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奏是前所未有的，信息的存在與取得方式的飛躍使證據(jù)學(xué)研究乃至證據(jù)立法面臨諸多考驗(yàn)。在證據(jù)信息化的大趨勢(shì)下，以計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)為依托的電子數(shù)據(jù)在證明案件事實(shí)的過(guò)程中起著越來(lái)越重要的作用。這種以新的形態(tài)出現(xiàn)的證據(jù)形式在證據(jù)法律實(shí)踐與理論研究中的有識(shí)之士定義為電子證據(jù)。為了避免法律的性格過(guò)于被動(dòng)，各國(guó)的法律界都在做法律舉證上的相關(guān)調(diào)整；在我國(guó)，計(jì)算機(jī)科學(xué)和法學(xué)乃至其他相關(guān)學(xué)科領(lǐng)域的一些專(zhuān)家和學(xué)者也開(kāi)始了電子證據(jù)的研究，并已取得初步進(jìn)展。

1.電子證據(jù)的概念

為了進(jìn)行電子證據(jù)的研究，避免發(fā)生認(rèn)識(shí)上的混亂，只有精確地理解其概念的內(nèi)涵和外延。從邏輯學(xué)的角度來(lái)講，電子證據(jù)概念的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)是電子證據(jù)所反映的客觀事物本質(zhì)屬性的總和；電子證據(jù)概念的外延是指具有電子證據(jù)內(nèi)涵的客觀事物的總和。邏輯學(xué)沒(méi)有必要明確回答電子證據(jù)的內(nèi)涵和外延到底是什么，但是電子證據(jù)學(xué)的首要任務(wù)就是明確電子證據(jù)的概念。如果不能掌握電子證據(jù)概念的內(nèi)涵和外延，我們就不能正確制定電子證據(jù)的規(guī)則、原則，電子證據(jù)的可采納性、證明力、歸類(lèi)及其審查判斷等方面的研究也難以做到有的放矢。因此對(duì)電子證據(jù)的研究首先從概念開(kāi)始。

對(duì)電子證據(jù)概念的定義目前主要有以下幾種：

概念1：網(wǎng)上證據(jù)即電子證據(jù)，也被稱(chēng)為計(jì)算機(jī)證據(jù)，是指在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過(guò)程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的電磁記錄物。

概念2：電子證據(jù)是指訂立合同的交易主體通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳輸確定各方權(quán)利義務(wù)以及實(shí)施合同款項(xiàng)支付、結(jié)算和貨物交換等的數(shù)碼信息。

概念3：電子證據(jù)是以通過(guò)計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)的材料和證據(jù)證明案件事實(shí)的一種手段，它最大的功能是存儲(chǔ)數(shù)據(jù)，能綜合、連續(xù)地反映與案件有關(guān)的資料數(shù)據(jù)，是一種介于物證與書(shū)證之間的獨(dú)立證據(jù)。

概念4：電子證據(jù)是存儲(chǔ)于磁性介質(zhì)之中，以電子數(shù)據(jù)形式存在的訴訟證據(jù)。

概念5：電子證據(jù)是以數(shù)字的形式保存在計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)器或外部存儲(chǔ)介質(zhì)中、能夠證明案件真實(shí)情況的數(shù)據(jù)或信息。

盡管從概念的內(nèi)涵和外延等角度考量，這幾種關(guān)于電子證據(jù)的本質(zhì)屬性和對(duì)象范圍的描述仍有認(rèn)知上的差異，我們還是能夠在一定范圍內(nèi)達(dá)成共識(shí)：首先電子證據(jù)的產(chǎn)生、存儲(chǔ)和運(yùn)輸離不開(kāi)計(jì)算機(jī)技術(shù)、存儲(chǔ)技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的支持；其次，經(jīng)過(guò)現(xiàn)代化的計(jì)算工具和信息處理設(shè)備的加工，信息經(jīng)歷了數(shù)字化的過(guò)程，轉(zhuǎn)換為二進(jìn)制的機(jī)器語(yǔ)言，實(shí)現(xiàn)了證據(jù)電子化?！半姶庞涗浳铩?、“數(shù)碼信息”、“計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)的材料”、“電子數(shù)據(jù)”等用語(yǔ)實(shí)際上正說(shuō)明了電子證據(jù)的獨(dú)特存在形式。再次，電子證據(jù)是能夠證明一定案件事實(shí)的證據(jù)，這是其作為訴訟證據(jù)的必要條件，因此，不能把保存在計(jì)算機(jī)及其外圍設(shè)備中的數(shù)據(jù)都看成是電子證據(jù)。筆者認(rèn)為，由于電子證據(jù)的研究在司法和計(jì)算機(jī)科學(xué)等領(lǐng)域還是一個(gè)新課題，因此對(duì)電子證據(jù)的概念一時(shí)難有定論。令人欣慰的是，目前的研究者雖然對(duì)電子證據(jù)的理解程度和角度有所不同，但是對(duì)電子證據(jù)的本質(zhì)屬性卻達(dá)成了一定的共識(shí)，這就為進(jìn)一步的合作研究與交流打下了基礎(chǔ)。

2.電子證據(jù)的特征

特征是作為人或事物特點(diǎn)的征象、標(biāo)志等。特點(diǎn)是人或事物所具有的獨(dú)特之處，因此它排除了與他人或他事物共性的東西。既然電子證據(jù)是一種新的證據(jù)形式，我們就要分析它的“獨(dú)特之處”。對(duì)電子證據(jù)特點(diǎn)的歸納主要有以下兩種觀點(diǎn)可供參考：

觀點(diǎn)1：電子證據(jù)具有無(wú)形性、多樣性、客觀真實(shí)性、易破壞性等特征電子證據(jù)首先具有內(nèi)在實(shí)質(zhì)上的無(wú)形性，也就是說(shuō)電子證據(jù)實(shí)質(zhì)上只是一堆按編碼規(guī)則處理成的“0”和“1”，看不見(jiàn)，摸不著。其次，電子證據(jù)外在表現(xiàn)形式的多樣性，它不僅可體現(xiàn)為文本形式，還可以圖形、圖像、動(dòng)畫(huà)、音頻及視頻等多媒體形式出現(xiàn)，由于其借助具有集成性、交互性、實(shí)時(shí)性的計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，極大地改變了證據(jù)的運(yùn)作方式。再次，電子證據(jù)具有客觀真實(shí)性。排除人為篡改、差錯(cuò)和故障等因素，電子證據(jù)是所有證據(jù)中最具證明力的一種，它存儲(chǔ)方便，表現(xiàn)豐富，可長(zhǎng)期無(wú)損保存及隨時(shí)反復(fù)重現(xiàn)。另外，電子證據(jù)具有易破壞性，由于電子數(shù)據(jù)是以“比特”的形式存在的，是非連續(xù)的，數(shù)據(jù)被人為篡改后，如果沒(méi)有可資對(duì)照的副本、映像文件就難以查清、難以判斷。至于誤操作、病毒、軟硬件故障、系統(tǒng)崩潰、突然斷電等意志以外的因素也可導(dǎo)致數(shù)據(jù)失真。

觀點(diǎn)2：電子證據(jù)除具有高科技性、無(wú)形性、復(fù)合性、易破壞性等特征外，還具有收集迅速，易于保存，占用空間少，傳送和運(yùn)輸方便，可以反復(fù)重現(xiàn)，作為證據(jù)易于使用、審查、核對(duì)，便于操作等特點(diǎn)。

觀點(diǎn)3：電子證據(jù)具有雙重性、多媒體性、隱蔽性、易保管、傳輸方便、可反復(fù)重現(xiàn)、便于使用等特征雙重性是指電子證據(jù)具有較高的精密性和脆弱性，既有高科技為依托，又存在易錯(cuò)和易毀損的不利情形；多媒體性與前述的“多樣性”、“復(fù)合性”說(shuō)法不同，實(shí)際上并無(wú)多大出入；隱蔽性是指電子證據(jù)必須用特定的二進(jìn)制編碼表示，數(shù)據(jù)存儲(chǔ)于磁性介質(zhì)中，一切都由這些不可見(jiàn)的無(wú)形編碼來(lái)傳遞。

觀點(diǎn)4：電子證據(jù)是現(xiàn)代高科技發(fā)展的重要產(chǎn)物和先進(jìn)成果，是現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展在訴訟證據(jù)上的體現(xiàn)，它與其他證據(jù)相比主要有技術(shù)含量高、易被偽造和篡改、復(fù)合性、間接性，此外，電子證據(jù)由其本身的特性決定了它具有無(wú)形性、易收集性、易保存性、可以反復(fù)重現(xiàn)等特性。

但是筆者認(rèn)為觀點(diǎn)1將客觀真實(shí)性作為電子證據(jù)的顯著特征值得探討，因?yàn)橹灰窃V訟證據(jù)，就應(yīng)該具備三個(gè)最基本的特征：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。而客觀性是指一切訴訟證據(jù)都必須是客觀存在的真實(shí)情況，不論其表現(xiàn)形式如何，都是不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移的。客觀性是一切訴訟證據(jù)最本質(zhì)的特征。如果我們用客觀真實(shí)性作為電子證據(jù)的特征，就難以將其與其他證據(jù)區(qū)分開(kāi)來(lái)。因此，我們只有研究電子證據(jù)的獨(dú)特之處，才能確切表述出電子證據(jù)的特征。

觀點(diǎn)2與觀點(diǎn)1的不同之處在于它突出了電子證據(jù)的高科技性，即電子證據(jù)以現(xiàn)代化的計(jì)算工具和信息處理工具為依托，并隨著科技的發(fā)展不斷更新、變化。并且對(duì)電子證據(jù)的存儲(chǔ)、傳輸、提取、審核等方面的優(yōu)點(diǎn)予以了概括總結(jié)。至于電子證據(jù)的復(fù)合性實(shí)際上與電子證據(jù)表現(xiàn)形式的多樣性并無(wú)二致，在此不作贅述。上述兩種觀點(diǎn)對(duì)電子證據(jù)的無(wú)形性和易破壞性的認(rèn)識(shí)亦無(wú)分歧。觀點(diǎn)3觀點(diǎn)2與觀點(diǎn)3、觀點(diǎn)4看起來(lái)出入很大，實(shí)際上最為接近，相同點(diǎn)如下所示：

特征相同（近）點(diǎn)

觀點(diǎn)2

觀點(diǎn)3

觀點(diǎn)4

1

高科技性、易破壞性

雙重性

技術(shù)含量高、易被偽造

和篡改

2

無(wú)形性

隱蔽性

無(wú)形性

3

復(fù)合性

多媒體性

復(fù)合性

4

收集迅速，易于保存，占用空間少，傳送和運(yùn)

輸方便，可以反復(fù)重現(xiàn)，作為證據(jù)易于使用、審查、核對(duì)，便于操作

易保管、傳輸方便、可反復(fù)重現(xiàn)、便于使用

易收集性、易保存性、可以反復(fù)重現(xiàn)

值得注意的是觀點(diǎn)4認(rèn)為由于電子證據(jù)容易被偽造、篡改，再加上電子證據(jù)由于人為的原因或環(huán)境和技術(shù)條件的影響容易出錯(cuò)，以及我國(guó)現(xiàn)階段執(zhí)法人員和專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員的實(shí)際水平還很難做到電子證據(jù)遭破壞后還原，所以，在很多情況下，電子證據(jù)常常作為間接證據(jù)使用。因此，間接性亦是電子證據(jù)的特點(diǎn)之一。不過(guò)亦有學(xué)術(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為，電子證據(jù)的法律屬性不應(yīng)是間接性的，不論是因?yàn)槠浔旧淼奶攸c(diǎn)，還是依據(jù)社會(huì)發(fā)展，國(guó)際通行做法；傳統(tǒng)法律的框架，裝不下包羅萬(wàn)象的社會(huì)問(wèn)題，而電子證據(jù)的發(fā)展一定會(huì)沖破傳統(tǒng)證據(jù)法律的束縛。

3.電子證據(jù)研究的意義

隨著信息技術(shù)特別是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)的全球化熱潮使人類(lèi)社會(huì)進(jìn)入了一個(gè)新的信息時(shí)代。由于國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)具有不受時(shí)間、地域限制的特性，一種與傳統(tǒng)交易形態(tài)截然不同的通過(guò)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行交易的方式應(yīng)運(yùn)而生。10在電子商務(wù)中，傳統(tǒng)的合同、提單、保險(xiǎn)單、發(fā)票等書(shū)面文件被儲(chǔ)存于計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)設(shè)備中的相應(yīng)的電子文件所代替，這些電子文件就是證據(jù)法中的電子證據(jù)。另外，涉及電子隱私、網(wǎng)絡(luò)與計(jì)算機(jī)安全、網(wǎng)絡(luò)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)中的行政管理和行業(yè)管理等諸多方面涉及的法律事實(shí)在很大程度上需要電子證據(jù)來(lái)認(rèn)定。因此，對(duì)電子證據(jù)的研究不是一時(shí)的“出風(fēng)頭之舉”，它至少有以下幾方面的意義：

首先，對(duì)電子證據(jù)的研究有助于及早確立“電子世界”的證據(jù)法律秩序。眾所周知，自20世紀(jì)90年代以來(lái)，數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)裝置使得信息載體的存儲(chǔ)、傳遞、統(tǒng)計(jì)、等環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)無(wú)紙化。但是，這種信息載體的革命性變革也引發(fā)了諸多法律問(wèn)題，其中電子資料的證據(jù)力又成了解決這些全新實(shí)體法律問(wèn)題的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。從網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)和網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件到電子合同糾紛、網(wǎng)絡(luò)中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)乃至網(wǎng)絡(luò)廣告的行政規(guī)制、網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)中的犯罪問(wèn)題追究等諸多民事、經(jīng)濟(jì)、行政和刑事案件均需要電子證據(jù)的強(qiáng)有力支持。因此，電子證據(jù)的立法工作必將依托電子證據(jù)的研究成果而展開(kāi)。

其次，對(duì)電子證據(jù)的研究有利于證據(jù)理論的發(fā)展。在證據(jù)學(xué)方面，傳統(tǒng)的證據(jù)理念受到了電子信息的巨大沖擊，且不說(shuō)電子證據(jù)的形式與傳統(tǒng)意義上的證據(jù)截然不同，甚至電子證據(jù)的收集、審查判斷也出現(xiàn)了新的特征。電子證據(jù)本質(zhì)上是一組數(shù)字化的信息，通過(guò)“0”或“1”這兩個(gè)數(shù)字的不同編碼記錄于磁性介質(zhì)中?！坝捎谙嚓P(guān)立法嚴(yán)重匱乏和滯后，目前我國(guó)的訴訟實(shí)踐多把電子證據(jù)推定為書(shū)證或視聽(tīng)材料，但是越來(lái)越多的學(xué)者認(rèn)為電子證據(jù)的特殊性質(zhì)使其難為書(shū)證或視聽(tīng)材料所涵蓋，為此對(duì)電子證據(jù)問(wèn)題進(jìn)行深入的探討成為學(xué)界的當(dāng)務(wù)之急”。

再次，對(duì)電子證據(jù)的研究有利于消除訴訟實(shí)踐中關(guān)于電子證據(jù)的認(rèn)知誤區(qū)。依托計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)構(gòu)建的虛擬世界，是一個(gè)平面、開(kāi)放、無(wú)邊界的空間。在這樣的環(huán)境中，信息的穩(wěn)定性、安全性、可靠性難以得到保障，因此電子證據(jù)的收集、采信在訴訟實(shí)踐中頗多爭(zhēng)議，“循傳統(tǒng)論”、“唯公證論”、“自由收集論”等認(rèn)知誤區(qū)的形成干擾著訴訟實(shí)踐中電子證據(jù)資格的認(rèn)定。

另外，對(duì)電子證據(jù)的研究對(duì)信息技術(shù)進(jìn)步亦有一定影響。如果說(shuō)信息技術(shù)進(jìn)步把電子證據(jù)納入證據(jù)學(xué)研究的視野，那么電子證據(jù)研究的深入亦將引發(fā)計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展方向的新思考。電子證據(jù)的客觀性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、可采性、不可抵賴(lài)性等諸多標(biāo)準(zhǔn)，也是信息技術(shù)在其發(fā)展過(guò)程中急待解決的問(wèn)題；為了使電子證據(jù)具備相應(yīng)的證據(jù)資格，保障網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)活動(dòng)的順利開(kāi)展、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，密碼、數(shù)字簽名、身份驗(yàn)證技術(shù)、防火墻、災(zāi)難恢復(fù)、防病毒、防黑客入侵等信息技術(shù)保障的力度會(huì)不斷加大。

“信息技術(shù)迅猛發(fā)展，滲透至人類(lèi)社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域?！?3在這個(gè)數(shù)字化的時(shí)代里，電子證據(jù)在查明案件事實(shí)的過(guò)程中的作用日益顯著，因此對(duì)電子證據(jù)的發(fā)現(xiàn)、收集、評(píng)斷和使用等諸多方面進(jìn)行全方位的研究意義更為深遠(yuǎn)。