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婚前協(xié)議的法律效益范文第1篇

    （一）婚前一方借款購置的財(cái)產(chǎn)已轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，為購置這些財(cái)產(chǎn)所負(fù)的債務(wù)；

    （二）因日常生活所負(fù)的債務(wù)；

    （三）因生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，經(jīng)營收入用于家庭生活或配偶分享所負(fù)的債務(wù)；

    （四）夫妻一方或者雙方治病以及為負(fù)有法定義務(wù)的人治病所欠的債務(wù)；

    （五）因撫養(yǎng)子女所負(fù)的債務(wù)；

    （六）因贍養(yǎng)負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負(fù)的債務(wù)；

    （七）其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。

根據(jù)《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定，夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)清償。夫妻舉債需事先協(xié)商一致，并立下書面協(xié)議。一方單獨(dú)舉債，事后配偶一方?jīng)]有追認(rèn)的，應(yīng)視為夫妻一方債務(wù)。

個(gè)人債務(wù)包括：

    （一）夫妻雙方約定的由個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外；

    （二）一方未經(jīng)對(duì)方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的親朋所負(fù)的債務(wù)；

    （三）一方未經(jīng)對(duì)方同意，獨(dú)立籌資從事經(jīng)營活動(dòng)，其收入未用于共同生活所負(fù)的債務(wù)；

    （四）男女各自婚前所負(fù)的債務(wù)，但已轉(zhuǎn)化為夫妻共同債務(wù)的除外；

    （五）其他應(yīng)當(dāng)由個(gè)人承擔(dān)的債務(wù)。

由于共同債務(wù)是為共同生活所負(fù)的債務(wù)，所以，應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還。如果夫妻共同財(cái)產(chǎn)不足以清償共同債務(wù)時(shí)，由雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。余下債務(wù)在確定償還責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮雙方實(shí)際償還能力的大小。能力強(qiáng)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)多承擔(dān)，能力弱的，可適當(dāng)少承擔(dān)。

婚前協(xié)議的法律效益范文第2篇

關(guān)鍵詞：婚房；登記；婚姻法；效力；倫理性

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2013）05-0066-03

婚房①作為傳統(tǒng)中國人結(jié)婚成家必不可少的一部分，因其價(jià)值較高，其作為家庭最主要的財(cái)產(chǎn)的地位不可動(dòng)搖。因此，離婚財(cái)產(chǎn)分割有關(guān)婚房歸屬的糾紛也最為常見。最高人民法院2011年出臺(tái)的《婚姻法司法解釋三》（后文簡稱《解釋三》）對(duì)婚房歸屬問題進(jìn)行了較多的規(guī)定，在法學(xué)理論界和實(shí)務(wù)界，甚至于在普通百姓間都引起了較大的關(guān)注。但同時(shí)其涉房條款也存在許多亟待厘定清晰的問題：比如婚房登記的效力與一般民法不動(dòng)產(chǎn)登記的效力是否有所不同；如何處理在登記問題上民法與婚姻法價(jià)值取向不同而導(dǎo)致的法律選擇問題。本文將詳加分析并試圖厘清婚房登記的效力在民法與婚姻法領(lǐng)域的區(qū)別之處。

一、物文主義主導(dǎo)下的婚房登記制度

“物文主義是一種民法調(diào)整對(duì)象理論和立法實(shí)踐。作為一種理論，它基于以物為世界之中心的觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)民法的首要功能是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系。”②物文主義強(qiáng)調(diào)財(cái)產(chǎn)本位，法律調(diào)整對(duì)象的主體就是商品所有人，客體是商品所有權(quán)，行為為商品交換。這種唯財(cái)產(chǎn)論往往會(huì)導(dǎo)致有產(chǎn)者利益的過分強(qiáng)調(diào)而忽視對(duì)弱者權(quán)益的保護(hù)，同時(shí)司法解釋作為下位法并不能與作為上位法的婚姻法立法思想相悖離，因而這種立法傾向在存在一定傾斜性保護(hù)的婚姻法立法中采用是值得商榷的。《解釋三》屬于物文主義思想影響下的財(cái)產(chǎn)恒重式③立法，并完全把物權(quán)變動(dòng)原則作為立法的絕對(duì)化考量因素，④背離了婚姻法的目的與要求。

由于我國的按揭貸款購房不同于英美以轉(zhuǎn)移產(chǎn)權(quán)證明為要件的制度構(gòu)建，我國的按揭一般不發(fā)生擔(dān)保物所有權(quán)的實(shí)質(zhì)性變更，因而銀行實(shí)為擔(dān)保物權(quán)人，購房人實(shí)為擔(dān)保人。那么，對(duì)于一方婚前簽訂按揭房屋買賣合同，婚后進(jìn)行房屋登記的情形，婚前支付首付款的一方并未取得房屋的所有權(quán)，婚后雖登記于首付方名下，但已為婚內(nèi)所得財(cái)產(chǎn)，婚內(nèi)所得此收益原則上應(yīng)為夫妻共有。《解釋三》第10條卻規(guī)定按揭房屋的首付方在婚姻存續(xù)期間、進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記之后獲得了房屋的所有權(quán)。這種規(guī)定和《婚姻法司法解釋一》的立法精神相吻合，都是物文主義立法模式?！痘橐龇ㄋ痉ń忉屢弧返?9條規(guī)定：“《婚姻法》第18條規(guī)定為夫妻一方所有的財(cái)產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共有財(cái)產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外?！币虼耍唇曳课菰谝环绞赘兜那闆r下，婚前與婚后存在的只是財(cái)產(chǎn)形態(tài)的變化，財(cái)產(chǎn)由金錢變成了房產(chǎn)，但財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)自始至終未變。司法解釋完全從物的產(chǎn)權(quán)明晰角度考慮，采用債權(quán)形式主義的登記效力模式，規(guī)定“不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方”，即登記在首付方名下也就是對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)的證明，是對(duì)登記公示公信力的肯定，忽視了非首付方對(duì)于償還銀行貸款、取得完整的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的付出。特別對(duì)于婚后進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記的情況，更是違背婚姻法婚后所得共同制和物權(quán)法物債區(qū)分的原理。

二、婚房登記效力研究的倫理導(dǎo)向

從洛克到斯密，再到現(xiàn)代的弗里德曼、哈耶克，都認(rèn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)是人權(quán)的體現(xiàn)，保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)人權(quán)，維護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)交易自由就是維護(hù)人的自由權(quán)利，都肯定了財(cái)產(chǎn)的倫理價(jià)值。⑤而黑格爾的財(cái)產(chǎn)倫理思想更為深刻，他認(rèn)為“物權(quán)就是人格本身的權(quán)利”，⑥自由意志是人的本質(zhì)規(guī)定，而物權(quán)是自由的最初定在。⑦當(dāng)兩個(gè)不同性別的人組成一個(gè)家庭后，這種夫婦雙方的統(tǒng)一性首先外在地表現(xiàn)在對(duì)財(cái)產(chǎn)的共同占有上。黑格爾的關(guān)于人格與財(cái)產(chǎn)之倫理關(guān)系理論對(duì)夫妻實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制的倫理依據(jù)價(jià)值，在今天看來仍然具有重要意義。⑧我國《婚姻法》所確立的婚后所得共同制就是前述原理的體現(xiàn)。“婚后所得共同制最能體現(xiàn)婚姻的倫理性，最能適應(yīng)家庭共同生活的需要，并且最能滿足中國百姓傳統(tǒng)婚姻心理的需求。”⑨在夫妻人身倫理關(guān)系連為一體的同時(shí)，將其財(cái)產(chǎn)關(guān)系也連為一體，比較符合家庭“同居共財(cái)”的倫理性質(zhì)，也有助于夫妻互相扶助和家庭的和睦、幸福。

以此作為研究夫妻財(cái)產(chǎn)制度的倫理依據(jù)，我們可以找到判斷婚房登記的效力即婚房歸屬問題的倫理導(dǎo)向?；榉康怯浀男Я?yīng)當(dāng)與我國《婚姻法》確立的夫妻財(cái)產(chǎn)制度相一致，婚房的歸屬要符合家庭財(cái)產(chǎn)劃分的倫理屬性與要求。在婚姻法領(lǐng)域，登記對(duì)內(nèi)的效力是弱化的，對(duì)外的效力更多地體現(xiàn)在民法領(lǐng)域?qū)ι埔獾谌说谋Ｗo(hù)上。在婚姻法律關(guān)系中，登記與否不是房屋所有權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)的生效要件，婚姻關(guān)系存續(xù)期內(nèi)共同購買房屋但未登記的一方仍然是房屋的所有人，此時(shí)登記的效力更多的是作為善意第三人“善意”的依據(jù)，卻并不是判斷房屋產(chǎn)權(quán)歸屬的依據(jù)。因?yàn)榇藭r(shí)解決的是基于身份倫理關(guān)系之上所產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，它不同于一般的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，帶有更多的倫理屬性。因而，筆者認(rèn)為在此種條件下，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得房產(chǎn)，登記的效力應(yīng)參照非基于法律行為產(chǎn)生的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的效力，例如：遺產(chǎn)繼承中，繼承人對(duì)遺產(chǎn)的取得不以登記為要件，但無登記，不得擅自處分，登記只是對(duì)抗第三人的要件。同樣，婚姻存續(xù)期間所得的婚房，登記與否也只是對(duì)抗善意第三人的要件，而非判斷婚房歸屬的依據(jù)。

而《解釋三》第7條的規(guī)定，既沒有嚴(yán)格按照物權(quán)法關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)取得的原理，更偏離了婚姻法的倫理屬性，有違夫妻財(cái)產(chǎn)制度的要求。我國婚姻法對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍進(jìn)行了列舉式的規(guī)定，第7條第1款的情形恰屬于“繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)”，且不符合《婚姻法》第18條“遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)”，因而婚后一方父母購買登記于其子女名下的不動(dòng)產(chǎn)若無明確規(guī)定只歸出資人子女所有，應(yīng)被認(rèn)定為夫妻共同所有，登記只是另一方擅自處分不動(dòng)產(chǎn)時(shí)對(duì)抗第三人的要件。第2款的規(guī)定只在婚前雙方父母出資的情況下才合理，在婚后雙方父母都出資的情況下，所購買的房屋仍應(yīng)該按照婚姻法的規(guī)定，作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)對(duì)待，應(yīng)為共同共有，而非按份共有，除非有特別約定。如此解釋才可同《婚姻法》的規(guī)定及婚姻的目的、倫理性質(zhì)相一致，同時(shí)從物權(quán)法視角看登記的效力標(biāo)準(zhǔn)也得以統(tǒng)一。

三、婚房登記效力研究的人文主義向面

人文主義由英語humanism翻譯而來，是一個(gè)開放的概念，是一種以人的價(jià)值為中心，尊重人的平等，維護(hù)人的尊嚴(yán)，實(shí)現(xiàn)人的全面、自由發(fā)展的思想或觀念。⑩物文主義與人文主義存在著一定程度上的對(duì)立，人文主義是在物文主義基礎(chǔ)上人性的升華。在現(xiàn)代化的進(jìn)程中，全球范圍內(nèi)婚姻家庭受到了多方位思潮的沖擊，婚姻信仰危機(jī)尤為嚴(yán)重。改革開放三十年，我國的離婚率急劇上升，婚姻金錢化嚴(yán)重，個(gè)人主義盛行，這些都嚴(yán)重威脅婚姻關(guān)系的和諧與穩(wěn)定?；橐龇ǖ牧⒎ǜ鼞?yīng)該張揚(yáng)人文主義精神?；橐龇ㄕ{(diào)整家庭關(guān)系，而社會(huì)在整體而言更可以被視為一個(gè)大家庭，宏觀的整體效益高于個(gè)體權(quán)利，相關(guān)部門應(yīng)該摒棄易導(dǎo)致沖突的過分強(qiáng)調(diào)個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的立法傾向。但令人遺憾的是，《解釋三》雖然相對(duì)于其司法解釋征求意見稿增加了更多的當(dāng)事人協(xié)議優(yōu)先的條款，但在進(jìn)行法律解釋選擇時(shí)，仍然僅僅把人權(quán)原則置于相對(duì)考量的地位。而人權(quán)導(dǎo)向的立法往往更尊重人性與自由，并往往帶有一定的倫理道德色彩，在法律不便規(guī)制的領(lǐng)域更傾向賦予法官必要的自由裁量權(quán)而非“一刀切”地加以規(guī)制，更多以原則的形式加以調(diào)整。

反觀《解釋三》第10條的規(guī)定，考慮到非首付方對(duì)償還貸款的貢獻(xiàn)，要求產(chǎn)權(quán)方對(duì)這種貢獻(xiàn)做一種對(duì)價(jià)支付；但于該對(duì)價(jià)支付所應(yīng)該達(dá)到的程度，僅僅說明這是一種“補(bǔ)償”，按照現(xiàn)在房產(chǎn)市場的繁榮發(fā)展態(tài)勢，僅僅合理補(bǔ)償明顯無法涵蓋之后房產(chǎn)的升值預(yù)期，也就無法真正保障非首付方當(dāng)事人的合法權(quán)益。同時(shí)未明確將如雙方收入情況對(duì)比以及家事勞動(dòng)為家庭所做的付出等作為考量因素。因而強(qiáng)世功教授認(rèn)為，房產(chǎn)分割中形成的市場經(jīng)濟(jì)邏輯在《解釋三》中得到了進(jìn)一步體現(xiàn)，第10條就是例證。在當(dāng)前中國房地產(chǎn)經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展、市值增加潛力無限的背景下，“采取登記主義的房產(chǎn)分割辦法，實(shí)際上讓家庭中的另一方以無息貸款的形式支持房屋產(chǎn)權(quán)登記人獲得更大的暴利，這無疑是家庭的隱性剝削?！?1 該規(guī)定不僅沒有考慮到婚姻法濃厚的性別色彩所致的保護(hù)弱者的傾斜立法目的，更可以說是撕下了市場公平的面紗完全站在有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)者一方?！安皇芗s束的市場經(jīng)濟(jì)會(huì)摧毀有機(jī)的社會(huì)組織，而把市場邏輯引入到婚姻家庭法中，最終摧毀的無疑是家庭本身?！?2 因此，對(duì)于按揭買房時(shí)不動(dòng)產(chǎn)登記的效力問題需要根植于婚姻法調(diào)整對(duì)象的人身性，以人本主義思想為指導(dǎo)思想，摒棄以登記作為判斷房屋歸屬的單一標(biāo)準(zhǔn)，要結(jié)合婚前婚后為家庭的付出與貢獻(xiàn)，同時(shí)堅(jiān)持婚姻法保護(hù)婦女兒童的原則，維護(hù)人的平等與尊嚴(yán)，最大程度地促進(jìn)人的發(fā)展與社會(huì)的和諧，而不是如趙曉力教授所言“2001年以來的婚姻法進(jìn)化史將從人身關(guān)系法變成投資促進(jìn)法”。13

四、涉婚房條款中民法與婚姻法的關(guān)系

探究婚房登記的效力以及研究離婚財(cái)產(chǎn)歸屬的一個(gè)前置性問題就是婚姻法與民法的關(guān)系問題。雖然同屬于傳統(tǒng)意義上的私法范疇，甚至有的“大民法主義”學(xué)者理所應(yīng)當(dāng)?shù)卣J(rèn)為婚姻法是民法的組成部分，但吳洪老師的研究已經(jīng)清晰地證明了婚姻法不同于民法，二者是不同的法律部門。14

從法律調(diào)整對(duì)象來看：民法是基于商品關(guān)系而產(chǎn)生的，民法調(diào)整對(duì)象的核心是商品關(guān)系。但婚姻法的調(diào)整對(duì)象是婚姻家庭關(guān)系。15 婚姻家庭關(guān)系的性質(zhì)本質(zhì)上是倫理的關(guān)系，倫理關(guān)系不具備商品的特點(diǎn)，婚姻法必須遵循自然法則。從民法與婚姻法的價(jià)值本位來看：民法領(lǐng)域?qū)儆趯?duì)外的關(guān)系、對(duì)立的關(guān)系。它針對(duì)的是陌生人社會(huì)，以利益為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，所以它講等價(jià)有償，以權(quán)利為本位，以個(gè)人為本位。民法遵循的商品觀念，不實(shí)行按人分配，也不實(shí)行按需分配，它所實(shí)行的只能是按資分配、按勞分配。但婚姻法領(lǐng)域?qū)儆趯?duì)內(nèi)的關(guān)系，婚姻家庭內(nèi)部成員間是相互依存、相互扶持的關(guān)系，需要犧牲于風(fēng)險(xiǎn)的精神，它并不是基于經(jīng)濟(jì)利益的考量，而是基于自然法則、倫理法則的要求。所以婚姻法不是以權(quán)利為本位，而是以義務(wù)為本位；它不是以個(gè)人為本位，而是以團(tuán)體為本位。

五、婚房登記效力的重新厘定

通過上述分析我們可以看出，民法與婚姻法有著根本的不同，若把婚姻法作為民法的組成部分，實(shí)則是將財(cái)產(chǎn)關(guān)系凌駕于人身關(guān)系之上，顛倒了人與物的關(guān)系。最終是違背了婚姻關(guān)系的本質(zhì)與特點(diǎn)，也不符合自然法則。二者是平等并列的關(guān)系，因而我們?cè)谘芯炕橐鰞?nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)，就不能拋開婚姻家庭的背景要求，不能以民法財(cái)產(chǎn)制度原理進(jìn)行分析，而要基于婚姻法的倫理屬性和人身性來調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系。而按人分配、按需分配是婚姻家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)律，如果用民法的按勞分配、按資分配、等價(jià)有償?shù)膶?duì)價(jià)規(guī)則調(diào)整，勢必?fù)p害人的權(quán)利，危及人在婚姻家庭關(guān)系中的主體地位，也有悖于婚姻法人權(quán)法的本質(zhì)。

因而，之于婚房登記的效力問題，也要遵循婚姻法的價(jià)值本位，以人為本，基于婚姻關(guān)系中人的生存發(fā)展需求來分割財(cái)產(chǎn)，而不是像《解釋三》中涉房條款過于重視登記、首付的效力這種物文主義本位進(jìn)行立法選擇。婚姻關(guān)系存續(xù)期間所獲財(cái)產(chǎn)應(yīng)該基于婚姻家庭同居共財(cái)?shù)奶匦孕枨髮?shí)行婚后所得共同制，而不應(yīng)像《解釋三》過于重視出資、登記，如婚后一方父母出資登記于自己子女名下的不動(dòng)產(chǎn)，事實(shí)上也是為了子女夫妻雙方婚姻家庭共同生活使用，應(yīng)為共同財(cái)產(chǎn)，而《解釋三》規(guī)定的只歸出資方子女個(gè)人所有的現(xiàn)狀只能證明是有權(quán)解釋者將按資分配的民法價(jià)值導(dǎo)向引入婚姻法的結(jié)果。而《解釋三》的第10條關(guān)于婚前按揭貸款買房、婚后共同還貸的婚房歸屬規(guī)定，更是基于單純的民法登記效力制度，無視婚后共同還貸、共同生活對(duì)于真正取得婚房所有權(quán)的意義，必定會(huì)導(dǎo)致對(duì)婚姻家庭穩(wěn)定關(guān)系的進(jìn)一步破壞性的立法司法導(dǎo)向。因而，婚房登記的效力僅指對(duì)婚姻家庭以外第三人的對(duì)抗效力，而婚姻家庭內(nèi)部房產(chǎn)的分配與歸屬則應(yīng)尊重婚姻的倫理法則、人身法則。

注 釋：

①本文所講的婚房是指婚姻法律關(guān)系中的不動(dòng)產(chǎn)，是家庭財(cái)產(chǎn)的組成部分，不同于社會(huì)學(xué)語境中的用于結(jié)婚時(shí)居住的狹義“婚房”，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻雙方所有的不動(dòng)產(chǎn)房產(chǎn)，它主要針對(duì)的是離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)婚姻雙方的不動(dòng)產(chǎn)，是總和的概念。

②徐國棟.民法哲學(xué)[M].中國法制出版社，2009.

③物文主義的民法觀在徐國棟教授關(guān)于民法調(diào)整對(duì)象研究的著述中有著詳細(xì)的介紹。徐教授認(rèn)為，物文主義的民法觀把民法看做調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法，也即財(cái)產(chǎn)恒重的民法思想，在立法實(shí)踐中表現(xiàn)為把民法調(diào)整的兩大關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系置于人身關(guān)系之前。如我國《民法通則》第2條“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”，就是財(cái)產(chǎn)恒重思想的體現(xiàn)。

④馮源.物文主義的夫妻不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬條款[J].溫州大學(xué)學(xué)報(bào)，2012（2）.

⑤羅能生.產(chǎn)權(quán)的倫理維度[M].人民出版社，2004.35.

⑥黑格爾.法哲學(xué)原理[M].商務(wù)印書館，59.

⑦劉云生.民法與人性[M].中國檢察出版社，2005.224；曹賢信.親屬法的倫理性及其限度研究[M].群眾出版社，2012.151.

⑧曹賢信.親屬法的倫理性及其限度研究.群眾出版社，2012.151.

⑨余延滿.親屬法原論[M].法律出版社，2007.265.

⑩冉啟玉.人文主義視閾下的離婚法律制度研究[M].群眾出版社，2012.1.

11 凌斌.中國式房產(chǎn)：信貸模式與司法原則[A].家事法研究[C].社會(huì)科學(xué)文文獻(xiàn)出版社，2011.

12 強(qiáng)世功.司法能動(dòng)下的中國家庭――從最高法院關(guān)于《婚姻法》的司法解釋談起[J].文化縱橫，2011（2）.

13 趙曉力.中國家庭資本主義化的號(hào)角[J].文化縱橫，2011（2）.

婚前協(xié)議的法律效益范文第3篇

隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步建立，房地產(chǎn)市場已發(fā)展起來，房地產(chǎn)的買賣、租賃等行為日趨活躍，由此也產(chǎn)生了為數(shù)不少的房地產(chǎn)糾紛案件。此類案件現(xiàn)已構(gòu)成法院受理的民事案件中很大一部分。其中存在的新情況、新問題很多，亦有多年以來未徹底解決的老問題。筆者結(jié)合審判實(shí)踐，對(duì)其中的幾個(gè)常見問題做了調(diào)查分析，在此略抒己見。

一、預(yù)售商品房按揭

按揭是英語"MORTGAGE"一詞的粵語音譯，是一種擔(dān)保方式，指在樓宇建筑期內(nèi)，商品房預(yù)購人將其與開發(fā)商（預(yù)售方）簽訂的《商品房預(yù)售合同》中預(yù)購人所應(yīng)擁有的全部權(quán)益作為貸款的抵押物抵押給銀行，同時(shí)商品房預(yù)售方作為貸款擔(dān)保人，并保證銀行為第一受益人，如預(yù)購人或擔(dān)保人未能依約履行還款責(zé)任或擔(dān)保義務(wù)時(shí)，銀行即可取得預(yù)購人在《商品房預(yù)售合同》內(nèi)的全部權(quán)益，以清償其對(duì)銀行的所有欠款。

預(yù)售商品房按揭是一種特殊的擔(dān)保方式，銀行為按揭權(quán)人，預(yù)購人為按揭人，擔(dān)保人一般是銷售商品房的開發(fā)商。預(yù)售商品房按揭與抵押有相似之處，但又不完全等同于抵押。一般抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人提供的、其自己享有所有權(quán)或經(jīng)營權(quán)的財(cái)產(chǎn)。而在商品房按揭期間，商品房實(shí)際上并不存在，按揭人無法取得所購商品房的所有權(quán)，他向按揭權(quán)人提供的擔(dān)保是在將來某一時(shí)間取得樓宇的權(quán)利，它是一種期待性利益，而非以實(shí)體形式存在的樓宇。商品房按揭的出現(xiàn)將期待性利益引入抵押標(biāo)的范疇，豐富了我國傳統(tǒng)抵押標(biāo)的理論的內(nèi)容。

預(yù)售商品房按揭具有以下法律特征：

（1）預(yù)售商品房按揭是一種要式法律行為，應(yīng)簽訂書面合同，并應(yīng)到規(guī)定的房地產(chǎn)管理部門辦理登記備案手續(xù)；

（2）預(yù)售商品房按揭是一種從合同，是為擔(dān)保主債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)而訂立的；

（3）預(yù)售商品房按揭合同是諾成性合同，合同一經(jīng)成立即對(duì)三方當(dāng)事人具有約束力。

（4）預(yù)售商品房按揭是有償合同。銀行通揭業(yè)務(wù)收取貸款利息，除少數(shù)政策性無息貸款外，預(yù)售商品房按揭均系有償合同。預(yù)售商品房按揭是近幾年才出現(xiàn)的，目前在我國尤其是在沿海地區(qū)，發(fā)展規(guī)模很大。它在一定程度上緩解了房地產(chǎn)市場資金緊張的狀況，使普通百姓擁有商品房成為可能，同時(shí)也為房地產(chǎn)開發(fā)商提供了融資手段，增加了建房資金。但我國的房地產(chǎn)管理法對(duì)預(yù)售商品房按揭尚無規(guī)定，與目前房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r很不適應(yīng)。審判人員在審理此類案件時(shí)只能依據(jù)法理。而銀行則大多制訂一些標(biāo)準(zhǔn)式合同，購房者與發(fā)展商只有簽約與否的選擇，而沒有就合同條款進(jìn)行協(xié)商、修改的自由。這種狀況極不利于預(yù)售商品房市場的健康發(fā)展，筆者試舉二個(gè)案例說明之。

案例一：個(gè)人甲與乙公司簽訂商品房預(yù)售合同，約定甲購買乙公司正在開發(fā)建設(shè)的商品房一套，價(jià)金為五十萬元，甲應(yīng)分五次交購房款二十五萬元，余二十五萬元房款辦理銀行按揭。合同簽訂后，甲如約履行支付了二十五萬元購房款，要求乙交付房屋。乙公司稱甲應(yīng)在全部付清購房款后才能入住房屋。甲認(rèn)為合同中約定余款由銀行按揭提供，因而認(rèn)為乙公司違約，至法院。

此案雙方當(dāng)事人產(chǎn)生爭議的根本原因是對(duì)按揭的性質(zhì)認(rèn)識(shí)不清。預(yù)售商品房按揭的當(dāng)事人有三方：購房人、售房方和銀行。按揭合同應(yīng)當(dāng)由三方當(dāng)事人訂立，而此案中甲與乙公司雙方約定辦理按揭，實(shí)際并未辦理，因而按揭合同不能成立。鑒于雙方對(duì)付款方式尚未約定明確，該商品房預(yù)售合同應(yīng)認(rèn)定為尚未成立，由此產(chǎn)生的損失由雙方分擔(dān)。由于乙公司為房地產(chǎn)開發(fā)商，對(duì)有關(guān)按揭的規(guī)定應(yīng)當(dāng)了解，合同未能成立其有一定過失，因此應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。

案例二：甲與乙公司簽訂商品房預(yù)售合同，約定甲購買乙公司開發(fā)的商品房一套，其中百分之四十房款由甲直接交納，另百分之六十房款由甲向乙公司指定銀行申請(qǐng)按揭貸款。甲按約定向乙公司交納了百分之四十購房款。在辦理銀行按揭之前，銀行通知停止辦理按揭貸款，此后雙方就如何付清購房余款協(xié)商不成。甲至法院，請(qǐng)求解除購房合同、乙公司返還其購房款。

此案雙方當(dāng)事人對(duì)付款方式約定明確，且乙公司與銀行之間已有關(guān)于辦理按揭貸款的協(xié)議，但由于國家政策性調(diào)整，銀行停止辦理按揭，使雙方當(dāng)事人之間合同無法履行。此案應(yīng)適用情更原則，解除合同，雙方合理分擔(dān)損失。

由以上兩個(gè)案例可以看出，我國預(yù)售商品房按揭中存在許多問題。這些都有待完備的立法來進(jìn)行調(diào)整。建議立法部門在修訂《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》時(shí)，對(duì)此問題做出規(guī)定。

二、無效房屋租賃合同的認(rèn)定及處理

房屋租賃，是指房屋所有權(quán)人或經(jīng)營管理權(quán)人作為出租人將其房屋出租給承租人使用，由承權(quán)人向出租人支付租金的行為。房屋租賃是一種民事行為，它適用民法通則關(guān)于無效民事行為的規(guī)定，"下列民事行為無效：（一）無行為能力人實(shí)施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國家，集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會(huì)公共利益的；（六）經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的：（七）以合法形式掩蓋非法目的的。"除此之外，房屋租賃行為還應(yīng)受一些特別法的約束，如《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《城市房屋租賃管理辦法》等。根據(jù)《城市房屋租賃管理辦法》第六條的規(guī)定，有下列情形之一的房屋不得出租：（一）未依法取得房屋所有權(quán)證的；（二）司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)依法裁定，決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的；（三）共有房屋未取得共有權(quán)人同意的：（四）權(quán)屬有爭議的；（五）屬于違法建筑的：（六）不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的；（七）已抵押，未經(jīng)抵押權(quán)人同意的；（八）不符合公安、環(huán)境、衛(wèi)生等主管部門有關(guān)規(guī)定的；（九）有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定禁止出租的其他情形。違反這些規(guī)定出租房屋的，一般也應(yīng)認(rèn)定為無效。應(yīng)當(dāng)注意的是，房屋租賃對(duì)民事活動(dòng)的當(dāng)事人來說，是非常重要的民事行為，對(duì)他們的生產(chǎn)、生活有著重大影響，因而在審判中不宜輕易就認(rèn)定合同無效。如果基本法律要件都具備，只是有一些細(xì)節(jié)不符合法律規(guī)定，可以責(zé)令當(dāng)事人補(bǔ)正，而不宜認(rèn)定為無效。如甲乙拖欠房屋租金一案：乙租賃甲房屋，裝修后經(jīng)營飯店，經(jīng)營期間拖欠甲兩個(gè)月租金。甲至法院，要求乙給付租金。法院經(jīng)審查認(rèn)為，甲、乙簽訂的房屋租賃合同未經(jīng)房地產(chǎn)管理部門審查登記，因而為無效合同，判決乙將承租房屋返還甲。這一判決使甲，乙之間并無意解除的合同被迫不能履行，雙方均遭受很大損失。而實(shí)際上法院只要責(zé)令甲乙雙方辦理房屋租賃登記手續(xù)，即可避免這樣的結(jié)果。

司法實(shí)踐中由于未經(jīng)房地產(chǎn)管理部門登記備案而被認(rèn)定為無效的房屋租賃合同為數(shù)不少，這樣的判決不利于民事法律關(guān)系的穩(wěn)定性及合同的全面履行。事實(shí)上，正是有些當(dāng)事人利用法律的這一規(guī)定逃避責(zé)任，如許多房屋租賃糾紛案件中的違約一方常會(huì)主張合同無效，以逃避承擔(dān)違約責(zé)任。

筆者認(rèn)為，雖然《城市房地產(chǎn)管理法》等相關(guān)法律均把房屋租賃合同認(rèn)定為要式合同，當(dāng)事人簽訂租賃合同須到在關(guān)部門登記備案，但不應(yīng)把未登記備案的所有租賃合同均認(rèn)定為無效。在租賃合同的各項(xiàng)實(shí)質(zhì)要件均具備，沒有其他違法行為，只是欠缺形式上要件的情況下，可責(zé)令當(dāng)事人補(bǔ)辦手續(xù)后確認(rèn)房屋租賃合同的效力，這樣更有利于社會(huì)的穩(wěn)定及案件的執(zhí)行。

房屋租賃合同被認(rèn)定為無效后，對(duì)房屋裝修如何處理，也是當(dāng)前民事審判中經(jīng)常遇到到的問題，主要體現(xiàn)在經(jīng)營性用房中，承租人為了自己經(jīng)營的特殊需要，往往對(duì)承租房投資很多進(jìn)行裝修，一旦租賃合同被認(rèn)定為無效，承租房要交還給出租人，裝修費(fèi)用如何處理即成為問題。

對(duì)于房屋裝修應(yīng)按《最高法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見》中關(guān)于添附的規(guī)定處理：非產(chǎn)權(quán)人在使用他人的財(cái)產(chǎn)上增添附屬物，財(cái)產(chǎn)所有人同意增添，并就財(cái)產(chǎn)返還時(shí)附屬物如何處理有約定的，按約定辦理；沒有約定又協(xié)商不成的，能夠拆除的，可以責(zé)令拆除；不能拆除的，也可以折價(jià)歸財(cái)產(chǎn)所有人；造成財(cái)產(chǎn)所有人損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。

對(duì)于雙方有約定的，按約定辦理，對(duì)此沒有爭議。雙方如無約定又協(xié)商不成，除能拆除的之外，如何折價(jià)在實(shí)踐中有不同看法。筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合案件具體情況，本著經(jīng)濟(jì)效益與公平合理的原則進(jìn)行處理，兼顧雙方的過錯(cuò)責(zé)任。屬出租人過錯(cuò)的，可對(duì)裝修的現(xiàn)值進(jìn)行評(píng)估，由出租人予以相當(dāng)價(jià)值的補(bǔ)償并賠償給對(duì)方造成的損失；屬于承租人過錯(cuò)的，對(duì)裝修進(jìn)行評(píng)估后，應(yīng)根據(jù)出租人適當(dāng)?shù)目衫贸潭日蹆r(jià)予以補(bǔ)償；屬于雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)由出租人補(bǔ)償裝修的現(xiàn)值。在處理此類糾紛中，如裝修對(duì)出租人沒有利用價(jià)值，而第三人愿意承租出租房屋，并承頂裝修費(fèi)用，并且出租人同意，可由第三人承頂，這樣使裝修的補(bǔ)償更加經(jīng)濟(jì)合理。

三、落實(shí)私房政策遺留問題。

落實(shí)私房政策，包括私房因社會(huì)主義改造遺留問題，期間被擠占、沒收的私人房產(chǎn)問題，建國初期代管的房產(chǎn)問題，落實(shí)華僑、港澳臺(tái)胞私房政策問題等。根據(jù)《最高人民法院復(fù)查歷史案件中處理私人房產(chǎn)有關(guān)事項(xiàng)的通知》（1987年10月22日）及《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》（1992年11月25日）的規(guī)定，有關(guān)落實(shí)私房政策的案件，不屬于人民法院主管工作的范圍，應(yīng)移送落實(shí)私房政策部門辦理。目前落實(shí)私房政策工作已進(jìn)行多年，出現(xiàn)許多落實(shí)私房政策遺留問題的訴訟，主要為被發(fā)還私房產(chǎn)權(quán)的房主要求收回私房自住的案件，此類案件法院目前大多按一般的房屋租賃糾紛進(jìn)行處理，而實(shí)際上此類糾紛比一般的房屋租賃糾紛復(fù)雜得多，不應(yīng)簡單對(duì)待。我國城市的私有出租房屋社會(huì)主義改造，是在五、六十年代，比照黨對(duì)資本主義工商業(yè)的社會(huì)主義改造政策，先后開展起來的，私房改造工作，作為整個(gè)社會(huì)主義改造的組成部分是完全必要的、正確的，但是由于"左"的錯(cuò)誤思想影響，遺留下一些問題，有些地方降低了改造起點(diǎn)，錯(cuò)改了一部分房屋；有的沒有給房主留自住房。根據(jù)國家有關(guān)政策，對(duì)不符合規(guī)定而錯(cuò)改了的房屋，應(yīng)按政策實(shí)事求是給予糾正；對(duì)房主應(yīng)留而未留自住房的，可補(bǔ)留自住房。但目前這些落實(shí)了政策的房屋許多只是發(fā)還產(chǎn)權(quán)，房主并未實(shí)際支配，使用該房屋。對(duì)期間擠占、沒收私人房產(chǎn)的行為，現(xiàn)已徹底否定，并進(jìn)行了糾正，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，應(yīng)一律確認(rèn)原房主的所有權(quán)，把房產(chǎn)歸還給房主。對(duì)于自住房和出租房，應(yīng)分別不同情況，采取不同處理方法逐步解決。凡單位和個(gè)人擠占私人自住房，必須堅(jiān)持誰占誰退的原則。凡職工個(gè)人占用私人自住房的，無論是由房管部門或由機(jī)關(guān)，企業(yè)事業(yè)單位安排的，還是自行擠占的，都應(yīng)視為無房戶，由職工所在單位或其上級(jí)主管部門安排其住房，將占用的房屋盡快退還給原房主。但在落實(shí)政策過程中，有些單位無力為占用私房職工提供住房，有些單位有房卻不優(yōu)先安排用于落實(shí)私房政策，使許多房主仍然是手持房屋所有權(quán)證卻住不進(jìn)自己的房屋。

在落實(shí)建國初期代管的房產(chǎn)問題及港澳臺(tái)胞私房政策問題上，也遺留有此類問題，政府落實(shí)私房政策部門只是解決了房屋產(chǎn)權(quán)歸屬問題，卻未讓房主實(shí)際占有、使用私有房屋。有的私房主被強(qiáng)制與住戶簽訂了私房租賃合同，否則不予辦理產(chǎn)權(quán)證照；有的由于爭議較大，房主長年一直未與住戶簽訂租賃契約。許多簽訂租賃契約的私房主，由于契約未約定租賃期限，也與住戶產(chǎn)生糾紛，要求收回房屋。

對(duì)于此類收房案件法院的處理原則一般是：住戶有他處住房，能全部騰退的，全部騰退，能部分騰退的，部分騰退，住戶無他處住房，不予騰退。這樣的處理是基于保護(hù)住戶利益，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定而考慮的，許多案件也都按這樣的原則處理了。但是這種處理方法并沒有使問題得到解決，因?yàn)闆]有考慮到私房主的利益。擁有所有權(quán)卻不能享有占有、使用、收益的權(quán)能，在法理上是講不通的，在現(xiàn)實(shí)中也是不公平的?，F(xiàn)今房地產(chǎn)已作為商品流人市場，平等自愿、等價(jià)有償已成為人們?cè)诿袷禄顒?dòng)中普遍遵守的原則，過去那種強(qiáng)制私房主與住戶簽訂租賃契約，住戶可以無限期使用他人房屋的作法已與市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)則相悖，必須加以修正。

在處理此類收房案件上，有人提出以下可供掌握的標(biāo)準(zhǔn)：（1）承租人違反租賃合同的約定，或轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)借承租的住房，或拖欠房租，可解除租賃關(guān)系，準(zhǔn)予產(chǎn)權(quán)人收回房屋；（2）承租人有了新的住房，可解除租賃關(guān)系，準(zhǔn)予產(chǎn)權(quán)人收回房屋；（3）房屋產(chǎn)權(quán)人確實(shí)需要占有、使用房屋，且居住條件劣于承租人的，可以全部或部分收回房屋；（4）房屋產(chǎn)權(quán)人為收回自己所有的房屋，為承租人找到了相應(yīng)的住房，可解除租賃關(guān)系，準(zhǔn)予產(chǎn)權(quán)人收回房屋；（5）房屋產(chǎn)權(quán)人要求收回自己的住房，但承租人確實(shí)不具備騰退條件的，可以暫時(shí)維持原租賃關(guān)系，但應(yīng)明確租賃期限或提高租金標(biāo)準(zhǔn)。以上幾條可以作為辦理此類案件時(shí)的參照，但對(duì)于"提高租金標(biāo)準(zhǔn)"，似不易掌握，因房地產(chǎn)管理法等法律法規(guī)都規(guī)定私房租金應(yīng)受政府房地產(chǎn)管理部門調(diào)控，如《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第五十四條規(guī)定："住宅用房的租賃，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行國家私房所在城市人民政府規(guī)定的租賃政策"，《城市私有房屋管理?xiàng)l例》第二十六條規(guī)定："房屋租金，由租賃雙方按照房屋所在地人民政府規(guī)定的私有房屋租金標(biāo)準(zhǔn)，協(xié)商議定".如果由法院判決提高租金，雖保護(hù)了私房主利益，卻缺乏相關(guān)法律依據(jù)，且與房地產(chǎn)行政管理部門的規(guī)定相矛盾。此種“司法先于立法”的做法其妥當(dāng)性值得商榷。筆者認(rèn)為，房地產(chǎn)交易行為是受國家嚴(yán)格控制的，目前私房法定租金與其實(shí)際市場價(jià)值差距較大，應(yīng)通過政府提高租金標(biāo)準(zhǔn)來解決問題，在此之前，法院不宜做出提高租金的判決?？傊?，在處理落實(shí)私房政策遺留問題上，既要切合當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，又要考慮歷史原因；既要保護(hù)公民合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，又要維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。審判人員應(yīng)結(jié)合案件具體情況，多做"案外工作"，如做住私房的承租人單位的工作，使其盡快解決承租人的住房問題。畢竟，徹底解決落實(shí)私房政策問題仍需依靠政府和社會(huì)的力量。四、離婚案件中房屋糾紛的處理。

住房是一種重要的生活資料。隨著住房改革的逐步深入，我國城鎮(zhèn)居民的住房狀況已得到較大改善，但住房困難情況仍然存在。在離婚案件中，即體現(xiàn)為夫妻雙方為分得房屋產(chǎn)權(quán)或使用權(quán)而爭執(zhí)不休，使得簡單的離婚案件復(fù)雜化。目前許多離婚案件中當(dāng)事人的主要爭執(zhí)點(diǎn)即為住房問題。因此解決好離婚案件中的房屋糾紛，往往成為辦好離婚案件的關(guān)鍵。在審判工作中，應(yīng)分別不同的情況去處理。

（一）對(duì)于個(gè)人擁有完全產(chǎn)權(quán)的住房，如系夫妻雙方婚后所得，應(yīng)為夫妻共有財(cái)產(chǎn)，按照分割夫妻共有財(cái)產(chǎn)的原則去分配。如為夫妻一方婚前所購置，但雙方婚后在此居住，根據(jù)最高法院有關(guān)司法解釋，經(jīng)過八年，可視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。分配中應(yīng)堅(jiān)持男女平等，保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益，照顧無過錯(cuò)方，尊重當(dāng)事人意愿，有利生產(chǎn)、方便生活的總原則，如住房分配給夫妻一方，應(yīng)按評(píng)估的市場價(jià)給予另一方一半價(jià)值的補(bǔ)償。在處理此類問題中應(yīng)注意分清家庭共有房屋與夫妻共有房屋，如系家庭共有，必要時(shí)應(yīng)先析產(chǎn)，然后再進(jìn)行離婚案件的審理。對(duì)于婚姻中預(yù)購的商品房，離婚時(shí)房屋尚未交付，如何處理？筆者認(rèn)為在商品房尚未交付的時(shí)候，購房方與售房方僅為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，購房方享有的僅是一種債權(quán)，因而此種情況應(yīng)按離婚中對(duì)債權(quán)、債務(wù)的處理原則進(jìn)行處理。如一方愿意取得商品房的，應(yīng)給予另一方相當(dāng)于預(yù)售合同一半價(jià)值的補(bǔ)償。并與售房方辦理有關(guān)的合同變更手續(xù)。如雙方都不愿意取得商品房的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)違約責(zé)任，然后再對(duì)返還的剩余的購房款，進(jìn)行分配。在處理此類問題中由于牽涉到商品房預(yù)售方的利益，因而在夫妻雙方爭議較大，達(dá)不成協(xié)議時(shí)，法院可以就此問題另案處理。

（二）離婚時(shí)對(duì)于承租的公房如何分配，是頗有爭議的問題。一種觀點(diǎn)認(rèn)為不應(yīng)將其納入離婚案件一并處理，理由是：租賃關(guān)系是一種合同關(guān)系，由原來的夫妻共同承租變?yōu)橐环匠凶鈱儆诤贤黧w的變更，應(yīng)征得公房的所有權(quán)或管理權(quán)人同意。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)一并處理，理由是：離婚當(dāng)事人之間就公房使用權(quán)的分割處理，只涉及承租一方主體的變更，不會(huì)導(dǎo)致租賃關(guān)系其他內(nèi)容的變更，且如不處理公房使用權(quán)，會(huì)使雙方在離婚后又產(chǎn)生爭訟，不利于子女成長和社會(huì)穩(wěn)定。筆者同意后一種觀點(diǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》（以下簡稱"解答"）中規(guī)定："在離婚案件中，當(dāng)事人對(duì)公房的使用。承租問題發(fā)生爭議，自行協(xié)商不成，或者經(jīng)當(dāng)事人雙方單位或有關(guān)部門調(diào)解不成的，人民法院應(yīng)根據(jù)案件的具體情況，依法予以妥善處理。"在解答中列舉了幾種離婚后雙方均可承租公房的情況：婚前由一方承租的公房，婚姻關(guān)系存續(xù)五年以上的：婚前一方承租的本單位的房屋，離婚時(shí)，雙方均為本單位職工的；一方婚前借款投資建房取得的公房承租權(quán)，婚后夫妻共同償還借款的；婚后一方或雙方申請(qǐng)取得公房承租權(quán)的；婚前一方承租的公房，婚后因該承租房屋拆遷而取得房屋承租權(quán)的；夫妻雙方單位投資聯(lián)建或聯(lián)合購置的共有房屋的；一方將其承租的本單位的房屋，交回本單位或交給另一方單位后，另一方單位另給調(diào)換房屋的；婚前雙方均租有公房，后合并調(diào)換房屋的；其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)為夫妻雙方均可承租的情況。對(duì)夫妻雙方均可承租的公房，應(yīng)按下列原則予以處理：照顧撫養(yǎng)子女的一方；男女雙方在同等條件下，照顧殘疾或生活因難的一方；照顧無過錯(cuò)的一方。解答中規(guī)定："對(duì)夫妻雙方均可承租的公房而由一方承租的，承租方對(duì)另一方可給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。"但對(duì)于給付的標(biāo)準(zhǔn)卻沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為公房租賃權(quán)不僅僅是一種民法理論上的債權(quán)，它包含有國家給予的福利，取得租賃權(quán)的一方即等于取得了這種福利，而另一方則將有可能享受不到這種福利，其所可能遭受的損失即是公房房屋租賃價(jià)格與市場價(jià)格之間的差價(jià)。因此，在承租方給予另一方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑧?yīng)考慮另一方有無房住，有無可能分房收入情況，當(dāng)?shù)胤课葑赓U價(jià)格等因素，給予合理補(bǔ)償。解答中規(guī)定法院在調(diào)整和變更單位自管房屋的租賃關(guān)系時(shí)，一般應(yīng)征求自管房單位的意見。因而有人認(rèn)為人民法院在征求意見時(shí)，如果單位不同意由當(dāng)事人中非本單位職工一方承租房屋，法院即不能判決由其承租。筆者認(rèn)為此種觀點(diǎn)值得商榷，法院既已規(guī)定在有些情況下離婚的夫妻雙方均可承租，那么法院就可依此獨(dú)立做出判決，不能受單位意見的左右。征求自管房單位的意見，是為了調(diào)動(dòng)他們的積極性，配合法院做好當(dāng)事人的工作，以便于判決的執(zhí)行。

（三）部分產(chǎn)權(quán)房屋的分配問題也是離婚案件中經(jīng)常遇到的，所謂房屋部分產(chǎn)權(quán)，是指職工以標(biāo)準(zhǔn)價(jià)格購買公有住房后享有部分權(quán)能并且受到法定限制的產(chǎn)權(quán)，其中包括永久居住權(quán)、使用權(quán)、繼承權(quán)和有限的處分權(quán)與受益權(quán)。它是在住房制度改革中形成的一種特殊的所有權(quán)形式。離婚案件中部分產(chǎn)權(quán)房屋的處理原則同公房使用承租權(quán)一樣，都是撫養(yǎng)子女一方優(yōu)先，無過錯(cuò)方優(yōu)先、相同條件下照顧女方，此外還要考慮收入、住房情況等。根據(jù)"解答"的規(guī)定，分得房屋部分產(chǎn)權(quán)的一方，一般應(yīng)按所得房屋產(chǎn)權(quán)的比例，依照離婚時(shí)當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門公布的同類住房標(biāo)準(zhǔn)價(jià)，給予對(duì)方一半價(jià)值的補(bǔ)償，筆者認(rèn)為住房標(biāo)準(zhǔn)價(jià)是國家、單位給予職工的優(yōu)厚待遇，分不到住房的一方以后可能再享受不到這種待遇，因此按住房標(biāo)準(zhǔn)價(jià)補(bǔ)償其一半價(jià)值并不是完全公平的?？紤]到這一點(diǎn)，法院在分配其他財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)照顧未分得住房一方，并且在分得住房一方經(jīng)濟(jì)條件允許的情況下，可要求其高于標(biāo)準(zhǔn)價(jià)給予對(duì)方補(bǔ)償。解答中還規(guī)定：對(duì)夫妻雙方均爭房屋"部分產(chǎn)權(quán)"的，如雙方同意或者雙方經(jīng)濟(jì)、住房條件基本相同，可采取競價(jià)方式解決。競價(jià)的方式在離婚案件的審理中還屬新問題，缺乏具體操作規(guī)則和應(yīng)用經(jīng)驗(yàn)，尚需審判人員在實(shí)踐在逐步探索、總結(jié)。筆者認(rèn)為，競價(jià)應(yīng)遵循以下原則：1雙方自愿原則。選擇競價(jià)的方式應(yīng)雙方當(dāng)事人均同意，有關(guān)意見應(yīng)記人法庭筆錄。如一方不同意，法庭不能強(qiáng)迫當(dāng)事人競價(jià)。2公平合理原則。指競價(jià)的雙方當(dāng)事人應(yīng)經(jīng)濟(jì)條件、住房條件基本相同，如雙方經(jīng)濟(jì)條件懸殊，或一方住房寬裕，而另一方無其他住房，即不應(yīng)采取競價(jià)的方式。3在法院主持下進(jìn)行的原則。競價(jià)是在訴訟之中進(jìn)行的，因而當(dāng)事人應(yīng)聽從法院的指導(dǎo)，并依照法院規(guī)定的競價(jià)規(guī)則進(jìn)行競價(jià)。這樣才能保證競價(jià)的公正與合法。

五、拆遷糾紛的受理問題。

在民事審判工作中遇到拆遷糾紛，應(yīng)首先考慮應(yīng)否受理。因?yàn)橛捎诓疬w糾紛的特殊性質(zhì)，其大部分都屬行政案件，應(yīng)由法院行政庭受理，只有少數(shù)由民庭受理。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列拆遷糾紛應(yīng)按行政案件受理：（1）對(duì)人民政府或房屋拆遷主管部門作出的拆遷補(bǔ)償形式、補(bǔ)償金額、安置用房面積、安置地點(diǎn)、搬遷過渡方式和過渡期限等裁決不服，提訟的；（2）對(duì)房屋拆遷主管部門作出的罰款、沒收非法所得、責(zé)令停止拆遷、吊銷證書、責(zé)令限期退還周轉(zhuǎn)房、警告等行政處罰不服，提訟的；（3）拆遷人與被拆遷人對(duì)拆遷補(bǔ)償、安置等未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議尚未履行的，一方或雙方反悔不同意原協(xié)議要求房屋主管部門裁決，房屋拆遷主管部門拒絕裁決或者不予答復(fù)，提訟的；（4）認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)頌發(fā)或補(bǔ)發(fā)“拆遷許可證”“拆遷資格證書”等，房地產(chǎn)管理部門或房屋拆遷主管部門拒絕頌發(fā)或不予答復(fù)，提訟的；（5）拆遷人取得拆遷許可證后，拆遷的主管部門拒絕公布拆遷人、拆遷范圍、搬遷期限等或不予答復(fù)，提訟的；（6）認(rèn)為人民政府或房屋拆遷主管部門的其他有關(guān)房屋拆遷管理的行政行為或不履行法定職責(zé)的行為侵犯其合法權(quán)益，而提訟的。除第三種情況外，其他幾種情況應(yīng)作為行政案件比較容易理解，因?yàn)槎紝賹?duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服提起的訴訟。對(duì)于第三種情況按何種訴訟處理曾有異議。最高法院（1993）法民字第9號(hào)函規(guī)定，在城市房屋拆遷過程中，拆遷人與被拆遷人對(duì)房屋拆遷的補(bǔ)償形式、金額，安置房面積、地點(diǎn)，搬遷過渡方式和期限，經(jīng)雙方達(dá)不成協(xié)議的，屬于平等主體之間的民事權(quán)益糾紛，房屋拆遷主管部門或同級(jí)政府對(duì)此類糾紛裁決后，當(dāng)事人不服訴至法院的，人民法院應(yīng)以民事案件受理。目前第9號(hào)函的規(guī)定已不適用，它與行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定相悖。此種情況應(yīng)按行政案件受理，已在審判實(shí)踐中得到共識(shí)。但是如拆遷人與拆遷人就有關(guān)安置、補(bǔ)償、回遷等問題達(dá)成協(xié)議并已實(shí)際履行（含部分履行），因一方或雙方違約產(chǎn)生糾紛，提訟的，可按民事案件受理。因?yàn)榇藭r(shí)拆遷人與被拆遷人之間已形成合同關(guān)系，雙方按合同規(guī)定享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，屬平等主體之間的關(guān)系，因此，發(fā)生糾紛亦屬民事糾紛，應(yīng)按民事案件受理。六、軍產(chǎn)房問題。

所謂軍產(chǎn)房，是指所有權(quán)歸軍隊(duì)所有的房產(chǎn)。軍隊(duì)房屋的所有權(quán)單位為中國人民總后勤部。在民事審判中，較多的軍產(chǎn)房糾紛為軍隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)、離退休干部騰退原住房問題及軍隊(duì)利用房地產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)問題。

關(guān)于軍隊(duì)離退體干部騰退軍產(chǎn)房問題。最高法院有關(guān)批復(fù)的精神為：此問題屬于軍隊(duì)離退休于部轉(zhuǎn)由地方安置管理工作中的遺留問題，由軍隊(duì)和地方政府通過行政手段解決為妥，此類糾紛人民法院不宜受理。對(duì)此類糾紛不予受理是妥當(dāng)?shù)模驗(yàn)橛锌赡苌婕暗綘I區(qū)和其他軍事設(shè)施的安全、保密問題，并且如受理，將涉及到今后的執(zhí)行問題，法院判決騰房后，當(dāng)事人不自動(dòng)履行，須由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，會(huì)在社會(huì)上造成不良影響。基于同樣理由，筆者認(rèn)為，對(duì)于軍隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)干部騰退原住軍產(chǎn)房糾紛，人民法院也不應(yīng)受理。

根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，軍隊(duì)房地產(chǎn)在保證戰(zhàn)備和部隊(duì)住用需要并保守軍事秘密的前提下，可以利用空余房地產(chǎn)依法開展經(jīng)營活動(dòng)，包括房屋、設(shè)施、場地的出租，房屋的出售、房地產(chǎn)的換建、互換、土地使用權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓，合資建房，利用房地產(chǎn)自辦或合辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體，以及其他經(jīng)營活動(dòng)，而且經(jīng)營活動(dòng)可以面向社會(huì)。軍隊(duì)利用房地產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)，其收人可以用于彌補(bǔ)國防費(fèi)不足，以房養(yǎng)房，但在經(jīng)營中難免會(huì)發(fā)生糾紛，對(duì)這類糾紛如何處理是法院應(yīng)慎重對(duì)待的問題。

軍隊(duì)利用房地產(chǎn)對(duì)外開展經(jīng)營活動(dòng)，與地方單位、個(gè)人發(fā)生糾紛至法院的，一般應(yīng)視為平等主體之間的糾紛，按照《民法通則》、《經(jīng)濟(jì)合同法》等法律的相關(guān)規(guī)定處理。人民法院在審理中如發(fā)現(xiàn)軍隊(duì)有違反國家有關(guān)行政法規(guī)的情況，可告知監(jiān)督管理機(jī)關(guān)，由其依法進(jìn)行處理，如發(fā)現(xiàn)有違反軍隊(duì)有關(guān)規(guī)定的情況，應(yīng)告知軍隊(duì)有關(guān)部門處理。

人民法院在審理此類糾紛時(shí)，應(yīng)對(duì)合同的有效性進(jìn)行審查。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，軍隊(duì)利用房地產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)，實(shí)行《中國人民利用房地產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)許可證》管理制度，凡利用房地產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)的單位，必須到軍隊(duì)房地產(chǎn)管理部門申領(lǐng)《許可證》，并按有關(guān)規(guī)定到當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)交易管理部門辦理交易手續(xù)。對(duì)軍隊(duì)方未申領(lǐng)《許可證》進(jìn)行的房地產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，一般應(yīng)認(rèn)定為無效，如在一審訴訟中經(jīng)軍隊(duì)房地產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)補(bǔ)辦的，可以認(rèn)定為有效。如果只申領(lǐng)了《許可證》，但未到當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)交易管理部門辦理交易手續(xù)，并且合同已實(shí)際履行的，可認(rèn)定為有效，但法院應(yīng)督促當(dāng)事人補(bǔ)辦交易手續(xù)。

婚前協(xié)議的法律效益范文第4篇

血案發(fā)生后，鄰居們都震驚不已：這對(duì)新婚夫婦是在同居10年后才走進(jìn)婚姻的, 10年來，均曾有過婚史的他們一直彼此珍惜、相處和諧，究竟是何原因，使得張龍翔痛下殺手將新婚妻子殘忍殺害？

傷情男女，互相慰藉

張龍翔1963年出生于大連市旅順口。1984年6月，他與同事梁瓊結(jié)婚，隨后生下兩個(gè)兒子。1999年初，因工廠效益不好，夫妻倆雙雙下崗。

生活上的困窘，讓原本恩愛的夫妻開始為了一些瑣事而爭吵。1999年底，張龍翔的婚姻走到盡頭，辦理了離婚手續(xù)，兩個(gè)未成年的兒子與張龍翔生活。

2000年春節(jié)，張龍翔把父母和兩個(gè)兒子托給弟弟照料，自己買了一輛二手面包車在市區(qū)跑起了運(yùn)輸。

想到就是因?yàn)闆]錢才使這個(gè)家支離破碎，張龍翔開始瘋狂掙錢。他手機(jī)24小時(shí)開機(jī)，只要接到客戶電話，無論刮風(fēng)下雨、白天黑夜隨時(shí)出車，累了就在車上躺一會(huì)兒，餓了就到路邊小店隨便買點(diǎn)東西吃，甚至因疲勞駕駛發(fā)生過事故。

2001年4月的一天，張龍翔接到一個(gè)電話，讓他到大連火車站運(yùn)一批貨到北斗街二七貿(mào)易大世界。雇主叫趙麗芳，是一個(gè)女批發(fā)商。張龍翔把貨運(yùn)到后，見趙麗芳一個(gè)人忙進(jìn)忙出，便熱心幫她卸貨。交談中，張龍翔得知，時(shí)年32歲的趙麗芳也在1998年因整天忙生意顧不了家，和丈夫離了婚。離婚后，趙麗芳把女兒托付給住在郊區(qū)的父母，一個(gè)人全心忙賺錢養(yǎng)家。

講起這些，趙麗芳禁不住擦起了眼淚。同病相憐，讓張龍翔對(duì)趙麗芳頓生好感。他的熱心、能干也讓趙麗芳十分欣賞。此后，再給趙麗芳運(yùn)貨時(shí)，張龍翔更是隨叫隨到，格外上心，每次都主動(dòng)幫她裝貨卸貨，讓她省心不少。為表示謝意，趙麗芳時(shí)常請(qǐng)他吃飯，或者送一些襪子、襯衣之類的禮物。每逢節(jié)日或天氣變化，他們就互發(fā)短信問候一聲。兩個(gè)深受感情傷害的人，在互相慰藉中越走越近。

2001年7月1日凌晨2時(shí)許， 正在外地進(jìn)貨的趙麗芳忽然接到母親電話，說女兒冰冰發(fā)高燒，去醫(yī)院又打不到車。趙麗芳趕不回去，便打電話向張龍翔求援。沒想到，睡得迷迷糊糊的張龍翔二話沒說，很快就開車趕了過去。送孩子去醫(yī)院、繳費(fèi)、化驗(yàn)、輸液。醫(yī)生說，幸好送得及時(shí)，再晚幾個(gè)小時(shí)，孩子腦子就可能燒壞了。

趙麗芳對(duì)張龍翔感激不已。冰冰出院的當(dāng)天晚上，她在家做了一大桌飯菜酬謝張龍翔。兩個(gè)人邊喝邊聊，互訴衷腸。談到離婚對(duì)自己的打擊以及離婚后的種種艱辛，兩個(gè)人都感慨不已，同病相憐的感覺讓彼此的心越靠越近。醉眼迷離中，久違的激情忽然涌了上來，他們情難自抑地相擁在一起……

兩人從此成了彼此的牽掛，心靈上的契合，讓他們漸漸從離婚的創(chuàng)痛中走出來，人變得精神、年輕了許多。

2001年中秋，懷著對(duì)家庭和親情的渴望，張龍翔主動(dòng)問趙麗芳能否領(lǐng)證結(jié)婚?；蛟S是對(duì)再次走進(jìn)婚姻的信心不足，趙麗芳長嘆了一聲：“以后再說吧，我還沒做好準(zhǔn)備?！?/p>

同居十年，生活也“逍遙”

這年冬天，張龍翔在中山區(qū)租住的房子供暖管道壞了，供暖公司遲遲沒能上門維修。凍得難受的他征得趙麗芳同意后，搬過去住了半個(gè)月。后來，見趙麗芳舍不得他走，他便長住下來。作為回報(bào)，他以后再幫趙麗芳運(yùn)貨時(shí)不再收錢。

半年過后，張龍翔再次問趙麗芳是否去領(lǐng)個(gè)證，趙麗芳仍拒絕道：“我們都受過一次感情傷害，對(duì)于結(jié)婚這樣的大事，還是慎重一些吧。我們先這樣處著，等以后時(shí)機(jī)完全成熟了再說。”

趙麗芳的話也在理。而且，這些年，她做生意攢下了數(shù)百萬身家，而他只不過是一個(gè)收入不穩(wěn)的面的司機(jī)，還要供兩個(gè)孩子讀書，負(fù)擔(dān)很重。想到這些，張龍翔釋然，以后也不再提結(jié)婚的事了。

為表明自己和趙麗芳在一起并不是貪圖錢財(cái)，張龍翔主動(dòng)提出每個(gè)月給她500元作為伙食費(fèi)，其他大宗消費(fèi)則實(shí)行AA制。吸取上段婚姻中的教訓(xùn)，他們索性進(jìn)一步約定：各自的收入、贍養(yǎng)父母和撫養(yǎng)子女，也各自負(fù)責(zé)，互不干涉。這樣可以排除其他夫妻必須面對(duì)的收入紛爭、消費(fèi)壓力及親人供養(yǎng)方面的牽絆，更利于過身心交融但私人空間并不交叉的“二人世界”。

2004年7月，張龍翔的大兒子張剛考入大學(xué)，一年學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)要一萬多元，張龍翔壓力劇增。2005年，二兒子張強(qiáng)也考入北京一所大學(xué)，學(xué)費(fèi)卻沒有著落。眼看開學(xué)的日子迫近，張龍翔只好厚著臉皮向趙麗芳借錢。趙麗芳猶豫了半天，借給他兩萬元，但要他寫借條。張龍翔心里不舒服：“在一起都這么久了，借點(diǎn)錢還這么信不過！”

不過，讓張龍翔稍感欣慰的是，趙麗芳并沒有因?yàn)槌闪藗?，就?duì)他頤指氣使。2006年9月兩個(gè)孩子開學(xué)時(shí)，趙麗芳又主動(dòng)借了兩萬元錢。

一晃，張剛和張強(qiáng)陸續(xù)大學(xué)畢業(yè)，張剛考上了大連市的公務(wù)員，張強(qiáng)則進(jìn)入了沈陽一家房地產(chǎn)公司做銷售經(jīng)理。父子三人經(jīng)過一年努力，于2010年7月還清了趙麗芳的幾萬元借款。此時(shí)，趙麗芳的女兒冰冰也已大學(xué)畢業(yè)，進(jìn)入大連一家媒體工作。

2010年10月，趙麗芳身家已有六七百萬元，富足殷實(shí)，后顧無憂。她給女兒買房，順便轉(zhuǎn)讓了店面，過起了“退休生活”。閑暇時(shí)間，她還跟著社區(qū)的大媽們學(xué)會(huì)了炒股。張龍翔十分羨慕，卻無法和她比，每天還是照樣跑出租車。

結(jié)婚兩月，絕望殺妻

2011年元旦，張龍翔的大兒子張剛結(jié)婚。出于對(duì)趙麗芳的感激，張剛邀請(qǐng)她以母親身份參加婚禮。趙麗芳沒想到自已這個(gè)沒名分，也沒盡義務(wù)的“母親”會(huì)受到如此禮遇，非常高興。

婚禮上，看著兒子和兒媳恩愛的樣子，張龍翔心生感慨：孩子們漸漸長大成家，要是自己也有個(gè)名正言順的家就好了！見趙麗芳心情不錯(cuò)，他順勢說出了自己的想法，并說：“我們一起生活了10年了，是不是補(bǔ)上這個(gè)證呢？”受現(xiàn)場氣氛的感染，趙麗芳想了想說：“也好，不過得等冰冰結(jié)婚了再說?！?/p>

2011年5月初，冰冰舉行了婚禮。趙麗芳履行諾言，準(zhǔn)備跟張龍翔結(jié)婚。沒想到冰冰得知后連忙阻止母親：“他現(xiàn)在提出結(jié)婚，肯定是覬覦你的財(cái)產(chǎn)！如果一定要結(jié)婚，也得先做婚前財(cái)產(chǎn)公證！”

女兒的話不無道理，趙麗芳猶豫再三后向張龍翔提出了做財(cái)產(chǎn)公證的意思。張龍翔聽了心里有幾分不快――這明顯是在防自己嘛！但想到結(jié)婚要緊，他還是與趙麗芳去做了公證。

6月24日，兩人在中山區(qū)民政局登記結(jié)婚。拿到紅彤彤的結(jié)婚證，他們百感交集：風(fēng)風(fēng)雨雨同居這么多年，總算有個(gè)合法手續(xù)了！但愿以后能平安無事地相伴到老……

然而，沒想到，他們拿到結(jié)婚證后，各種矛盾很快登場了。

婚后，張龍翔繼續(xù)開出租車，每天風(fēng)中雨里，而趙麗芳除了炒股，就到社區(qū)跟鄰居打麻將。久而久之，張龍翔心理失衡！一天晚上，他饑腸轆轆下班回來，發(fā)現(xiàn)趙麗芳還沒回家，便打電話說：“我在外面跑了一天累得不行，你趕緊回來做飯。”趙麗芳正在打麻將，便像以前那樣讓他出去吃。既然是夫妻了，很多話張龍翔如今說起來就理直氣壯了：“我現(xiàn)在是你的老公，不是來住店的！”趙麗芳不屑地說：“結(jié)婚不過是個(gè)形式，原來怎么過現(xiàn)在就怎么過，你別想我伺候你……”那晚，兩人大吵一頓，此后在一起都互相不太搭理對(duì)方了。

7月30日，趙麗芳的母親突然中風(fēng)，被送進(jìn)醫(yī)院搶救，她叫上張龍翔一起去醫(yī)院照料。張龍翔心里還生她的氣，便拒絕道：“我這幾天很忙，沒時(shí)間?！壁w麗芳聽了很不高興：“你現(xiàn)在跟我過，怎么這么沒良心？”張龍翔馬上不高興地說：“我沒良心，你有良心了？你有良心怎么自己天天打麻將，忍心看我累死累活？”

趙麗芳被氣得目瞪口呆。此后幾天，趙麗芳在醫(yī)院照顧母親，張龍翔雖然覺得自己有點(diǎn)過分，但想到趙麗芳結(jié)婚后一直不愿照顧自己，也便釋然了。

8月中旬，張龍翔因?yàn)榕艹鲎廛囂?，?zhǔn)備辭職盤下小區(qū)附近一家超市，但40萬元的轉(zhuǎn)讓金讓他犯了難。向趙麗芳借吧，他拉不下面子，這段時(shí)間吵得太兇了……超市老板李斌見他猶豫，半帶嘲諷地說：“誰不知道你娶了個(gè)富婆，還拿不出40萬？你不要，我馬上轉(zhuǎn)讓給別人！”張龍翔臉上一熱，生怕對(duì)方知道自己與趙麗芳關(guān)系變僵，便趕緊說：“她的錢暫時(shí)套在股市，要不錢先欠著，兩個(gè)月后再給，另給5萬利息！”張龍翔心里盤算著，等過段時(shí)間趙麗芳?xì)庀嗽傧蛩桢X。

哪知，李斌不買他的賬：“欠錢可以，但是得有東西做抵押。我看你們住的房子還比較大，你把房產(chǎn)證抵押給我，我就讓你欠賬?！睆堼埾柘肓税胩欤阃低蛋掩w麗芳的房產(chǎn)證翻了出來，抵押給了他。

辦完轉(zhuǎn)讓手續(xù)后，張龍翔開始當(dāng)起了超市老板。很快，趙麗芳便發(fā)現(xiàn)了他所做的一切，她震驚不已，怎么也想不到張龍翔竟敢偷了她的房產(chǎn)證去做抵押，不禁火冒三丈：“你神經(jīng)病??？把房產(chǎn)證還給我，我要跟你離婚！”說完哭著與他扭打了起來。

打完后，趙麗芳找到李斌：“房產(chǎn)證是張龍翔偷來做抵押的，你們的協(xié)議無效，你把我的房產(chǎn)證還給我，否則我到法院告你！”李斌一聽嚇壞了，趕緊找到張龍翔要他還錢?？蓮堼埾枘睦镉绣X？他只好哭著請(qǐng)趙麗芳借，說等超市賺錢了馬上還。然而，趙麗芳對(duì)他這個(gè)行為氣憤、失望至極，一分也不肯借給他。張龍翔無奈，只得一邊籌錢，一邊求李斌寬限他一段時(shí)間。李斌不答應(yīng)，他便開始躲著他，連超市也都關(guān)了門。

8月17日，李斌見張龍翔人不現(xiàn)身，手機(jī)也關(guān)著，便帶人找到他將他打了一頓，并威脅道：“10天后再不給錢，我就去你！”

張龍翔害怕極了。他想找兩個(gè)兒子想辦法，但想到自己做的事實(shí)在沒臉跟他們說，只好作罷。他甚至想趕緊把超市轉(zhuǎn)給別人，可問了幾個(gè)人，別人最多愿意出30萬元，這樣一番折騰，他幾天要虧掉15萬，太可怕了……

8月26日晚，借錢無門的張龍翔失魂落魄回到了家，想再次向趙麗芳提出借錢。哪知還未開口，趙麗芳就拿出一紙離婚協(xié)議放在他面前。張龍翔一見腿都軟了，馬上跪求她說：“明天我再不給李斌錢他就要告我了，念在我們好了這么多年的份上，你就先借我45萬吧……”然而，趙麗芳冷冷地說：“我是不會(huì)借你錢的，你是自作自受……”趙麗芳想到錢就生氣，“幸好當(dāng)初做了婚前財(cái)產(chǎn)公證，要不然我的錢都要被你騙走了，真。”

張龍翔見趙麗芳不但不愿借錢，還這樣羞辱自己，頓時(shí)怒火中燒。這時(shí)，趙麗芳又逼著他簽字?！澳阋娝啦痪?，真夠絕情！真后悔跟你這樣無情的人同居10年，還結(jié)成了夫妻！”張龍翔被心里的怒火燒糊了，面色突然猙獰起來，他猛地爬起身，拿起身旁茶幾上的水果刀，朝趙麗芳刺去，悲劇最后釀成。

編后：兩個(gè)人同居10年相安無事，走進(jìn)婚姻才兩個(gè)月就釀成慘劇。這說明，他們并不清楚同居和婚姻的區(qū)別，夫妻有相互幫助，相互扶養(yǎng)的義務(wù)，這是我國法律明確規(guī)定的。同居則可以完全獨(dú)立，互不相關(guān)。本案中，男女雙方都沒做好承擔(dān)婚姻義務(wù)的準(zhǔn)備，卻又對(duì)婚姻寄予重望，最后導(dǎo)致悲劇的發(fā)生。同時(shí)這也說明，婚前同居太久，不一定是好事！

婚前協(xié)議的法律效益范文第5篇

﹙一﹚農(nóng)業(yè)女性化的社會(huì)現(xiàn)狀

農(nóng)業(yè)女性化是指在農(nóng)村勞動(dòng)力非農(nóng)轉(zhuǎn)移中，由于性別選擇男性率先從農(nóng)業(yè)中轉(zhuǎn)移出來，農(nóng)村傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)勞動(dòng)量主要由婦女承擔(dān)的現(xiàn)象。農(nóng)業(yè)女性化是我國已經(jīng)存在的客觀現(xiàn)實(shí)。形成農(nóng)業(yè)女性化有主客觀原因。主觀動(dòng)因表象為農(nóng)民家庭為獲取更大經(jīng)濟(jì)利益的理性選擇，實(shí)質(zhì)上是傳統(tǒng)文化中男女分工的性別刻板印象和男性中心的傳統(tǒng)社會(huì)認(rèn)知；客觀動(dòng)因表象為傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會(huì)向現(xiàn)代工業(yè)社會(huì)轉(zhuǎn)變過程中的農(nóng)村勞動(dòng)力大規(guī)模非農(nóng)轉(zhuǎn)移，實(shí)質(zhì)上是高度計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下長期存在的城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)造成的。農(nóng)業(yè)女性化加劇了男女地位不平等。與男性相比，改革之后的農(nóng)村婦女社會(huì)地位與收入水平并沒有隨著勞動(dòng)強(qiáng)度的增強(qiáng)和家庭貢獻(xiàn)加大而同比上升。農(nóng)業(yè)女性化現(xiàn)象已經(jīng)引起了理論上的關(guān)注和探討。毫無疑問，農(nóng)業(yè)的發(fā)展離不開農(nóng)村女性，農(nóng)村女性的發(fā)展是農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的必要條件。從本質(zhì)上來看，農(nóng)業(yè)女性化是農(nóng)村婦女在現(xiàn)代城市化變遷中一種權(quán)利的失落，在追求經(jīng)濟(jì)效益最大化的市場觀念和性別歧視的社會(huì)分工模式的同時(shí)作用下，農(nóng)村婦女個(gè)體的發(fā)展被犧牲掉，以換取男性社會(huì)價(jià)值最大程度的實(shí)現(xiàn)和社會(huì)最大程度的進(jìn)步。農(nóng)業(yè)的發(fā)展離不開人，更離不開作為主要?jiǎng)趧?dòng)力的農(nóng)村女性。因此，農(nóng)業(yè)的發(fā)展要立足于農(nóng)村女性，著眼于農(nóng)村女性的基本權(quán)利。

﹙二﹚自由發(fā)展觀的視角：農(nóng)村婦女土地權(quán)益

作為印度學(xué)者，同時(shí)也是1998年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)的獲得者，阿馬蒂亞•森長期的自由發(fā)展觀，改變了傳統(tǒng)發(fā)展觀的思維范式，將研究中心轉(zhuǎn)向了對(duì)人的自由的專注。自由發(fā)展觀的獨(dú)特之處在于其深厚的人本主義色彩，這種發(fā)展觀是以人為主體、以自由為核心、以制度為載體的觀念［1］。從阿馬蒂亞•森的自由發(fā)展觀來看，農(nóng)村女性發(fā)展就是農(nóng)村女性拓展她們所享有的真實(shí)自由的過程。社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，最具化的表現(xiàn)是個(gè)體的社會(huì)成員的發(fā)展和進(jìn)步，只有個(gè)體的社會(huì)成員的整體發(fā)展和進(jìn)步才能實(shí)質(zhì)性地推動(dòng)社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步。在人本理念之中，最高的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)就是自由，而自由的建構(gòu)性作用，在于賦利。在英文中“權(quán)利”一詞有多種含義，阿馬蒂亞•森則是以entitlement為內(nèi)涵的，含義是“應(yīng)得的權(quán)利”，即指人的無差別的應(yīng)得的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化上的基本的、無條件的、天賦的權(quán)利。”特別是人們對(duì)糧食的支配和控制能力正體現(xiàn)了社會(huì)中的權(quán)利關(guān)系，而權(quán)利關(guān)系又決定于法律、經(jīng)濟(jì)、政治等的社會(huì)特性。而影響糧食生產(chǎn)的諸多因素中，土地制度是影響糧食安全最為核心的要素。一個(gè)完善的土地產(chǎn)權(quán)制度是農(nóng)業(yè)良性發(fā)展的必要條件，而缺乏保障的土地產(chǎn)權(quán)制度則成為阻礙農(nóng)業(yè)發(fā)展的重要根源。就我國而言，農(nóng)民對(duì)糧食的支配和控制直接地體現(xiàn)在土地權(quán)利上，土地為農(nóng)民提供了糧食、職業(yè)和生活保障。雖然家庭成員外出打工的工資性收入在農(nóng)村家庭收入中所占比重增加，土地仍然作為一種重要的自然資源和生產(chǎn)資料。對(duì)于農(nóng)民，享有了應(yīng)得的土地權(quán)利就獲得了發(fā)展的權(quán)利，而勞動(dòng)力﹙人﹚的發(fā)展必將推動(dòng)農(nóng)業(yè)的長足進(jìn)步。所以，在農(nóng)業(yè)女性化的背景之下，農(nóng)業(yè)的現(xiàn)代化需要賦予農(nóng)業(yè)女性發(fā)展的自由，而這種自由構(gòu)建在以糧食安全權(quán)為基礎(chǔ)的一系列權(quán)利之上，如果想在糧食的市場交換中取得主動(dòng)地位，則以享有產(chǎn)出糧食的唯一生產(chǎn)資料———土地的權(quán)利為前提。在我國現(xiàn)行土地制度下，農(nóng)村婦女土地權(quán)利問題的關(guān)鍵是如何消除現(xiàn)有法律法規(guī)中對(duì)農(nóng)業(yè)主要?jiǎng)诹ε缘男詣e排擠，最大限度地保護(hù)其作為土地使用者的各項(xiàng)權(quán)利。

二、農(nóng)村婦女土地權(quán)利受侵害的表現(xiàn)

﹙一﹚土地承包經(jīng)營權(quán)受侵害的表現(xiàn)

《婦女權(quán)益保障法》、《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》等都對(duì)保障婦女土地權(quán)利進(jìn)行了明確的規(guī)定。2002年頒布的《農(nóng)村土地承包法》第6條規(guī)定：“農(nóng)村土地承包，婦女與男子享有平等的權(quán)利。承包中應(yīng)當(dāng)保護(hù)婦女的合法權(quán)益，任何組織和個(gè)人不得剝奪、侵害婦女應(yīng)當(dāng)享有的土地承包經(jīng)營權(quán)?！蔽覈姆梢呀?jīng)賦予了婦女與男子平等的土地權(quán)益，但由于農(nóng)村土地家庭承包制度本身設(shè)計(jì)的缺陷，婦女土地承包經(jīng)營權(quán)受侵害情形較為明顯。1.土地承包經(jīng)營權(quán)的初次分配。土地承包經(jīng)營權(quán)初次分配中農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權(quán)受侵害的現(xiàn)象主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是黑戶女童無法獲得承包經(jīng)營權(quán)。在養(yǎng)兒防老的傳統(tǒng)性別觀念下，農(nóng)村地方超生了大量沒有戶籍的女童，其不享有集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格，也無法參與土地承包經(jīng)營的分配。二是試婚女性預(yù)先被剝奪承包經(jīng)營權(quán)。某些地方實(shí)行測婚測嫁，在村集體調(diào)整承包地前，適齡未婚女子預(yù)先被剝奪土地承包權(quán)，而未婚男子卻預(yù)先獲得未來妻和子的土地承包經(jīng)營權(quán)［2］。2.土地承包經(jīng)營權(quán)的再次分配。土地承包再次分配中農(nóng)村女性權(quán)益流失的現(xiàn)象主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是出嫁婦女，其結(jié)婚后戶口一旦遷出，承包地份額即被收回，而新居住地不是無地再分就是機(jī)動(dòng)地或退出地；戶口如不遷出，新居住地即以原居住地尚有承包地為由拒絕再次分配，如果兩地相隔較遠(yuǎn)，出嫁婦女自己經(jīng)營使用相當(dāng)不便，又難以向其父母家庭主張分割。二是離婚婦女，其享有承包經(jīng)營權(quán)的土地不能隨戶口遷走，土地往往仍依附于前夫，無法單獨(dú)分出來，如果戶口移回娘家，娘家所在地也不再分配承包土地，而男方將土地另行發(fā)包，導(dǎo)致離婚婦女無地可種，離婚婦女的土地承包權(quán)實(shí)際上已經(jīng)遭到了剝奪［3］。

﹙二﹚宅基地使用權(quán)受侵害的表現(xiàn)

《物權(quán)法》確立了農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)和宅基地使用權(quán)為農(nóng)民在集體土地上享有的特別物權(quán)。宅基地是農(nóng)民重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)利?！锻恋毓芾矸ā返?2條規(guī)定：“農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地”，《婦女權(quán)益保障法》第30條也規(guī)定：“農(nóng)村劃分責(zé)任田、口糧田等，以及批準(zhǔn)宅基地，婦女與男子享有平等權(quán)利，不得侵害婦女的合法權(quán)益”。宅基地使用權(quán)人是符合申請(qǐng)宅基地條件的農(nóng)村集體組織的成員，并且貫徹“一戶一宅”制，由于宅基地使用權(quán)制度本身設(shè)計(jì)的缺陷，農(nóng)村婦女宅基地使用權(quán)受侵害情形較為明顯。1.從宅基地使用權(quán)取得的實(shí)質(zhì)要件看，“一戶一宅”的分配模式不利于婦女權(quán)益的保護(hù)。對(duì)于未婚和已婚的婦女，其在以男性家長為中心家庭組織形式中居于依附地位。男方在到法定的結(jié)婚年齡后，可以自己的名義或父母的名義申請(qǐng)宅基地，而婦女的宅基地使用權(quán)一直被忽視。女方如果招婿上門，或另繳費(fèi)，以戶名義申請(qǐng)，或原房翻蓋；女方如果出嫁他處，則登記在男方名下。對(duì)于離婚的婦女，在農(nóng)村傳統(tǒng)習(xí)慣中離婚婦女并不視為“一戶”，她們既無法對(duì)宅基地進(jìn)行分割，也不能申請(qǐng)新的宅基地。2.從宅基地使用權(quán)取得的形式要件看，“地隨房走”的登記模式不利于婦女權(quán)益的保護(hù)。在申請(qǐng)環(huán)節(jié)，由于農(nóng)村中大部分宅基地是男方因婚前建房而取得，取得的程序或者是以男方個(gè)人名義申請(qǐng)，或者是以男方父母名義申請(qǐng)。所以婦女在離婚時(shí)，因宅基證是男方在婚前取得，從而無權(quán)分割該房產(chǎn)。由于歷史原因，我國農(nóng)村的房屋產(chǎn)權(quán)登記制度尚不完善，宅基地使用證既是住宅用地享有使用權(quán)的合法證據(jù)，也是該地塊上所建房屋所有權(quán)的合法證明。而宅基地使用證的登記制度一直沿用“有父從父，無父從子”的傳統(tǒng)習(xí)慣，農(nóng)村婦女很少能在宅基地使用證上登記為權(quán)利人。在此背景下，雙方一旦離婚，女方以夫妻共同財(cái)產(chǎn)為由主張分割宅基地使用權(quán)和房屋所有權(quán)的請(qǐng)求難以得到法律支持。

﹙三﹚土地流轉(zhuǎn)獲益權(quán)受侵害的表現(xiàn)

農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)可分為宅基地的流轉(zhuǎn)和承包地的流轉(zhuǎn)。出于保護(hù)耕地，農(nóng)村社會(huì)保障機(jī)制尚不完善、農(nóng)民是無償取得宅基地等諸多原因的考慮，我國對(duì)宅基地的流轉(zhuǎn)采取嚴(yán)格限制的規(guī)定。但在實(shí)踐中，客觀存在的土地需求讓宅基地流轉(zhuǎn)的隱形操作在各地頻頻試水，理論上的爭議尚不能達(dá)成統(tǒng)一，由于篇幅關(guān)系，本文僅對(duì)承包地的流轉(zhuǎn)問題進(jìn)行分析。1.土地的內(nèi)向型流轉(zhuǎn)?！独^承法》第9條明確規(guī)定“繼承權(quán)男女平等?！钡谖覈r(nóng)村社會(huì)保障體制不甚健全的情況下，加之“養(yǎng)兒防老”的傳統(tǒng)意識(shí)的影響，在農(nóng)戶的家長無力耕種或者不愿耕種自己的責(zé)任地、口糧地的時(shí)，通常都以分家的形式將其在兒子中平均分配［4］。對(duì)于那些“農(nóng)嫁非”的婦女而言，土地的繼承權(quán)更是理所當(dāng)然地被剝奪。男娶女嫁的婚俗所帶來的流動(dòng)性使得婦女脫離了以原住所地為中心的權(quán)利界域，由此也導(dǎo)致其在土地流轉(zhuǎn)過程中的獲益權(quán)因地方習(xí)慣的否決而缺失。2.土地的外向型流轉(zhuǎn)?！段餀?quán)法》第128條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)?！蓖恋爻邪?jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生的土地增值是農(nóng)村社會(huì)成員生存與發(fā)展的經(jīng)濟(jì)依賴。土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)有利于實(shí)現(xiàn)農(nóng)業(yè)資源的優(yōu)化配置，有利于實(shí)現(xiàn)農(nóng)業(yè)的規(guī)?；?jīng)營，也給農(nóng)民增加了收入。土地承包經(jīng)營合同基本都是以“戶”為單位簽訂的，作為戶主的男性家長成為登記的權(quán)利人，婦女的隱形土地權(quán)利極易被忽視。在這種情況下，不僅承擔(dān)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)主要?jiǎng)趧?dòng)量的農(nóng)村婦女失去了決策的權(quán)利，而且一旦在土地外向流轉(zhuǎn)登記的權(quán)利人未經(jīng)其他家庭成員同意擅自處分土地權(quán)利時(shí)，變更登記后善意第三人即可以公示公信力對(duì)抗其他成員的請(qǐng)求。雖然農(nóng)村婦女可以向無權(quán)處分人主張賠償，但基于彼此的家庭成員身份和婦女依附性的家庭地位，很難實(shí)現(xiàn)其權(quán)利主張。

三、農(nóng)村婦女土地權(quán)利受侵害的原因

農(nóng)村婦女土地權(quán)利受侵害的原因較為復(fù)雜，既有男娶女嫁、婦從夫居的傳統(tǒng)婚俗因素，又有男尊女卑、父權(quán)家長制的封建思想作祟，既有鄉(xiāng)土社會(huì)、村規(guī)民約的監(jiān)管盲區(qū)，也有土地政策、戶籍管理等方面的漏洞等，本文不再贅述。從法律角度進(jìn)行分析，主要有以下三個(gè)方面。

﹙一﹚法律規(guī)定缺乏性別視角

中性模式是立法和政策中缺乏社會(huì)性別視角最為常見的表現(xiàn)形式。由于立法層面缺乏足夠的性別敏感度，把法律規(guī)范調(diào)整下的人當(dāng)作無性人或中性人。其忽視男女兩性的生理差異和社會(huì)文化造成的差別，對(duì)不同情形下的男女同等對(duì)待，會(huì)導(dǎo)致對(duì)某一性別特別是女性持續(xù)性的不利后果和事實(shí)上的歧視［5］。以《土地管理法》為例，《土地管理法》第26條規(guī)定：“農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”，“農(nóng)村村民出賣、出租住房后，再申請(qǐng)宅基地的，不予批準(zhǔn)?！币勒赵撘?guī)定，目前農(nóng)村宅基地的流轉(zhuǎn)只限于村民小組內(nèi)部進(jìn)行，超出此范圍的宅基地使用權(quán)流轉(zhuǎn)尚不在法律認(rèn)可的空間之內(nèi)。由于立法缺乏性別視角，忽視了男女兩性因?yàn)榛橐鰡栴}所帶來的權(quán)利差別待遇［6］。如果農(nóng)村婦女嫁在本地，其宅基地使用權(quán)湮沒在以戶為單位的名義之中，或者支付較高的代價(jià)，如果嫁到外地，其在原家庭中宅基地使用份額又無法分割和流轉(zhuǎn)；一旦離婚，則房地盡失。

﹙二﹚法律規(guī)定可操作性不高

對(duì)于婦女權(quán)益的立法保護(hù)，我國的立法特點(diǎn)總體的表現(xiàn)就是原則性、宣示性條款較多，可操作性不高，處于形式保護(hù)向?qū)嵸|(zhì)保護(hù)的過渡階段。關(guān)于農(nóng)村婦女土地權(quán)益的立法規(guī)定也是如此。以《農(nóng)村土地承包法》為例，《農(nóng)村土地承包法》第3條規(guī)定“農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的家庭承包方式。”第5條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員有權(quán)依法承包由本集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包的農(nóng)村土地?！钡?條規(guī)定“農(nóng)村土地承包，婦女與男子享有平等的權(quán)利?！钡?5條規(guī)定“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶?！鄙鲜鲆?guī)定確立了農(nóng)村家庭承包制的確立方式，但由于法律規(guī)定過于簡單化、原則化，在實(shí)踐中容易造成操作層面的誤區(qū)。按照該法第5、6條的理解，參加農(nóng)村集體土地承包的主體應(yīng)當(dāng)是作為農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員的個(gè)人，即包括婦女在內(nèi)的每一個(gè)個(gè)體成員都享有獨(dú)立的承包經(jīng)營權(quán)；而按照該法第3、15條的理解，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是以家庭為單位的農(nóng)戶，也就是全部家庭成員視為一個(gè)整體，由“戶主”以人的身份行使承包經(jīng)營的各項(xiàng)權(quán)利。實(shí)踐中各地基本以第二種方案操作，在部分家庭成員“農(nóng)轉(zhuǎn)非”、死亡時(shí)對(duì)農(nóng)村土地承包經(jīng)營關(guān)系的長期穩(wěn)定不發(fā)生影響，有力地貫徹了“增人不增地，減人不減地”的土地政策［7］。但在農(nóng)村人口流動(dòng)最為主要的體現(xiàn)是農(nóng)村婦女的結(jié)婚和離異，她們卻要為自己的婚姻變動(dòng)承受土地權(quán)益喪失的風(fēng)險(xiǎn)。

﹙三﹚法律規(guī)定體系化程度差

我國涉及土地權(quán)益的法律規(guī)范總體上數(shù)量較少，質(zhì)量不高，突出的表現(xiàn)在于已有立法滯后且缺乏體系性。由于法律規(guī)范處于不同的立法機(jī)構(gòu)，其在法的制定中出于不同的考慮，對(duì)于同一問題所作的規(guī)定不盡相同，這就導(dǎo)致了在實(shí)踐中協(xié)調(diào)性差的局面。如《婦女權(quán)益保障法》第33條規(guī)定：“任何組織和個(gè)人不得以婦女未婚、結(jié)婚、離婚、喪偶等為由，侵害婦女在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織中的各項(xiàng)權(quán)益?！倍锻恋毓芾矸ā返?0條規(guī)定：“農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng)營、管理；已經(jīng)屬于鄉(xiāng)﹙鎮(zhèn)﹚農(nóng)民集體所有的，由鄉(xiāng)﹙鎮(zhèn)﹚農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織經(jīng)營、管理”。即在《婦女權(quán)益保障法》中對(duì)農(nóng)村婦女土地權(quán)益的保障方式，在《土地管理法》中具體地賦予了農(nóng)村自治組織。但在目前的村民自治組織中，女性處于失語狀態(tài)，“村民委員會(huì)成員中婦女應(yīng)當(dāng)有適當(dāng)?shù)拿~”即被執(zhí)行為只有婦女主任一名成員，性別分布不均等的權(quán)力結(jié)構(gòu)必然帶來權(quán)利分配的不公平。在農(nóng)村，兩委會(huì)決定為不給離婚婦女和離婚后隨母生活的子女安置宅基地的案件時(shí)有發(fā)生。

四、農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護(hù)的對(duì)策

﹙一﹚土地承包經(jīng)營權(quán)保護(hù)的對(duì)策

1.明確婦女在承包合同中的地位我國目前土地承包合同上載明的主體的發(fā)包方是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會(huì)或者村民小組集體經(jīng)濟(jì)組織，承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶，但合同中極少會(huì)注明是該農(nóng)戶全體家庭成員，而只是登記為“戶主”個(gè)人。實(shí)質(zhì)上，真正的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)人應(yīng)為村民個(gè)人，形式上，村民承包經(jīng)營權(quán)的形式是通過“戶”這一家庭單位來實(shí)現(xiàn)的。即農(nóng)戶家庭成員對(duì)內(nèi)是共有的準(zhǔn)用益物權(quán)法律關(guān)系①，對(duì)外由戶主代表全體家庭成員共同行使權(quán)利。所以，當(dāng)農(nóng)戶家庭解體時(shí)，個(gè)體家庭成員享有分割的權(quán)利。最高人民法院《關(guān)于審理農(nóng)村承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定﹙試行﹚》第34條規(guī)定：“承包方是夫妻的，在承包合同履行期間解除婚姻關(guān)系時(shí)，就其承包經(jīng)營的權(quán)利義務(wù)未達(dá)成協(xié)議，且雙方均有承包經(jīng)營主體資格的，人民法院在處理其離婚案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照家庭人口、老人的贍養(yǎng)，未成年子女的撫養(yǎng)等具體情況，對(duì)其承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行分割?！笨梢姡恋爻邪贤忻鞔_載明包括婦女在內(nèi)的全體家庭成員合同當(dāng)事人地位，能夠更好地與司法解釋銜接，在實(shí)踐中有利于女方離婚時(shí)主張分割承包地的權(quán)利。2.明確婦女在承包合同中的份額農(nóng)村土地是在以“戶”為單位的基礎(chǔ)上進(jìn)行了承包分配，但農(nóng)戶家庭承包土地的數(shù)量實(shí)際是按人口來確定的。法律上所認(rèn)可的承包合同的當(dāng)事人﹙承包方﹚是包括合同簽署當(dāng)時(shí)全部家庭成員在內(nèi)的農(nóng)戶，也就是說，隨著承包合同的簽署，包括婦女在內(nèi)的每個(gè)家庭成員的該項(xiàng)權(quán)利就已產(chǎn)生［8］。同時(shí)，《物權(quán)法》又賦予了承包經(jīng)營權(quán)以物權(quán)屬性，那么在農(nóng)戶家庭內(nèi)部成員各自的份額，應(yīng)當(dāng)通過立法的形式予以確立，將這種物權(quán)細(xì)化到家庭成員。應(yīng)當(dāng)規(guī)定農(nóng)戶家庭的承包經(jīng)營權(quán)，在保留未成年子女的適當(dāng)份額的基礎(chǔ)之上，夫妻應(yīng)當(dāng)享有均等份額。特別是農(nóng)業(yè)女性化背景下，農(nóng)村婦女在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)主要?jiǎng)诹Φ闹匾饔?，以及她們?cè)诩彝ブ械呢暙I(xiàn)和地位，應(yīng)當(dāng)有條件地給予適當(dāng)照顧。通過此規(guī)定，也能夠解決婦女因婚姻流動(dòng)產(chǎn)生的與承包經(jīng)營權(quán)分離的情況，確定了家庭成員各自的份額，就為個(gè)體家庭成員處分其承包經(jīng)營權(quán)創(chuàng)造了條件［9］。婦女如果外嫁他地，也可以選擇將其土地承包經(jīng)營權(quán)份額留在家庭中，或者對(duì)外進(jìn)行轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)。這樣，既保證了農(nóng)村土地承包關(guān)系的長期穩(wěn)定，又能有效地保護(hù)農(nóng)村婦女的土地承包合法權(quán)益。3.明確婦女對(duì)承包經(jīng)營權(quán)有權(quán)繼承我國《物權(quán)法》雖然賦予了承包經(jīng)營權(quán)以物權(quán)屬性，但對(duì)于承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題卻未進(jìn)行深入規(guī)定，僅在第131條默認(rèn)了“農(nóng)村土地承包法等法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定”?！掇r(nóng)村土地承包法》第31條規(guī)定：“承包人應(yīng)得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承。林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包?！薄掇r(nóng)村土地承包法》第50條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的，該承包人死亡，其應(yīng)得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承；在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包?！蓖恋爻邪氖找婵梢岳^承是沒有疑問的，而對(duì)于土地承包經(jīng)營權(quán)是否可以繼承，學(xué)界的觀點(diǎn)并不一致。從法條的表述來看，“承包期內(nèi)繼續(xù)承包”并不等同于“享有承包權(quán)”的內(nèi)涵，更似乎是承包合同主體的變動(dòng)。且結(jié)合《農(nóng)村土地承包法》的上下文規(guī)定來看，因承包主體和承包客體的不同，對(duì)是否能夠“繼續(xù)承包”的規(guī)定也有所不同。對(duì)于集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)以家庭承包方式獲得承包經(jīng)營權(quán)的農(nóng)戶，有“繼續(xù)承包”林地承包經(jīng)營權(quán)，無“繼續(xù)承包”耕地和草地的承包經(jīng)營權(quán)；對(duì)于集體經(jīng)濟(jì)組織外的以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等其他方式獲得承包經(jīng)營權(quán)的承包方，則有“繼續(xù)承包”林地、耕地和草地的承包經(jīng)營權(quán)。這種以承包方式的差異和承包土地用途的不同來界定繼承人不同的繼續(xù)承包的權(quán)利，造成了理解和應(yīng)用的混亂。如果將這種“繼續(xù)承包”理解為享有繼承承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利，那么一般的承包主體尚不能平等對(duì)待，又何談繼承權(quán)上的男女平等問題呢？如果將這種“繼續(xù)承包”不能理解為享有繼承承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利，則應(yīng)當(dāng)盡快確立土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承法律制度，避免農(nóng)戶家庭成員因出生、婚嫁、收養(yǎng)、死亡等原因引發(fā)的土地承包經(jīng)營權(quán)主體不確定的狀況。尤其是要說明的是，在未來立法明確承包經(jīng)營權(quán)可以繼承的情況下，依照《繼承法》繼承順序的規(guī)定，其一般也僅在配偶、父母、子女中繼承，并未在家庭成員的范圍中有較大突破，不會(huì)產(chǎn)生立法者所擔(dān)心的因承包經(jīng)營權(quán)的分割產(chǎn)生的土地細(xì)碎化，效率低的問題。

﹙二﹚宅基地使用權(quán)保護(hù)的對(duì)策

1.明確“一戶一宅”不等于“一子一宅”宅基地使用權(quán)是經(jīng)依法審批，由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織分配給其成員，用于建造住宅的沒有使用期限限制的集體土地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人依法對(duì)集體所有的土地享有占有和使用的權(quán)利，有權(quán)依法利用該土地建造住宅及其附屬設(shè)施。農(nóng)村宅基地是以“戶”為單位申請(qǐng)，由申請(qǐng)人家庭成員共同使用的。依照規(guī)定，宅基地的申請(qǐng)主要有兩種情況，其一是村民戶無宅基地；其二是除父母身邊留一子女外，其他成年子女確需另立門戶而已有的宅基地低于分戶標(biāo)準(zhǔn)。依照第一種情況，申請(qǐng)人為該農(nóng)戶家庭的“戶主”，該家庭當(dāng)屬于核心家庭模式﹙父母+未婚子女﹚時(shí)，所有家庭成員包括女性均應(yīng)平等享有宅基地使用權(quán)。依照第二種情況，申請(qǐng)人是成年需另立門戶的未來“戶主”，宅基地的劃撥是以申請(qǐng)人結(jié)婚為條件的，所以應(yīng)當(dāng)規(guī)定配偶享有該宅基地的使用權(quán)。無論哪種情況，申請(qǐng)人基本都是家庭成員中的男性，女性宅基地使用權(quán)很難得到有效保護(hù)。故應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定農(nóng)村婦女的宅基地使用權(quán)，其婚前以家庭成員身份分得宅基地份額可以繼承；其夫無論婚前還是婚后申請(qǐng)的宅基地使用權(quán)，均為夫妻共同財(cái)產(chǎn)；對(duì)于離異的婦女，如果未與子女共同生活，因其原家庭成員身份獲得的宅基地份額繼續(xù)存在，仍可回歸原家庭，與未嫁女享有同等宅基地使用權(quán)，如果與子女共同生活，則該單親家庭應(yīng)當(dāng)視為特殊的“戶”，予以保護(hù)。2.改變“兩證一體”為房地分別登記目前我國除了極少部分地區(qū)的試點(diǎn)外，絕大部分農(nóng)村實(shí)行的是“兩證一體”的登記制度。在這種情況下，農(nóng)村房屋所有權(quán)人并無城市房屋所有權(quán)人持有的房屋產(chǎn)權(quán)證。農(nóng)村房屋所有權(quán)人能用來證明自己對(duì)房屋享有所有權(quán)的證書一般是當(dāng)?shù)厝嗣裾恋毓芾聿块T頒發(fā)的宅基地使用證書，即通常所理解的“兩證一體”。從農(nóng)村宅基地登記要求及程序來看，宅基地使用及房屋所有實(shí)行的是“房隨地走”的政策。宅基地使用證基本上就是農(nóng)村村民對(duì)宅基地享有使用權(quán)以及對(duì)宅基地上房屋享有所有權(quán)的合法憑證。正如前面所述，婦女在宅基地使用權(quán)上不能得到有效保護(hù)，直接影響了其對(duì)宅基地之上房屋所有權(quán)的行使。農(nóng)村婦女以從夫居的婚俗出嫁，男方家宅基地上的房屋因婚姻可能進(jìn)行翻建、改建、擴(kuò)建，但由于宅基地使用證仍然記載為原來的權(quán)利人，婦女不會(huì)因?yàn)榛橐霰辉黾拥怯洖闄?quán)利人，則雙方一旦離婚，很難主張自己對(duì)房屋的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。故應(yīng)當(dāng)完善農(nóng)村房屋產(chǎn)權(quán)登記制度，將農(nóng)村宅基地使用證與房屋產(chǎn)權(quán)證分離登記，在吸取試點(diǎn)地區(qū)有益經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，細(xì)化農(nóng)村房屋產(chǎn)權(quán)登記的原則、條件、內(nèi)容、登記、程序等，維護(hù)農(nóng)村婦女的合法權(quán)益。

﹙三﹚土地流轉(zhuǎn)獲益權(quán)保護(hù)的對(duì)策

由于以戶為單位的土地承包分配模式的弊端，農(nóng)村婦女無法充分享有土地承包經(jīng)營權(quán)中的份額，進(jìn)而導(dǎo)致其土地流轉(zhuǎn)中獲益的權(quán)利難以保障。因此立法首先需要解決的問題是：明確農(nóng)村婦女在土地承包經(jīng)營權(quán)的份額。這樣，無論在土地的內(nèi)向型流轉(zhuǎn)中還是外向型流轉(zhuǎn)中，婦女都可以其確定的份額主張流轉(zhuǎn)獲益權(quán)。除此之外，還應(yīng)在以下方面采取對(duì)策，保障農(nóng)村婦女在土地流轉(zhuǎn)中獲益權(quán)的實(shí)現(xiàn)。1.關(guān)于農(nóng)村婦女決策地位的問題“戶”即家庭，本質(zhì)上屬于一個(gè)經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)單位，以其作為法律概念來調(diào)整承包經(jīng)營中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，必然會(huì)導(dǎo)致邏輯上的混亂和適用中的難題?！皯簟钡母拍钅：藡D女獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也影響了其在行使承包經(jīng)營權(quán)中決策地位的獨(dú)立性。在農(nóng)業(yè)女性化的現(xiàn)實(shí)背景下，雖然農(nóng)村婦女成為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的主要?jiǎng)趧?dòng)力，但在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中決策的依賴性很強(qiáng)，決策比率不高。這種情況，不利于農(nóng)業(yè)技術(shù)的推廣傳播，也不利于農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者素質(zhì)的提升，更不利于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)率的提高。對(duì)已婚的農(nóng)村婦女，土地承包經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)將夫妻二人全部登記為權(quán)利人并各執(zhí)一份，在土地流轉(zhuǎn)過程中須經(jīng)夫妻一致書面同意，否則該土地流轉(zhuǎn)合同無效。通過此種方式，防止配偶一方私自流轉(zhuǎn)土地獲取利益的行為，保障婦女對(duì)其承包土地占有、使用、收益和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。對(duì)于出嫁或離婚的農(nóng)村婦女，在明確其土地承包經(jīng)營權(quán)份額的基礎(chǔ)上允許其主張分割，并對(duì)分割的部分自主地決定以轉(zhuǎn)讓或出租等方式進(jìn)行流轉(zhuǎn)。2.關(guān)于農(nóng)村婦女經(jīng)營方式的問題農(nóng)村土地需求的多樣化，推動(dòng)了農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)政策的施行。土地進(jìn)入市場，為農(nóng)村婦女處分自己的土地承包經(jīng)營權(quán)創(chuàng)造了條件。對(duì)于工資性收入成為家庭主要收入來源的農(nóng)村家庭，可以選擇將限制或富裕的土地流轉(zhuǎn)出去，增加土地收益；對(duì)于無地或少地的農(nóng)村婦女可以通過土地流轉(zhuǎn)獲得土地承包經(jīng)營權(quán)。雖然《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定了多種土地流轉(zhuǎn)的方式，但轉(zhuǎn)讓受到“承包人有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或穩(wěn)定的收入來源，同時(shí)需經(jīng)發(fā)包方同意”的限制，互換則必須“屬于同一集體經(jīng)濟(jì)組織的承包地塊進(jìn)行交換”，實(shí)際上留給農(nóng)村婦女的只有不夠穩(wěn)定、收益較低的出租或轉(zhuǎn)包兩種流轉(zhuǎn)方式。同時(shí)，土地市場的開放帶來了多元的利益需求，婦女在土地交易市場中的弱勢地位使其往往受到歧視，遭遇土地收益分配的不公。因此在規(guī)范土地交易市場秩序的同時(shí)，必須建立婦女土地交易的保障制度和維權(quán)機(jī)制。3.關(guān)于農(nóng)村婦女失地就業(yè)的問題農(nóng)業(yè)女性化使得務(wù)農(nóng)成為農(nóng)村婦女的主要職業(yè)，土地流轉(zhuǎn)后女性又與土地發(fā)生脫離。在從職業(yè)農(nóng)民向職業(yè)工人的轉(zhuǎn)變之前，農(nóng)村婦女基本沒有接受過第二、三產(chǎn)業(yè)的職業(yè)技能培訓(xùn)。單一的勞動(dòng)技能，使得他們?nèi)狈Τ擎?zhèn)就業(yè)競爭力，只能被動(dòng)地在勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)從事高勞動(dòng)強(qiáng)度、低科技含量、低勞動(dòng)收益的工作。所以，應(yīng)當(dāng)將失地的農(nóng)村婦女的就業(yè)問題納入國家就業(yè)計(jì)劃，發(fā)展勞務(wù)中介組織，培育勞務(wù)中介人，加大就業(yè)指導(dǎo)以及相關(guān)的就業(yè)技能的培訓(xùn)。