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最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的公布，使我國的精神損害賠償制度基本完善。在司法實(shí)踐中適用這個(gè)司法解釋中，也出現(xiàn)了一些問題，其中一個(gè)比較普遍的問題就是精神損害賠償?shù)倪m用范圍。對(duì)此，我對(duì)出現(xiàn)的一些問題提出以下的看法。

一、關(guān)于確定精神損害賠償適用范圍的基本立場(chǎng)問題

在精神損害賠償適用范圍問題上，我國的立法和司法還是有一定的不協(xié)調(diào)的問題。主要的表現(xiàn)是司法實(shí)踐對(duì)精神損害賠償適用的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了立法的規(guī)定。這樣的結(jié)果，一方面通過司法解釋彌補(bǔ)了立法規(guī)定的不足，對(duì)保護(hù)受害人的人格權(quán)和人格利益起到了非常重要的積極作用；另一方面，從形式上看，它似乎違反了“精神損害之賠償以有法律規(guī)定為限”的原則。

誠然，各國民法幾乎都有這樣的規(guī)定，這就是對(duì)精神損害賠償適當(dāng)限制原則。為什么對(duì)精神損害賠償要進(jìn)行限制，就是因?yàn)閷?duì)人格利益損害進(jìn)行財(cái)產(chǎn)的賠償，有時(shí)候會(huì)發(fā)生一定的副作用，處理得不好，會(huì)引導(dǎo)人們追求不當(dāng)?shù)母哳~財(cái)產(chǎn)賠償，使人格商品化。在我國目前已經(jīng)出現(xiàn)了一些類似的現(xiàn)象，也存在這樣的問題。適當(dāng)限制精神損害賠償，就是為了防止這樣的趨向。

但是應(yīng)當(dāng)看到，我國民法通則在規(guī)定精神損害賠償制度的時(shí)候，是在理論準(zhǔn)備不足和沒有司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的情況下進(jìn)行的，因而在法律規(guī)定的本身就是不健全、不完善的，是需要進(jìn)行補(bǔ)充和完善的。在我國的法制建設(shè)中，以司法解釋的方法對(duì)立法進(jìn)行適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充，被認(rèn)為是正常的做法，因此，司法解釋總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)精神損害賠償?shù)倪m用范圍進(jìn)行擴(kuò)大，順應(yīng)社會(huì)要求，并沒有違反精神損害賠償適當(dāng)限制的原則。至于在實(shí)踐中有些法院將精神損害賠償擴(kuò)大到“悼念權(quán)”、“親吻權(quán)”、“容貌權(quán)”損害等場(chǎng)合，實(shí)際上只是對(duì)這些“權(quán)利”的提法不適當(dāng)，都沒有超過最高法院司法解釋規(guī)定的精神損害賠償?shù)倪m用范圍，因而不能認(rèn)為這些做法違背了精神損害賠償適當(dāng)限制的原則。例如，對(duì)“悼念權(quán)”損害的精神損害賠償就是對(duì)身份權(quán)中的親屬權(quán)受到損害的賠償，對(duì)“親吻權(quán)”的精神損害賠償不過是對(duì)身體健康權(quán)損害的撫慰金賠償，對(duì)“容貌權(quán)”的精神損害賠償也是對(duì)身體健康權(quán)損害的撫慰金賠償。如此看來，司法實(shí)踐適用精神損害賠償責(zé)任方式救濟(jì)受害人人格權(quán)和人格利益的損害，都是適當(dāng)?shù)摹?/p>

二、關(guān)于精神損害賠償適用的基本范圍問題

最高人民法院關(guān)于精神損害賠償司法解釋對(duì)精神損害賠償適用范圍做了明確的規(guī)定，按照這一規(guī)定，可以將我國精神損害賠償適用范圍理解為：

第一，精神損害賠償適用于對(duì)一般人格權(quán)的保護(hù)，在人格尊嚴(yán)受到損害的時(shí)候，可以請(qǐng)求精神損害賠償；在其他人格利益受到損害的時(shí)候，如果其他法律規(guī)定的具體人格權(quán)對(duì)此沒有具體規(guī)定，可以直接以其他人格利益受到損害為由，請(qǐng)求精神損害賠償。

第二，民法通則明文規(guī)定的姓名權(quán)（名稱權(quán)）、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到損害，請(qǐng)求精神損害賠償，直接依照民法通則的規(guī)定進(jìn)行。

第三，民法通則沒有規(guī)定可以請(qǐng)求精神損害賠償?shù)臋?quán)利受到損害，下列的權(quán)利受到損害，可以請(qǐng)求精神損害賠償：一是身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)受到損害，可以請(qǐng)求精神損害撫慰金；二是人身自由權(quán)、隱私利益受到損害，可以請(qǐng)求精神損害賠償；三是死者的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私以及遺體遺骨受到損害，其近親屬可以請(qǐng)求精神損害賠償；四是某些身份權(quán)受到損害，受害人可以請(qǐng)求精神損害賠償；五是具有人格利益因素的某些特定紀(jì)念物品受到損害，受害人可以請(qǐng)求精神損害賠償。

最高人民法院上述關(guān)于精神損害賠償適用范圍的規(guī)定，概括了全部應(yīng)當(dāng)受到精神損害賠償保護(hù)的領(lǐng)域。在國外，關(guān)于精神損害賠償?shù)倪m用范圍，也不過如此，很多并沒有我們規(guī)定的這樣寬泛，精神損害賠償所保護(hù)的權(quán)利或者利益，其實(shí)也就是這些。因此，我國立法和司法在以精神損害賠償責(zé)任方式保護(hù)民事權(quán)利方面，應(yīng)當(dāng)說是較為完善的。

在我國司法實(shí)踐中，一些法院在適用精神損害賠償民事責(zé)任方式方面的做法，從說法上似乎超出了精神損害賠償?shù)倪m用范圍，但在實(shí)際上都沒有超出這個(gè)適用范圍。就以侵害貞操權(quán)的損害賠償為例。貞操權(quán)是一個(gè)較為有爭(zhēng)議的權(quán)利概念，事實(shí)上它就是性自主權(quán)，在制訂民法典的過程中，我們將這個(gè)權(quán)利稱之為性自主權(quán)。這是較為準(zhǔn)確的稱謂，它所概括的，就是自然人保持性純潔的良好品行，自主支配性利益，維護(hù)性尊嚴(yán)的人格權(quán)。這樣的權(quán)利受到侵害，理應(yīng)得到精神損害賠償?shù)谋Ｗo(hù)?，F(xiàn)在立法和司法解釋對(duì)此沒有明文規(guī)定，那就可以放在“其他人格利益”受到損害的范圍之中，得到精神損害賠償?shù)谋Ｗo(hù)。至于所謂的“親吻權(quán)”、“悼念權(quán)”之類的侵害，已如前文所說，都是在正當(dāng)?shù)木駬p害賠償范圍之內(nèi)，并沒有超出司法解釋規(guī)定的范圍，只是說法不準(zhǔn)確而已。

三、關(guān)于精神損害賠償適用中的幾個(gè)具體問題

（一）關(guān)于“其他人格利益”

“其他人格利益”這個(gè)概念，如果用準(zhǔn)確的民法術(shù)語表述，應(yīng)該是“一般人格利益”。它是一般人格權(quán)的客體，是指那些沒有被具體人格權(quán)所概括的人格利益。有人認(rèn)為這個(gè)“其他人格利益”是一個(gè)開放的概念，具有很強(qiáng)的概括性和包容性，這種認(rèn)識(shí)是對(duì)的。最高人民法院司法解釋規(guī)定這個(gè)概念是確定一個(gè)彈性條款，包容量是極大的，凡是具體人格權(quán)沒有概括進(jìn)去的、又需要法律予以保護(hù)的人格利益，都可以涵括在這個(gè)概念之中。例如對(duì)主觀名譽(yù)（就是名譽(yù)感）的損害，對(duì)生活安寧的侵害，對(duì)住宅的騷擾，以及性騷擾等，只要損害達(dá)到了一定的程度，都可以依據(jù)“其他人格利益”受到損害而請(qǐng)求精神損害賠償。

（二）關(guān)于因犯罪行為而遭受精神損害的被害人是否有權(quán)要求精神損害賠償

對(duì)此，法學(xué)界向來有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)為否定說，認(rèn)為受害人無此權(quán)利，其理由主要是刑事訴訟法第77條和刑法第36條規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟，因此，刑事案件不存在精神損害賠償問題。另一種觀點(diǎn)為肯定說，認(rèn)為受害人有此權(quán)利，理由是刑事訴訟法第77條的規(guī)定不能作為否定刑事案件受害人精神損害賠償權(quán)利的依據(jù)，只能說明受害人不能通過提起附帶民事訴訟的方式獲得精神損害賠償，并不能說明他不能通過其他途徑獲得精神損害賠償。

對(duì)此，我是堅(jiān)決主張并且支持肯定說的主張的。我的理由是：首先，民法和刑法是兩大基本法，兩個(gè)法律的地位是同等的，不能用刑法或者刑事訴訟法的規(guī)定否定民法的規(guī)定。民法通則第110條規(guī)定，對(duì)于承擔(dān)民事責(zé)任的民事主體構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，就說明對(duì)一個(gè)行為人即可以追究民事責(zé)任，又可以追究刑事責(zé)任。這一規(guī)定與刑法和刑事訴訟法規(guī)定的基本精神是一致的，只是刑法和刑事訴訟法的這些規(guī)定有所欠缺。民法通則的這一規(guī)定當(dāng)然是有效力的，不能因?yàn)樾谭ê托淌略V訟法的規(guī)定不完善的規(guī)定而喪失效力。其次，刑法是規(guī)定犯罪和刑罰的法律，不是規(guī)定民事權(quán)利的法律，凡是關(guān)于民事權(quán)利內(nèi)容和民事權(quán)利保護(hù)的問題，都必須依據(jù)民法的規(guī)定處理。換言之，關(guān)于民事權(quán)利問題的規(guī)定，凡是刑法規(guī)定與民法規(guī)定不相一致的，刑法的規(guī)定是沒有效力的，只能按照民法的規(guī)定進(jìn)行。第三，民事權(quán)利是國家法律賦予的，通過民法的立法確定，任何機(jī)關(guān)和個(gè)人都不能予以剝奪。負(fù)有司法權(quán)力的機(jī)關(guān)只能按照法律的規(guī)定對(duì)民事權(quán)利進(jìn)行保護(hù)，而不能規(guī)定對(duì)某些受到侵害的民事權(quán)利不予保護(hù)。這樣的規(guī)定是違反法律的。因此，凡是最高法院精神損害賠償司法解釋規(guī)定范圍內(nèi)的民事權(quán)利受到損害，即使是由于刑事犯罪所引起的，受害人也有權(quán)得到精神損害賠償救濟(jì)，而不管它是通過民事訴訟程序還是通過刑事附帶民事訴訟程序進(jìn)行。刑法和刑事訴訟法的現(xiàn)行規(guī)定只能說明它存在缺陷，是不完善的，不能因此而說明法律對(duì)這樣的權(quán)利不予保護(hù)。

（三）關(guān)于國家賠償中的精神損害賠償問題

國家賠償法沒有規(guī)定精神損害賠償制度，是存在明顯的問題的。這一點(diǎn)無須多言。不管在立法的當(dāng)時(shí)存在何種原因，例如理論準(zhǔn)備不足、國家財(cái)力以及社會(huì)心理等原因，這種情況都是不允許繼續(xù)存在的。存在這種情況的最突出的后果，就是國家享有精神損害賠償責(zé)任的“豁免權(quán)”，其違法行政行為或者冤獄行為即使造成了受害人的精神損害，也可以“依法”不承擔(dān)責(zé)任。這是對(duì)國家名聲和聲譽(yù)的侮辱與損害。對(duì)人民進(jìn)行保護(hù)，是國家的最基本的義務(wù)和職責(zé)。國家法律規(guī)定，不論何人，侵害他人的人格權(quán)和人格利益，都要承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，而唯獨(dú)國家自己侵害了自己的人民的人格權(quán)和人格利益卻可以不承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。這還不是嚴(yán)重的問題嗎？在很多時(shí)候，人們?cè)谥贫ǚ珊鸵?guī)章時(shí)，意圖是維護(hù)國家利益，由于做法不當(dāng)，結(jié)果是適得其反，確是實(shí)實(shí)在在地?fù)p害了國家的名聲。

對(duì)此，應(yīng)當(dāng)盡早修改國家賠償法，改變這種不合理的損害國家聲譽(yù)的規(guī)定。對(duì)此，學(xué)者起草的民法典草案已經(jīng)提出了意見，立法機(jī)關(guān)可以參考。

（四）關(guān)于對(duì)精神損害賠償中的“精神”的理解

精神損害賠償中的“精神”，是相對(duì)于“物質(zhì)利益”而言的精神利益。這種精神利益的損害要得到賠償，必須按照法律的規(guī)定，限制在人格權(quán)以及人格利益受到損害所引起的范圍；同時(shí)，造成這種精神利益損害的行為還必須是侵權(quán)行為，而不是任何行為。對(duì)精神損害賠償不能理解為對(duì)“精神”的損害的賠償，并不是凡是有“精神”損害造成痛苦的，均應(yīng)當(dāng)予以賠償。比如，因解除戀愛關(guān)系和解除婚約而要求精神損害賠償，這樣的行為是侵權(quán)行為嗎？既然不是侵權(quán)行為而是正常行使民事權(quán)利的行為，那就當(dāng)然不存在精神損害賠償?shù)膯栴}，法院怎么能支持這樣的訴訟請(qǐng)求呢？

如果一個(gè)違法行為侵害了受害人的人格權(quán)或者人格利益，造成了精神利益的損害，受害人就有權(quán)請(qǐng)求精神損害賠償，以救濟(jì)自己的精神損害。例如，某甲剛買了一套新住房，他和乙房屋裝潢公司簽訂了一份房屋裝修合同，乙的油漆工丙在該新房中上吊死亡。在這一案例中，房屋裝潢公司的行為違反了合同，侵害了甲的固有利益即人格利益，受到了精神利益損害。這種精神利益沒有具體人格權(quán)予以調(diào)整，那就以其他人格利益受到損害作為請(qǐng)求精神損害賠償?shù)幕A(chǔ)，提出精神損害賠償?shù)脑V訟。對(duì)此，法院應(yīng)當(dāng)支持。

各國對(duì)精神損害賠償適用范圍的規(guī)定，都適用不同的標(biāo)準(zhǔn)。德國民法典第847條規(guī)定，在侵害身體和健康，剝奪人身自由的情況下，可以請(qǐng)求精神損害賠償。意大利民法典第2059條則籠統(tǒng)地規(guī)定，僅在法律有規(guī)定時(shí)才可以給予精神損害賠償。葡萄牙民法典第496條規(guī)定，非財(cái)產(chǎn)損失，只有當(dāng)它因其嚴(yán)重性而須受法律保護(hù)時(shí)才加以考慮。在法國民法典沒有規(guī)定精神損害賠償?shù)姆秶窃诜ㄔ旱膶?shí)踐中，對(duì)于生活樂趣的喪失，性生活的損失，心理上的損害，以及情感上的損害，都可以請(qǐng)求精神損害賠償。規(guī)定精神損害賠償適用范圍最為廣泛的，就是日本，其民法典第710條規(guī)定，不問是侵害他人身體、自由或名譽(yù)情形，還是侵害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)情形，凡是應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任者，對(duì)財(cái)產(chǎn)以外的損害，亦應(yīng)賠償。

這些規(guī)定對(duì)我國而言，有一定的借鑒意義，這就是，第一，精神損害賠償一定要限制在人格權(quán)和人格利益損害的場(chǎng)合，不能過于擴(kuò)大精神損害賠償?shù)倪m用范圍。第二，在財(cái)產(chǎn)權(quán)損害的領(lǐng)域，適用精神損害賠償一定要具備侵害財(cái)產(chǎn)的行為損害了受害人的人格利益。第三，在合同領(lǐng)域，不應(yīng)當(dāng)適用精神損害賠償責(zé)任形式，只是在侵權(quán)行為的場(chǎng)合適用這樣的制度。最后，對(duì)精神損害賠償?shù)倪m用，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，不能離開法律而擴(kuò)大適用范圍。