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摘要

婚姻是“兩個人的企業(yè)”，婚前財產(chǎn)協(xié)議就好比是企業(yè)“合資”協(xié)議書，對資產(chǎn)和利潤做著最合理的分配，它的功能是“幸?！?貫穿過程的是“情感”；婚姻是兩個人愛情和財產(chǎn)的風險投資，婚前財產(chǎn)協(xié)議就好比是保險合同，對財產(chǎn)糾紛做著最有效的預防，它的目的不是真要用這份保險，而是希望婚姻能夠“健康長壽”。僅以此文，為婚姻當事人建立良好、和諧的婚姻關(guān)系提供一種新的思路。

本文中還提到我國夫妻財產(chǎn)約定制度的缺陷，提出了幾個觀點，這說明目前的婚姻法還不完善，問題如何解決有待于讀者去思考。

關(guān)鍵詞：財產(chǎn)約定制度一般共同財產(chǎn)制限定共同財產(chǎn)制分別財產(chǎn)制

隨著工業(yè)化和城市化進程的加快，近年來，社會的婚姻制度和婚姻行為發(fā)生了巨大而深刻的變化：傳統(tǒng)的婚姻觀念和婚姻制度正在經(jīng)受著更加追求個性和自由的個人主義價值觀念的沖擊，結(jié)婚率下滑、離婚率上升，使得婚姻制度的重要性出現(xiàn)下降的態(tài)勢?，F(xiàn)狀：最近，全國婦聯(lián)對我國10個省(自治區(qū))、市的4000名群眾進行了“婚前雙方財產(chǎn)是否有必要公證”的大型民意調(diào)查，調(diào)查對象48.1%為男性，51.9%為女性，大體符合我國人口的性別比例，調(diào)查對象的地域、收入、年齡和婚姻狀況構(gòu)成也基本符合我國人口分布。此次調(diào)查結(jié)果顯示，中國人對婚前財產(chǎn)公證意見分歧很大，持支持態(tài)度的占42.6%，持反對意見的占57.4%。在一項涉及十個省、區(qū)、市的四千名調(diào)查對象中，百分之四十八點一為男性，百分之五十一點九為女性，大體符合中國人口的性別比例。調(diào)查對象的地域、收入、年齡和婚姻狀況構(gòu)成也基本符合中國人口分布。據(jù)稱，該抽樣調(diào)查的誤差率為百分之五以下。

該調(diào)查報告解釋說，婚前財產(chǎn)公證的興起有其必然性，因為改革開放以前，中國人年均收入不足千元人民幣，婚前財產(chǎn)甚少。九十年代以來，人們生活水平大幅度提高，相當一部分人已經(jīng)擁有高檔商品房、汽車等，居民家庭存款達到幾萬、幾十萬者不在少數(shù)，因此婚前財產(chǎn)公證也就應運而生。

離婚案件的增多及其涉及的財產(chǎn)糾紛帶來的煩惱，也是人們傾向于婚前財產(chǎn)公證的原因之一。統(tǒng)計數(shù)字表明，過去二十年間，中國各級法院審理的離婚案件平均每年遞增百分之九點零八，去年達到一百一十九點九萬件。這些案件中絕大多數(shù)都有財產(chǎn)糾紛。

我個人認為，離婚案件中的財產(chǎn)糾紛如此之多，這與夫妻雙方?jīng)]有就財產(chǎn)問題作出約定有很大的關(guān)系，而婚前財產(chǎn)協(xié)議作為夫妻財產(chǎn)約定的重要方式也越來越受到人們的關(guān)注，同時也引起了法學界的高度重視。

鑒于上述這些原因，為了防止糾紛，預防糾紛，既保護夫妻雙方或一方的合法權(quán)益，建議增加夫妻約定財產(chǎn)的登記等程序。為了適應現(xiàn)實社會生活的需要及與國際社會接軌，為了近一步完善我國夫妻約定財產(chǎn)制度，我國應在借鑒別國先進立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，從我國實際出發(fā)建立起一整套符合中國國情的，既科學、規(guī)范、明確、具體，又具有操作性的夫妻約定財產(chǎn)制。

一、我國夫妻財產(chǎn)約定制度的歷史演變和概念

1、我國夫妻財產(chǎn)約定制度有較長的歷史，可以追溯到上個世紀三十年代?！吨腥A民國民法典》第4編《親屬》第4節(jié)《夫妻財產(chǎn)制》第1004條規(guī)定：“夫妻得于結(jié)婚前或結(jié)婚后，以契約就本法所定之約定財產(chǎn)制中，選擇其一，為其夫妻財產(chǎn)制”，第1007條規(guī)定：“夫妻財產(chǎn)制契約之訂立、變更或廢止，應以書面為之”。這應視為我國歷史上正式有夫妻財產(chǎn)約定的立法。

1950年頒布的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）未對夫妻財產(chǎn)約定作出明文規(guī)定。但是中央人民政府法制委員會《關(guān)于中華人民共和國婚姻法起草經(jīng)過和起草理由的報告》指出，婚姻法“對一切種類的家庭財產(chǎn)問題，都可以用夫妻雙方平等的自由自愿的約定方法來解決，這也正是夫妻雙方對于家庭財產(chǎn)有平等的所有權(quán)與處理權(quán)的另一具體表現(xiàn)”。這里的家庭財產(chǎn)約定應當包括：①允許夫妻雙方就財產(chǎn)問題進行約定；②夫妻財產(chǎn)約定必須遵循自由、自愿、平等的原則；③夫妻財產(chǎn)約定的對象是家庭財產(chǎn)；④夫妻財產(chǎn)約定的內(nèi)容涉及所有權(quán)、管理權(quán)等。由于中央人民政府法制委員會所作的立法解釋，具有法律效力，因此可以說我國1950年的《婚姻法》實質(zhì)是允許實行夫妻財產(chǎn)約定的。但是，由于受社會條件的制約，加之實際生活中個人財產(chǎn)極少，以至夫妻財產(chǎn)約定這一立法精神很難體現(xiàn)。

中華人民共和國成立30年后，我國經(jīng)濟有了較快發(fā)展，人們的婚姻家庭觀念有了一定變化，婚姻家庭生活日趨復雜。1980年《婚姻法》為適應社會政治、經(jīng)濟、家庭關(guān)系發(fā)展的需要，在第13條第1款中規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸夫妻雙方共有，但另有約定的除外”。自此，我國夫妻財產(chǎn)約定制作為法定財產(chǎn)制的必要補充，得以正式確定。但是，法律對夫妻財產(chǎn)約定制無具體規(guī)范，現(xiàn)實中夫妻如何采用約定財產(chǎn)制，不好掌握。

為適應日益紛繁復雜的夫妻財產(chǎn)關(guān)系，滿足不同社會階層對夫妻財產(chǎn)制度的要求，2001年《婚姻法》進一步發(fā)展了我國夫妻財產(chǎn)制度，繼續(xù)允許婚姻當事人實行約定財產(chǎn)制度，并對夫妻約定財產(chǎn)制作了較大修改和補充，比較明確地規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定制的約定范圍、約定條件、約定內(nèi)容、約定形式、約定效力、約定后債務的清償?shù)纫幌盗袉栴}。如賦予約定財產(chǎn)制與法定財產(chǎn)制同等的法律地位；以授權(quán)性規(guī)范對夫妻財產(chǎn)制作了規(guī)定，明確婚姻當事人可以以契約方式對夫妻財產(chǎn)作出約定；雙方無約定或約定無效時，適用法定財產(chǎn)制等。

2、我國夫妻財產(chǎn)約定制度的概念

夫妻財產(chǎn)約定制度是指夫妻（或擬結(jié)為夫妻的雙方）以契約方式約定婚前財產(chǎn)、婚姻關(guān)系存續(xù)

當代多數(shù)國家在調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系時都是兼采法定夫妻財產(chǎn)制和約定夫妻財產(chǎn)制（如法國、日本、德國、瑞士等），只有少數(shù)國家不采用約定財產(chǎn)制，實行單一的法定夫妻財產(chǎn)制（如前蘇聯(lián)、羅馬尼亞、波蘭等）。隨著我國社會的發(fā)展，人們的觀念不斷更新，在夫妻財產(chǎn)關(guān)系中也出現(xiàn)了一些新情況、新問題，夫妻財產(chǎn)約定制度逐漸被人們所認同。我國夫妻個人特有財產(chǎn)實行約定制和法定制的結(jié)合，且約定的效力高于法定的效力，即沒有約定或約定不明的，才適用法定財產(chǎn)制。但現(xiàn)實生活中，我國的夫妻就財產(chǎn)進行約定的較少，涉及財產(chǎn)糾紛時，主要依靠法定財產(chǎn)制度來解決。因此，在夫妻法定財產(chǎn)中，如果不包括夫妻個人特有財產(chǎn)，一律都按共同財產(chǎn)對待，就等于是夫妻一方因結(jié)婚就可以侵犯對方的個人財產(chǎn)所有權(quán)，不利于保護財產(chǎn)所有人的利益。正是基于這種考慮，修改后的婚姻法，增設了法定夫妻個人特有財產(chǎn)制度，使得一些別有用心想利用先結(jié)婚后離婚分割對方財產(chǎn)騙取錢財?shù)娜耸チ丝沙酥畽C；也可以減少一些富有階層，視結(jié)婚為危途，不結(jié)婚而以非法同居的方式組織家庭的現(xiàn)象的發(fā)生；還可以避免配偶一方與第三者串通一氣，偽造債務騙取對方錢財?shù)男袨槌霈F(xiàn)。可見，在法定夫妻財產(chǎn)制中，適當縮小夫妻共同財產(chǎn)范圍，會更好地增進婚姻家庭的穩(wěn)定和推進社會進步

二、我國夫妻財產(chǎn)約定制度產(chǎn)生的原因和程序

我國婚姻法除了法定財產(chǎn)制（婚后所得共同制）外，還允許雙方對財產(chǎn)進行約定，把約定財產(chǎn)制作為法定財產(chǎn)制的補充。夫妻財產(chǎn)有約定的，從約定，沒有約定的則適用法定財產(chǎn)制。從我國民習慣看，夫妻對財產(chǎn)作出約定的情況并不多。1950年《婚姻尖》沒有這一規(guī)定，1980年《婚姻法》增加了約定制。這是因為：

1、隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，公民個人財產(chǎn)種類和數(shù)量日益增多，婦女的經(jīng)濟地位也有了很大的提高，不少夫妻有采用多種形式處理財產(chǎn)的要求。

2、隨著對外開放政策的實行，涉外婚姻以及一方為華僑、臺港澳同胞的婚姻也有所增多。當今各國、各地區(qū)采取夫妻約定財產(chǎn)制的比較普遍。我國法律允許夫妻對財產(chǎn)進行約定，有利于保護婚姻當事人的合法權(quán)益。

3、隨著封建婚姻觀念的不斷破除，再婚夫妻特別是喪偶老人再婚的有所增多，允許夫妻對財產(chǎn)作出約定，有利于再婚夫妻妥善處理財產(chǎn)問題，避免發(fā)生家庭矛盾。

總之，婚姻法的這一規(guī)定，能夠適應社會生活的各種復雜情況，滿足當事人的不同要求，使夫妻處理財產(chǎn)問題有比較大的靈活性。

關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)的程序。

現(xiàn)行《婚姻法》沒有規(guī)定夫妻約定財產(chǎn)的申報登記程序。世界上大多數(shù)國家對夫妻財產(chǎn)約定均規(guī)定有申報登記程序，主要有兩種方式：一是公證方式。德國、瑞士、法國等國皆規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約須在法院前或公證人前訂立，當事人簽署之。二是登記方式。日本、韓國等國規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約應于婚姻申報時登記。

我國《婚姻法》對夫妻約定財產(chǎn)的申報登記程序沒有規(guī)定，這在實踐中會產(chǎn)生一些不利的影響：約定內(nèi)容的解釋問題。由于當事人自身的局限性，常常出現(xiàn)對財產(chǎn)約定的內(nèi)容并不能真正表達當事人的內(nèi)心意思，或者發(fā)生爭議后雙方對約定的內(nèi)容有不同的理解給審判機關(guān)的審判帶來困難。如果有申報登記程序，登記機關(guān)在登記時就會把住這個關(guān)。

三、我國夫妻財產(chǎn)約定應注意的問題

1、約定的范圍和時間

婚姻法對約定的范圍和時間未作明文規(guī)定，從立法精神看，約定的范圍，既包括婚后財產(chǎn)也包括婚前財產(chǎn)。當呈人可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)部分歸夫妻共同共有，部分歸一方個人所有，也可以通過約定采用分別財產(chǎn)制或其他形式的財產(chǎn)制。對于在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間所作的合法約定，法律均予承認。

2、約定的實質(zhì)要件

約定慶當具備哪些條件，婚姻法沒有明確規(guī)定。但約定是一種民事法律行為，自應符合民事法律行為的要件。根據(jù)《民法通則》第55條的規(guī)定，約定的實質(zhì)條件是：（1）約定時，雙方必須具有行為能力，無行為能力或限制行為能力人所作的約定無效；（2）雙方的意思表示必須真實，以欺詐、脅迫等手段，使對方在違背自己意愿的情況下作出的約定無效；（3）約定的內(nèi)容不違反法律和社會公共利益；不得損害第三人的合法權(quán)益。

3、約定的形式要件

約定慶以書面形式作出，口頭形式必須雙方認可，或者有兩個以上的證人在場見證，以免發(fā)生糾紛時無法認定。

夫妻雙方在必要時，可以協(xié)議變更或者終止關(guān)于財產(chǎn)的約定。

四、我國夫妻財產(chǎn)約定制度的缺陷及完善建議

修改后的《婚姻法》較完整地確立了夫妻約定財產(chǎn)制度，在一定程度上完善了我國夫妻財產(chǎn)制度，但是現(xiàn)行的夫妻約定財產(chǎn)制仍存在有一定的缺陷和不足，正是這些缺陷和不足，不利于法律保護夫妻和第三人的合法權(quán)利，不利于解決司法實踐中"假離婚、真逃債"的問題。因此有必要通過立法或司法解釋，對夫妻約定財產(chǎn)制作出具體的說明或解釋，以便于夫妻約定財產(chǎn)制的正確適用

1、對夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容是否受限制，立法模棱兩可

民法學界不少學者認為新婚姻法第十九條第一款對夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容的立法陳述是選擇了一種封閉式立法模式，認為其已明確地提出三種夫妻財產(chǎn)制度即一般共同制、分別財產(chǎn)制、限定共同制供婚姻當事人選擇約定。當事人只能選擇其中的一種，夫妻財產(chǎn)約定才有效，夫妻財產(chǎn)約定若以法律明文允許以外的夫妻財產(chǎn)制為對象，財產(chǎn)約定無效，當事人仍適用法定夫妻財產(chǎn)制2。而法律實務界普通認為，目前的夫妻財產(chǎn)約定制立法仍然是一種開放式立法模式，婚姻當事人仍然可以對其財產(chǎn)約定內(nèi)容進行自由選擇，只要不違法，不損害公共利益、公序良俗，該約定就應認定為有效。對同一法條、同一問題，學術(shù)界和實務界在理解上出現(xiàn)了嚴重的分歧，而立法對此沒有作出進一步明確的界定，長期下去，在實踐操作中勢必將帶來很大的麻煩。

2、夫妻財產(chǎn)契約何時生效問題，立法沒有作明確規(guī)定

我個人認為，夫妻財產(chǎn)契約，是婚姻契約的從契約；夫妻訂立財產(chǎn)所有關(guān)系的契約，不能獨立存在，只能依附于締結(jié)夫妻關(guān)系的婚姻契約，婚姻契約經(jīng)國家審查批準生效，附隨于婚姻契約成立的夫妻財產(chǎn)契約才能生效。婚姻依法成立以后的夫妻財產(chǎn)契約，由于婚姻契約已經(jīng)生效，當然可以附隨生效；而婚前財產(chǎn)契約則只能在婚姻契約生效時生效。

3、夫妻財產(chǎn)契約是否變更可以或撤銷，立法沒作出明確規(guī)定

一些國家規(guī)定在夫妻約定財產(chǎn)以后，不得變更或撤銷。如《日本民法典》第758規(guī)定：“夫妻的財產(chǎn)關(guān)系，于婚姻申報后，不得變更?！狈蚱挢敭a(chǎn)約定既為契約性質(zhì)，自應允許變更或撤銷，但應有一定的條件和程序。我國立法沒有這種規(guī)定，原則上應準許變更或撤銷，但又沒有規(guī)定變更或撤銷的條件和程序。筆者認為，夫妻財產(chǎn)契約在訂立生效后可以變更或撤銷，但變更或撤銷必須經(jīng)夫妻雙方意思表示一致方可為之，沒有變更或撤銷的一致意思表示，夫妻財產(chǎn)契約不能變更或撤銷，繼續(xù)發(fā)生效力。期間所得的歸屬、管理、使用、處分、收益及債務清償、婚姻解除時財產(chǎn)清算等事項，并排除法定夫妻財產(chǎn)制適用的制度。它不僅是調(diào)節(jié)夫妻財產(chǎn)關(guān)系的主要依據(jù)，同時也是涉及交易安全的問題。

4、目前的夫妻財產(chǎn)約定立法并沒有解決公示問題，這對約定當事人財產(chǎn)權(quán)益保障不力

現(xiàn)行婚姻法只要求婚姻當事人應當以書面形式作出約定，而沒有規(guī)定以某種公示形式對抗善意第三人。在對外效力上，法律要求約定為分別財產(chǎn)制的夫妻在對外經(jīng)濟活動中有告知的義務，并承擔舉證責任，以此對抗第三人，否則按以共同債務承擔清償義務，這無異損害約定另一方的正當財產(chǎn)權(quán)益。就選擇何種程序來滿足公示要求，我個人認為，所有夫妻財產(chǎn)約定必須公證，由公證機構(gòu)具體把握約定的合法性及真實、有效性問題，然后由婚姻登記部門在結(jié)婚登記時一并登記或變更登記，并可供人們隨時查詢，而查詢范圍應有所區(qū)別：對于一般公眾，只能通過網(wǎng)絡或電話查詢到某人是否有財產(chǎn)約定及登記地；對利害關(guān)系人，在提供利害關(guān)系證明后，方可查閱具體約定。夫妻財產(chǎn)約定以登記對抗第三人，不登記，只發(fā)生對內(nèi)效力，不發(fā)生對外效力。

5、是否允許婚姻當事人對財產(chǎn)的使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)進行約定，立法也應有所涉及

夫妻對財產(chǎn)作出約定并不是只為可能發(fā)生離婚作準備的，夫妻財產(chǎn)約定不應理解為是一種“保險”，而應該是為婚姻的美滿穩(wěn)定服務的。因此，法律不應該僅僅解決離婚時，約定財產(chǎn)歸屬問題，而應該同時涉及到夫妻在存讀期間對其財產(chǎn)的使用、收益權(quán)、處分權(quán)是否可以約定以及如何約定等法律內(nèi)容。例如，夫妻雙方約定等生活消耗物，所有權(quán)仍為共同共有。這種約定即為各自工資使用的約定。

夫妻財產(chǎn)約定是時展的產(chǎn)物，夫妻財產(chǎn)約定的完善和發(fā)展也體現(xiàn)了時代的進步。具體到婚姻當事人來說，在選擇夫妻財產(chǎn)約定時應慎重，須同時考慮兩個問題，其一是結(jié)合自身情況考慮是否有必要作出財產(chǎn)約定，因為財產(chǎn)約定并不普遍適用；其二是在選擇財產(chǎn)約定時不要忘了公證，因為公證能給當事人提供了一種在目前的立法現(xiàn)狀下最佳的、最能充分保障當事人財產(chǎn)權(quán)益的法律途徑。而對公證人員而言，應增強責任感，不斷提高自身法學修養(yǎng)，準確地把握夫妻財產(chǎn)約定制的立法精神，提高專業(yè)化法律服務能力。同時，也希望立法機關(guān)能更加重視夫妻約定財產(chǎn)制的立法，法學家們也能更加關(guān)注并深入加以研究，多出成果，使夫妻財產(chǎn)約定立法更加健全、更加完善、更加符合廣大婚姻當事人的需要，更能保障約定當事人的合法權(quán)益和維護民事交易安全，最終讓婚姻更美好，讓家庭更穩(wěn)定，讓社會更加豐富多彩。

注釋：

①《婚姻法》第19條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用第17條、第18條的規(guī)定”。

②《婚姻法》第18條規(guī)定，有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：⑴、一方的婚前財產(chǎn)；⑵、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助金等費用；⑶、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；⑷、一方專用的生活用品；⑸、其他應當歸一方的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。

參考文獻：

1、趙國勇：《貫徹執(zhí)行新婚姻法應注意的幾個問題》，紹興市中級人民法院2001年6月印發(fā)

2、李紅玲等，《民商法新論》，復旦大學出版社，2001年版。

3、馬原主編，《新婚姻法條文釋義》，人民法院出版社，2002年版。

4、可參見巫昌禎主編，《婚姻家庭法新論》，中國政法大學出版社2002年7月版；夏吟/蔣月/薛寧蘭著，《21世紀婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》等