中國家應(yīng)積極參與國際電子商務(wù)規(guī)則的制定和協(xié)調(diào)

發(fā)達(dá)國家從自身利益出發(fā)將電子商務(wù)視為一種積極的國際貿(mào)易工具，積極推行對自身有利的政策、措施，試圖在這一全新的領(lǐng)域中再一次憑借自身的強(qiáng)大優(yōu)勢和先行者的地位，獲取更大的市場份額和更多的經(jīng)濟(jì)利益。在這場信息技術(shù)革命引起的國際貿(mào)易方式的變革中，發(fā)展中國家處于一種較為尷尬的境地，他們非常寄希望乘機(jī)取得后發(fā)優(yōu)勢，又無奈資金、技術(shù)等先天不足。因而除了新加坡、韓國、馬來西亞等發(fā)展中國家中較為發(fā)達(dá)的幾個國家發(fā)表了自己的《電子商務(wù)政策框架》、《電子商務(wù)基本法》、《電子商務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略》外，絕大部分國家的電子商務(wù)的政策尚不明確，更無法專門涉及電子商務(wù)在國際貿(mào)易領(lǐng)域的引導(dǎo)。在這種情況下，發(fā)展中國家若不及時參加到電子商務(wù)的對話中來，參與國際貿(mào)易電子商務(wù)規(guī)則的制定，就不利于形成一個公平、公正的電子商務(wù)國際法律框架。

對此，WTO等國際組織也可以建立切實(shí)可行的技術(shù)援助制度，以協(xié)助發(fā)展中國家利用電子商務(wù)可能給他們帶來的好處，使發(fā)展中國家變被動為主動。

面對世界經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易發(fā)展過程中出現(xiàn)的新情況和新問題，我國不能采取消極觀望的防守態(tài)度，而是應(yīng)積極參與電子商務(wù)問題的國際對話，并與廣大發(fā)展中國家通力合作，努力打破有關(guān)電子商務(wù)問題的國際論壇被發(fā)達(dá)國家所壟斷的局面，尋求更大的力量來爭取為自身利益發(fā)言的權(quán)利，在建立一個國際社會能夠普遍接受的電子商務(wù)國際框架的努力中發(fā)揮自己應(yīng)有的影響和作用。

4.2促進(jìn)我國電子商務(wù)立法的建議

4.2.1遵循國際慣例，做到與國際接軌

目前世界各國普遍認(rèn)為，在電子商務(wù)的管理上，政府應(yīng)設(shè)法減少和消除不必要的貿(mào)易障礙，政府的干預(yù)是有節(jié)制的、透明的、技術(shù)上有限的，前后一段不可預(yù)測的。應(yīng)致力于創(chuàng)造公平有序的競爭環(huán)境，建立用戶和消費(fèi)者的信任，建立數(shù)字化市場的基本原則，并充分發(fā)揮企業(yè)自保和市場推動的作用。這些原則也應(yīng)成為我國進(jìn)行電子商務(wù)立法時參考的原則。

4.2.2充分考慮我國實(shí)際情況

美國等一些發(fā)達(dá)國家的交易習(xí)慣、信用制度等本身可以較快地與電子商務(wù)適應(yīng)，而我國剛從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，基礎(chǔ)設(shè)施落后，管理水平、信息化水平低下，同時還存在信用卡使用不普遍，網(wǎng)絡(luò)建設(shè)參差不齊，送貨系統(tǒng)不完善，上網(wǎng)成本較高，企業(yè)信息化水平低下等發(fā)展電子商務(wù)上的諸多問題。因此，要建設(shè)我國的電子商務(wù)市場，還要有自己的原則與立場，推出適合我國國情的總體方案。發(fā)展電子商務(wù)也要注重國家安全與信息安全，以保證文化特色與獨(dú)立性。

4.2.3充分利用已有的法律體系，保持現(xiàn)有法律體系的完整性與穩(wěn)定性

雖然電子商務(wù)對法律體系的挑戰(zhàn)是全面的，但并不需要對整個法律體系進(jìn)行全方位的重新立法。一般認(rèn)為，除電子商務(wù)中的特殊問題，如數(shù)字簽名問題、電子合同的有效性問題等相關(guān)法律問題需另立法外，現(xiàn)有的法律體系一般情況下都適用網(wǎng)絡(luò)世界、并不會因其虛擬化而有所不同。對現(xiàn)有法律沒有完全涵蓋的內(nèi)容，盡量通過修改法律或司法解釋的方式爭取解決，比如通過修改著作權(quán)法、商標(biāo)法來涵蓋電子商務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)問題、通過修改稅法來適應(yīng)電子商務(wù)的要求，通過修改廣告法來規(guī)范網(wǎng)上廣告，等等。

4.2.4在電子商務(wù)的立法過程中，要充分發(fā)揮政府各部門的作用

因為一方面電子商務(wù)本身就是一項社會系統(tǒng)工程，需各行各業(yè)共同治理；另一方面，電子商務(wù)方式對傳統(tǒng)的國際貿(mào)易方式造成了眾多突破，電子商務(wù)中的相關(guān)問題變化較快，對政府原有的管理調(diào)控能力提出了新的要求和挑戰(zhàn)，政府內(nèi)各部門要加強(qiáng)協(xié)調(diào)和合作。如外經(jīng)貿(mào)部、國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委、海關(guān)、稅收和工商等部門應(yīng)通力合作，提高全方位的協(xié)調(diào)、管理能力。這包括政府既要對電子商務(wù)進(jìn)行必要的扶持和引導(dǎo)，又要實(shí)施必要的管理和調(diào)控，比如當(dāng)電子商務(wù)活動出現(xiàn)侵犯知識產(chǎn)權(quán)、或偷稅漏稅等違法違規(guī)現(xiàn)象時，政府就應(yīng)適時、適當(dāng)?shù)剡M(jìn)行干預(yù)和予以懲治，以促進(jìn)電子商務(wù)的健康發(fā)展。

4.2.5在立法的同時，還應(yīng)注意充分發(fā)揮司法、行政執(zhí)法、仲裁及國際組織的作用

雖然我國作為成文法國家，但在電子商務(wù)相關(guān)案例的審判中，適當(dāng)加大司法運(yùn)用法律的自由度，還是非常必要的。在行政執(zhí)法方面，版權(quán)、工商、公安等部門的執(zhí)法就已在處理盜版軟件、VCD、CD上起到過重要的作用，在用法律手段保護(hù)電子商務(wù)發(fā)展中，這一經(jīng)驗也值得借鑒。由于仲裁的靈活性、專業(yè)性與國際協(xié)調(diào)性，使其在新技術(shù)引發(fā)的各類法律問題中的作用得到了國際社會的認(rèn)同，在計算機(jī)Y2K問題的法律解決中，仲裁就已成為國際公認(rèn)的實(shí)用手段。

4.2.6加強(qiáng)稅收管轄權(quán)

在稅收立法方面，應(yīng)對原有法律進(jìn)行擴(kuò)大要求，對于在中國進(jìn)行網(wǎng)上銷售的外國公司，均要求其在中國進(jìn)行注冊，中國消費(fèi)者購買其商品在匯款時應(yīng)該匯到該公司在中國設(shè)立的專門賬戶上，以此為依據(jù)可征收增值稅等稅收；對直接通過國際互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行軟件、書籍等銷售的，中國政府應(yīng)該根據(jù)消費(fèi)地原則征收增值稅、關(guān)稅等。使其維持至少與其他產(chǎn)業(yè)一樣的稅負(fù)水平，這樣就會產(chǎn)生新的稅負(fù)平衡，使政府的收入增加，從而滿足正常公共支出的需要。

總之，中國應(yīng)該秉持何種對策應(yīng)鑒于中國的實(shí)際情況，在對電子商務(wù)立法時，既要有利于與國際接軌，又要考慮到維護(hù)國家主權(quán)和保護(hù)國家利益。其中鼓勵和發(fā)展電子商務(wù)是立法的前提，規(guī)范電子商務(wù)交易行為及相應(yīng)的經(jīng)營活動是立法的內(nèi)容；適度規(guī)范、留有空間、利于發(fā)展是立法的技術(shù)要求。

結(jié)束語

綜上所述，電子商務(wù)作為一種與現(xiàn)代科技迅猛發(fā)展緊密相連的新型貿(mào)易方式，對現(xiàn)行法律提出了前所未有的挑戰(zhàn)。對于電子商務(wù)帶來的新問題，需要對原有法律法規(guī)的進(jìn)行調(diào)整修正來解決。密切注意電子商務(wù)發(fā)展趨勢，積極探討、研究和學(xué)習(xí)國外的先進(jìn)立法經(jīng)驗，并結(jié)合中國國情，制定符合實(shí)際需要的電子商務(wù)法律規(guī)范，改善我國電子商務(wù)發(fā)展的基礎(chǔ)環(huán)境，對促進(jìn)我國電子商務(wù)健康、有序的發(fā)展，進(jìn)而促進(jìn)我國國際貿(mào)易的發(fā)展有著非常重要的意義。

致謝

在我的論文完成過程中，得到了很多人的幫助與支持。

首先，最感謝的是我的導(dǎo)師……老師，她以嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度、做研究全力以赴的精神，對我畢業(yè)論文的寫作給予悉心指導(dǎo)，提出了許多批評建議，使個人的論文得以如期完成，在此致上最真摯的謝意。

也謝謝……大學(xué)所有教導(dǎo)過我的老師，謝謝你們四年來的悉心教導(dǎo)與關(guān)心愛護(hù)。

其次，感謝……等朋友在個人撰寫論文期間的大力支持，感謝……等同學(xué)在我寫論文時對我的鼓勵與督促。

個人之論文得以順利完成，尤其感謝葉小麥對于本論文進(jìn)行所需的種種資料的提供與協(xié)助，最是感激不盡。

最后，感謝我親愛的家人，感謝他們在生活及情感上的容忍及包容，在我完成論文的學(xué)習(xí)生活中，默默的支持著我。

摘要

隨著信息技術(shù)特別是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，國際互聯(lián)網(wǎng)的全球化熱潮使人類社會進(jìn)入了一個新的信息時代。由于國際互聯(lián)網(wǎng)具有不受時間、地域限制的特性，一種與傳統(tǒng)交易形態(tài)截然不同的通過國際互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行交易的方式應(yīng)運(yùn)而生。在未來若干年內(nèi)，國際互聯(lián)網(wǎng)將成為全球最大的交易市場所在地，其蘊(yùn)含的商機(jī)無可限量。電子商務(wù)的產(chǎn)生與發(fā)展，為國際貿(mào)易帶來了極大的沖擊，一些新的問題由此產(chǎn)生。如網(wǎng)絡(luò)交易如何征稅、交易的安全性如何保證、交易書面形式要求、簽名的確認(rèn)、合同的擬訂、電子提單的轉(zhuǎn)讓等。這些問題的解決直接關(guān)系到網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展。但是，由于法律本身的滯后性，傳統(tǒng)法律尚未針對網(wǎng)絡(luò)交易這一新型交易方式進(jìn)行補(bǔ)充或修正，造成許多衍生的法律問題無法用現(xiàn)行法律進(jìn)行規(guī)范與調(diào)整。這使得許多準(zhǔn)備從事網(wǎng)絡(luò)交易的商家望而卻步，影響到這一商業(yè)運(yùn)作方式的迅速發(fā)展。因此積極加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)交易的研究，建立規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易的靈活法律框架，不僅可保障進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易各方面的利益，而且還可保障網(wǎng)絡(luò)交易的順利進(jìn)行。本文擬就有關(guān)問題進(jìn)行探討。

關(guān)鍵詞：電子商務(wù)國際貿(mào)易立法

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15梅紹祖主編《電子商務(wù)法律規(guī)范》清華大學(xué)出版社2001年7月73-80頁

16[美]DavidBearman著王健等譯《電子證據(jù)——當(dāng)代機(jī)構(gòu)文件管理戰(zhàn)略》中國人民大學(xué)出版社2000年90-95頁

17何家弘《電子證據(jù)法研究》法律出版社2002年5月20-25頁

18李維志《試論我國電子商務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀及其所面臨的若干政策問題》http：//

19《全球電子商務(wù)發(fā)展及趨勢》http：//

20張琪《電子商務(wù)是21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)的新增長點(diǎn)》《國際金融報》2001年5月29日第三版