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摘要：中國婚姻法和美國婚姻法既有共同點(diǎn)，寫作論文也存在諸多差異。筆者通過對兩國法律關(guān)于結(jié)婚、離婚方面規(guī)定的比較，提出締結(jié)涉美婚姻要注意程序、心理、風(fēng)險等方面的問題。

關(guān)鍵詞：涉美婚姻；法律思考；比較研究

中美婚姻法律制度的差異，中美不同的歷史文化背景，勢必對締結(jié)涉美婚姻產(chǎn)生障礙，許多法律層面的實(shí)務(wù)性問題需要認(rèn)真把握。

一、中美法律關(guān)于結(jié)婚規(guī)定之異同

(一)結(jié)婚條件的異同

美國1970年通過的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》(UniformMarriageandDivorceAct)規(guī)定，寫作英語論文結(jié)婚必須具備以下條件：第一，必須是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。如果一方由于無智力或智力不健全，或由于酒精、或其他致人麻醉的物質(zhì)的作用而沒有能力表示同意，或一方是在暴力或脅迫下，或在有關(guān)婚姻的重大問題上受到欺騙的情況下，所締結(jié)的婚姻無效。第二，結(jié)婚必須達(dá)到法定婚齡。年滿l8周歲可以結(jié)婚。年滿16周歲的未成年人，獲得其父母或監(jiān)護(hù)人或法庭的許可后，也可以結(jié)婚。第三，結(jié)婚的三種禁止條件：①一方尚未離婚的，禁止結(jié)婚；②直系血親之間、兄妹或姐弟之間禁止結(jié)婚；③伯父、叔父、舅父與侄女、外甥女之間或姑母、姨母與侄子、外甥之間禁止結(jié)婚。除此之外，美國許多州還規(guī)定了其他禁止結(jié)婚的條件，主要包括：同性不得結(jié)婚；堂(表)兄妹之間、堂(表)姐弟之間不得結(jié)婚；直系姻親之間不得結(jié)婚；患有性病者不得結(jié)婚等。

我國《婚姻法》規(guī)定結(jié)婚必須具備三個條件：第一，結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉。這一條與美國法律規(guī)定基本相似，體現(xiàn)了婚姻自由的立法精神。第二，結(jié)婚年齡，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。晚婚晚育應(yīng)予鼓勵。這一條比美國法律規(guī)定的結(jié)婚年齡要晚一些，符合中國控制人口過快增長的國情。第三，禁止條件：①直系血親和三代以內(nèi)旁系血親不得結(jié)婚。②患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人不得結(jié)婚。這比美國法律規(guī)定更加寬泛、更加完備，充分考慮了優(yōu)生優(yōu)育的立法原則。

(二)結(jié)婚程序的異同

美國《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》規(guī)定，結(jié)婚必須經(jīng)過法定程序。①結(jié)婚申請。②結(jié)婚批準(zhǔn)。③結(jié)婚準(zhǔn)備期與結(jié)婚批準(zhǔn)有效期，該法第204條規(guī)定，除法庭命令自簽字時起即生效的情況之外，在本州內(nèi)結(jié)婚的批準(zhǔn)在簽字之日起三天后開始生效，有效期為180天。即當(dāng)事人必須在結(jié)婚申請獲得批準(zhǔn)以后的第3天到第183天這一期間內(nèi)舉行結(jié)婚儀式，否則須重新辦理結(jié)婚登記。④舉行結(jié)婚儀式，該法第206條規(guī)定，舉行結(jié)婚儀式的方式多種多樣，但不得采取私人性質(zhì)的結(jié)婚儀式。也就是說，結(jié)婚的男女須在牧師等神職人員、法官或政府官員面前依法舉行婚禮。

我國《婚姻法》第八條規(guī)定，要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。相對美國法律規(guī)定而言。我國法定的結(jié)婚程序相對簡單，既不需要結(jié)婚準(zhǔn)備期與結(jié)婚批準(zhǔn)有效期，舉行結(jié)婚儀式也不是必經(jīng)的法定程序。

(三)無效婚姻和可撤銷婚姻的異同

美國《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》規(guī)定，下列四種情形宣告婚姻無效：第一，非真實(shí)意思表示的婚姻；第二，一方有性生理缺陷的婚姻；第三，一方或雙方未達(dá)到法定婚齡的婚姻；第四，屬于法律禁止結(jié)婚的婚姻。另外，美國法律還規(guī)定虛假婚姻為無效婚姻。虛假婚姻多數(shù)發(fā)生在移民領(lǐng)域，即美國之外的公民欲通過與美國公民結(jié)婚而移民美國。美國法律規(guī)定了兩種可撤銷婚姻的狀況：一方精神或身體不健全的婚姻；一方受脅迫的婚姻。

我國《婚姻法》規(guī)定，以下四種情形婚姻無效：重婚的；有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；未到法定婚齡的。沒有虛假婚姻屬無效婚姻的規(guī)定。關(guān)于可撤銷婚姻，我國《婚姻法》規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。因此，中國可撤銷婚姻的情況限于受脅迫一種，性無能及拒絕性生活不能成為婚姻可撤銷的法定理由，僅作為認(rèn)定夫妻感情是否破裂的參考依據(jù)。

二、中美法律關(guān)于離婚規(guī)定之異同

(一)離婚理由的異同。美國<統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》

將“婚姻關(guān)系無可挽回的破裂”這一無過錯理由作為離婚的唯一理由。寫作留學(xué)生論文但到目前大多數(shù)州實(shí)行的是有過錯與無過多相結(jié)合的離婚制度。美國法律規(guī)定了三種無過錯離婚理由：第一，分居。指婚姻當(dāng)事人依法解除同居義務(wù)但仍然保持婚姻關(guān)系的法律制度。第二，不和諧。指當(dāng)事人達(dá)到不可能維持正常的同居生活以及婚姻關(guān)系。第三，婚姻關(guān)系無可挽回的破裂。

一般指婚姻雙方因無法協(xié)商的差異而造成破裂，導(dǎo)致不能恢復(fù)的程度。規(guī)定了四種有過錯離婚理由：通奸；虐待；遺棄；其他各種離婚理由，如重婚、不人道、亂倫、有罪判決、酗酒、吸毒、惡疾等。

我國《婚姻法》三十二條規(guī)定，有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：重婚或有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；因感情不和分居滿二年的；其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。同時，還對現(xiàn)役軍人離婚、女方懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)的離婚作出了特別規(guī)定。

這些規(guī)定符合我國國情，體現(xiàn)了有過錯離婚理由與無過錯離婚理由相結(jié)合的立法精神。

(二)離婚程序的異同。在美國，離婚必須通過法庭進(jìn)行，不能從婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)，即使雙方一致同意離婚，也要法庭裁判。美國法院一般只有在無過錯離婚的案例中，才適用調(diào)解程序，但對于涉及子女監(jiān)護(hù)和探視問題，一般都進(jìn)行調(diào)解。美國法律規(guī)定了離婚抗辯制度，所謂離婚抗辯，又稱離婚的限制或阻卻離婚的事由，指一方配偶即使有離婚理由，但他方也有一定的事由存在，法院應(yīng)據(jù)此理由不準(zhǔn)離婚，也被稱作被告在離婚訴訟中有權(quán)提出抗辯，以阻止離婚的判決。

我國法律規(guī)定解除婚姻關(guān)系的途徑有兩種：協(xié)議登記離婚與單方訴訟離婚。對于離婚合意的雙方當(dāng)事人，可以到一方戶口所有地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請離婚登記，不必到法院辦理。第二種途徑，是適用于一方不同意離婚而一方堅持離婚的當(dāng)事人之間，可以通過一方向法院提起離婚訴訟的方式解除婚姻關(guān)系。與美國婚姻家庭法相比，我國離婚程序顯得簡潔而具有原則性和靈活性，但法條規(guī)定比較抽象，操作更多依賴最高人民法院的司法解釋。

(三)離婚后果的異同。美國法律大體規(guī)定了四個方面的離婚后果。第一，身份上的后果：主要包括再婚的自由、姓氏的變更和子女的監(jiān)護(hù)。關(guān)于子女監(jiān)護(hù)，<統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》第402條規(guī)定，法院應(yīng)使有關(guān)監(jiān)護(hù)權(quán)的決定符合子女的最大利益，要考慮的因素有：父母一方或雙方在監(jiān)護(hù)問題上的愿望；子女在監(jiān)護(hù)人選問題上的愿望；子女與父母一方或雙方，其兄弟姐妹及其他對子女最大利益有影響的人相互之間的作用和關(guān)系；子女對家庭、學(xué)校和居住地的適應(yīng)；所有有關(guān)監(jiān)護(hù)關(guān)系者身心健康狀況。第二，財產(chǎn)上的后果。主要是對財產(chǎn)的分割、扶養(yǎng)費(fèi)的給付等。關(guān)于共同財產(chǎn)的分割，法律規(guī)定，結(jié)婚后雙方獲得的所有財產(chǎn)均為共同財產(chǎn)，雙方對共同財產(chǎn)均享有不可分割的一半利益。同時，美國廣泛實(shí)施婚前財產(chǎn)協(xié)議，幾乎所有的州均允許夫妻雙方在離婚前就財產(chǎn)處理自行達(dá)成協(xié)議并簽署相關(guān)協(xié)議書，內(nèi)容包括共同財產(chǎn)如何分配、債務(wù)債權(quán)的承擔(dān)等，但離婚協(xié)議須經(jīng)法院審查批準(zhǔn)后方能生效。關(guān)于一方對另一方的扶養(yǎng)，《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》規(guī)定，在離婚訴訟或在扶養(yǎng)費(fèi)訴訟中，只要發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人一方離婚后，財產(chǎn)擁有情況不足以維持其合理的生活需要，并且因撫養(yǎng)子女原因不能工作或即使工作也不能達(dá)到上述需要就可以判令有能力支付的另一方履行扶養(yǎng)義務(wù)，扶養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額根據(jù)具體的因素考慮。第三，離婚損害賠償?！督y(tǒng)一結(jié)婚離婚法》沒有離婚損害賠償制度規(guī)定，一些州的損害賠償制度是通過判例的形式體現(xiàn)的。第四，子女撫養(yǎng)。美國法律規(guī)定，父母在離婚時就子女撫養(yǎng)費(fèi)達(dá)成的協(xié)議，必須符合法律規(guī)定，不可自行約定，否則法院不予認(rèn)定。如何確定撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》規(guī)定要考慮的因素包括：子女的經(jīng)濟(jì)來源；監(jiān)護(hù)父母的經(jīng)濟(jì)來源；婚姻解除前子女的生活水平；子女的身體和感情狀況以及受教育所需要的費(fèi)用；沒有監(jiān)護(hù)權(quán)的父或母的經(jīng)濟(jì)來源及其生活需要等。

我國《婚姻法》第三十六條規(guī)定，父母與子女的關(guān)系，不因父母離婚而消除，離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。這就明確規(guī)定了離婚后子女的身份后果。法律盡管沒有明確規(guī)定離婚雙方之間的身份后果，但在司法實(shí)踐中，離婚雙方從離婚之日起就有了再婚的自由。關(guān)于財產(chǎn)上的后果，《婚姻法》第三十九條及相關(guān)司法解釋規(guī)定，夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的共同財產(chǎn)一般一人一半，這一點(diǎn)，與美國相關(guān)法律規(guī)定的原則基本一致。

關(guān)于一方對另一方的經(jīng)濟(jì)給付，法律規(guī)定了兩種情形：其一是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，《婚姻法》第四十條規(guī)定：夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償；其二是經(jīng)濟(jì)幫助，《婚姻法》第四十二條規(guī)定：離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方商議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。這一規(guī)定雖然是經(jīng)濟(jì)幫助，但與“扶養(yǎng)”概念顯然不同?！痘橐龇ā啡鶙l規(guī)定，離婚后父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)相關(guān)法律，離婚后對子女產(chǎn)生的民事責(zé)任依然有連帶賠償?shù)呢?zé)任。最高人民法院的司法解釋規(guī)定，子女撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。有固定收入的，一般可按其月總收入的20％至30％的比例支付。這一規(guī)定為離婚家庭的子女特別是未成年子女的生活提供了制度保證。

三、締結(jié)涉美婚姻需要著重考慮的幾個問題

通過對中美婚姻法的比較，筆者認(rèn)為，盡管中美婚姻制度有許多共同點(diǎn)，但差異顯而易見，而這些差異源于不同的文化傳統(tǒng)、不同的社會制度、不同的宗教背景，如果形成沖突，往往難以調(diào)和。因此，締結(jié)涉美婚姻應(yīng)著重考慮以下問題。

(一)心理預(yù)期與現(xiàn)實(shí)反差。俗話說，婚姻不是兒戲，涉外婚姻更應(yīng)慎重。有些人特別是女性對締結(jié)涉外尤其是涉美婚姻相當(dāng)期待，把和美國人結(jié)婚與幸福快樂等同起來，有的甚至當(dāng)著炫耀的資本，帶有明顯的功利色彩。事實(shí)上，相對國內(nèi)婚姻而言，涉美婚姻的不確定性更高。這主要是缺乏共同的文化傳統(tǒng)，雙方在語言、習(xí)俗、信仰等方面存在較大差異，很難獲得認(rèn)同感和歸宿感，倘若不能逾越這些障礙，就會發(fā)現(xiàn)與美國人結(jié)婚并非自己想象的那樣美好，心理預(yù)期與客觀現(xiàn)實(shí)就會產(chǎn)生落差，其結(jié)果必然是身心疲憊，原來盼望的婚姻很可能會在痛苦中結(jié)束。

(二)國籍和永久居住權(quán)。本文前面談到，美國法律規(guī)定虛假婚姻為無效婚姻，而虛假婚姻主要是針對涉外婚姻而言的，目的是限制美國之外的公民通過與美國公民結(jié)婚移民美國。美國移民法案規(guī)定，美國之外的公民如果想通過婚姻移民美國，必須在美國居住相當(dāng)長的時間，一般要求兩年以上。這里有兩種情況：第一，有的人與美國人結(jié)婚只是一種手段，目的是為了拿到簽證或綠卡，到美國深造或定居，其結(jié)果往往事與愿違。第二，有的人與美國人結(jié)婚，本身并沒有移民美國的故意，但由于方方面面的原因，國籍和永久居住權(quán)問題遲遲不能解決，導(dǎo)致長時間的兩地分居，婚姻基礎(chǔ)勢必動搖。同樣的，美國人通過婚姻到中國定居也存在這樣的問題。

(三)締結(jié)婚姻的程序。我國法律規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。寫作工作總結(jié)因此，第一，如果可能，盡量在國內(nèi)辦理結(jié)婚手續(xù)。第二，如果在美國辦理結(jié)婚手續(xù)，要注意幾個關(guān)鍵問題：①既要熟悉美國《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》關(guān)于結(jié)婚方面的規(guī)定，又要掌握結(jié)婚對象所在的州的特殊規(guī)定。②申請結(jié)婚時，要按照美國法律的要求，提供齊全的資料，防止申請受阻。③盡量在結(jié)婚批準(zhǔn)有效期舉行婚禮，避免重新申請帶來麻煩。④一定要通過公眾場合舉行正式婚禮，以獲得法律的確認(rèn)和保護(hù)。第三，無論在國內(nèi)或是在美國辦理結(jié)婚手續(xù)，最好舉行婚前財產(chǎn)公證，簽訂婚后財產(chǎn)分配與處理協(xié)議，這也是保護(hù)自身權(quán)益的有效方式。

(四)離婚風(fēng)險的承擔(dān)。權(quán)威部門統(tǒng)計表明，涉美婚姻離婚風(fēng)險較高，這既有前面提到的心理預(yù)期難以實(shí)現(xiàn)的問題，也有對方存在嚴(yán)重過錯的問題，還有很重要的一點(diǎn)，就是美國法律對離婚的規(guī)定過于簡單，即法院確認(rèn)離婚的唯一條件為婚姻已無可挽回地破裂。這就出現(xiàn)了兩個方面的問題：一是離婚隨時可能發(fā)生；二是離婚存在風(fēng)險。第一，定居美國的婚姻雙方當(dāng)事人不能協(xié)議離婚，因為美國法律規(guī)定，婚姻的解除必須采用訴訟離婚的方式，不承認(rèn)訴訟外的協(xié)議離婚，所以離婚必須到法院判決。第二，由于適用法律不同及管轄權(quán)爭議等原因，某些當(dāng)事人離婚可能會困難重重。我國法律規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律，案件管轄適用“原告就被告”原則：“對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄?！边@就說明，如果涉美離婚案件一旦由美國法院管轄，且對方不予配合時，就有可能成為馬拉松式的離婚訴訟。第三，財產(chǎn)調(diào)查受到限制，執(zhí)行希望十分渺茫，財產(chǎn)分割難以落實(shí)，夫妻扶養(yǎng)義務(wù)多數(shù)為空頭支票。第四，子女監(jiān)護(hù)和撫養(yǎng)問題難以協(xié)調(diào)，特別是在離婚后一方回國定居的情況下，這一問題尤其突出。無論子女判給哪一方，都可能出現(xiàn)這樣的結(jié)果：有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)沉重，而另一方的探視權(quán)將會受到損害。如果出現(xiàn)上述情況，建議當(dāng)事人尋求專門咨詢機(jī)構(gòu)或有此專長的資深律師提供幫助。

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