前言：本站為你精心整理了短線交易問題管理范文，希望能為你的創(chuàng)作提供參考價(jià)值，我們的客服老師可以幫助你提供個(gè)性化的參考范文，歡迎咨詢。

編者按：本論文主要從短錢交拐入罪的必要性；短錢交拐入罪的要件等進(jìn)行講述，包括了短線交易的社會(huì)危害性、我國對(duì)短線交易刑法規(guī)制的缺失、短線交易和內(nèi)幕交易的聯(lián)系、短線交易罪的主體、短線交易罪的主觀方面、短線交易罪侵害的客體、短線交易罪的客觀方面、短線交易罪是指為股票發(fā)行或?yàn)樯鲜泄境鼍邔徲?jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、法律意見書等專業(yè)機(jī)構(gòu)及其人員等，具體資料請(qǐng)見：

論文關(guān)鍵詞:短線交易內(nèi)幕交易罪入罪

論文摘要:短線交易和內(nèi)幕交易是證券市場(chǎng)上兩種極為相似的投機(jī)交易行為。文章通過對(duì)兩者的比較分析，認(rèn)為將情節(jié)嚴(yán)重的短線交易行為納入刑法的調(diào)整范圍是非常必要的。在此基礎(chǔ)上，對(duì)短線交易入罪的要件以及短線交易罪罪名的表述作了一些思考。

所謂短線交易(shortswingtrading)是指上市公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及持有法定比例股份以上的大股東，在法定期間內(nèi)(一般為6個(gè)月)對(duì)公司上市股票買進(jìn)后再行賣出，或者賣出后再行買人的行為。短線交易包含于內(nèi)幕交易中，是內(nèi)幕交易的一種特殊形式，但內(nèi)幕交易并不等同于短線交易，短線交易有其特殊性。對(duì)于內(nèi)幕交易，我國《證券法》、《刑法》均作出了明確規(guī)定，而對(duì)于短線交易，《證券法》雖然作了禁止性的規(guī)定，但刑法條款缺失。因此，如何將情節(jié)嚴(yán)重的短線交易行為納人刑法的調(diào)整范圍是筆者探討的重點(diǎn)問題。

一、短錢交拐入罪的必要性

1.短線交易的社會(huì)危害性。短線交易主要發(fā)生在上市公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及大股東中間。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是公司內(nèi)部人，因其特殊身份，對(duì)公司的內(nèi)幕消息很容易得知，如果允許他們?cè)谔痰钠谙迌?nèi)利用這些內(nèi)幕消息在證券市場(chǎng)上買賣股票以獲得利益，其性質(zhì)和內(nèi)幕交易一樣，將會(huì)對(duì)公司的利益造成嚴(yán)重?fù)p害，對(duì)投資人的信心也會(huì)產(chǎn)生相當(dāng)大的負(fù)面影響，不利于證券市場(chǎng)的平穩(wěn)健康發(fā)展。鑒于此，美國最早在法律上對(duì)短線交犯易予以規(guī)制。美國《證券交易法》第16條(6)規(guī)定，“藍(lán)事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和10%以上大股東等內(nèi)幕人員在6個(gè)月內(nèi)買賣本公司股票，不論是否利用內(nèi)幕信息，其所得的一切利益歸人公司所有。”此后，日本等許多國家和地區(qū)的證券法律也作了類似規(guī)定。

2.我國對(duì)短線交易刑法規(guī)制的缺失。鑒于內(nèi)幕交易的危害性，《禁止證券欺詐暫行辦法》、《證券法》、《刑法》均對(duì)之予以規(guī)制。同樣，對(duì)于短線交易行為我國法律也是持否定態(tài)度的。如《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第38條規(guī)定:“股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和持有公司5%以上有表決權(quán)的法人股東，將其所持有的公司股票在買人后6個(gè)月內(nèi)賣出或賣出后6個(gè)月內(nèi)買人，由此獲得利潤歸公司所有”;《公司法》第147條第2款規(guī)定:“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有本公司的股份，并在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”《法權(quán)法》第42條規(guī)定:“持有一定股份有限公司已發(fā)行的股份5%的股東將其所持有該公司的股票在買人后6個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買人，由此所得收益歸該公司所有。”可見，《暫行條例》、《公司法》、《證券法》明確規(guī)定了公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和持有公司股份5%以上的股東在公司上市后的6個(gè)月內(nèi)不得拋售股票，否則構(gòu)成短線交易，所獲利潤歸公司所有，公司可依法行使歸人權(quán)。但《刑法》第180條只規(guī)定了內(nèi)幕交易罪，沒有規(guī)定短線交易犯罪。顯然，短線交易不能完全等同于內(nèi)幕交易。由于缺乏相應(yīng)的刑事犯罪法律規(guī)定，因此盡管短線交易行為多么嚴(yán)重，只是把其所得利潤歸人公司，也不能追究短線交易者的刑事責(zé)任。這是短線交易刑事立法的一大缺漏，而且從某些國家的法律規(guī)定來看，情節(jié)嚴(yán)重的短線交易行為可以構(gòu)成犯罪。

我們應(yīng)該結(jié)合本國的實(shí)際情況，借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn)，將短線交易行為犯罪化。這對(duì)于預(yù)防內(nèi)幕交易和市場(chǎng)操作，維護(hù)投資者和公司的合法利益，增加股東對(duì)上市公司交易公正性的信心和對(duì)證券內(nèi)幕交易犯罪中短線交易罪處罰的可信度都有積極意義。

3.短線交易和內(nèi)幕交易的聯(lián)系。短線交易和內(nèi)幕交易的性質(zhì)一樣，都屬于一種不公平競(jìng)爭(zhēng)行為，都會(huì)損害投資者和公司的利益，都不利于證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。從主體上看，二者都不排除內(nèi)部人憑借其信息優(yōu)勢(shì)，不平等地與其他投資人進(jìn)行證券交易，從中牟取利益或避免損失。但短線交易并不等同于內(nèi)幕交易，二者有較大的差別。

(1)主體范圍不同。短線交易的主體僅限于具有特殊地位身份的人員即公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、以及持有公司5%以上股份的股東。而內(nèi)幕交易的主體包括知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，甚至包括通過其他途徑獲取內(nèi)幕信息的人員，其主體范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于短線交易的主體范圍。

(2)行為構(gòu)成的前提條件不同。短線交易并不要求行為人必須掌握內(nèi)幕信息，但有嚴(yán)格的時(shí)段限制即只要在法律禁止的期限內(nèi)(一般為6個(gè)月)進(jìn)行了買或賣兩次相反的交易就可以認(rèn)定為短線交易。從有關(guān)內(nèi)幕交易的法律規(guī)定來看，構(gòu)成內(nèi)幕交易行為的前提條件是行為人知悉并利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易，但該行為不受時(shí)段的限制，即只要具備上述前提條件，在任何時(shí)候進(jìn)行證券交易者都有可能構(gòu)成內(nèi)幕交易。

(3)歸責(zé)原則不同。短線交易大多采用“無過錯(cuò)原則”，只要行為人在法律規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行了證券交易，不論其主觀是否具有謀取不正當(dāng)利益的故意，也不論其是否知悉內(nèi)幕信息都可認(rèn)定為短線交易，情節(jié)嚴(yán)重的，還可追究其刑事責(zé)任。而內(nèi)幕交易大多采用“過錯(cuò)推定原則”，刑法上更強(qiáng)調(diào)行為人主觀上要有故憊，即知悉內(nèi)幕信息的人只要進(jìn)行證券交易，或?qū)⑾⑿孤督o其他人，促使其進(jìn)行證券交易，即被推定為具有主觀故意，除非他能證實(shí)自己錯(cuò)誤地認(rèn)為這些信息已經(jīng)公開，或者自己的行為可以合理地推知他認(rèn)為這些信息并不重要，或者其交易不是依其掌握的內(nèi)幕信息為根據(jù)進(jìn)行的。

經(jīng)比較分析，短線交易和內(nèi)幕交易雖然有一定的相似性，但畢竟是兩碼事，二者不能等同。這說明將短線交易納人刑法的調(diào)整范圍，增設(shè)短線交易罪并不是多余的，而是很有必要的。二、短錢交拐入罪的要件

從《暫行條例》、《公司法》、《證券法》的法律規(guī)定來著，短線交易是一種擾亂證券市場(chǎng)金融秩序的違法行為。但如果情節(jié)嚴(yán)重，短線交易可以構(gòu)成犯罪。當(dāng)然，短線交易人罪必須具備犯罪的主觀要件和客觀要件，包括犯罪的主體、犯罪的主觀方面、犯罪的客體和犯罪的客觀方面等要件。

1.短線交易罪的主體。內(nèi)幕交易罪的主體包括知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，甚至包括通過其他途徑獲取內(nèi)幕信息的人員，其范圍比較寬泛。本罪的主體是特殊主體，它僅限于具有特殊身份的人，包括:(1)審計(jì)事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所及其工作人員?！蹲C券法》規(guī)定:“為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)不得買賣該種股票。”“除前款規(guī)定外，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票?！笨梢?，為股票發(fā)行或?yàn)樯鲜泄境鼍邔徲?jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告和法律意見書等的三類專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)與個(gè)人，在特定的時(shí)間條件下可以構(gòu)成短線交易犯罪的主體。(2)公司董事。(證券法》第42條第3款規(guī)定:“公司董事會(huì)不按照第1款的規(guī)定執(zhí)行，致使公司遭受損害的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”從該法條推定，公司董事也是短線交易的主體。(3)持有一個(gè)股份有限公司已發(fā)行的股份5%的股東。該股東包括個(gè)人股東和法人股東。只要在法定期間進(jìn)行交易時(shí)具有5%的股份，就可認(rèn)定其具備了短線交易罪的主體資格。(4)公司監(jiān)事及高級(jí)管理人員?！蹲C券法》雖未將此類人員納人短線交易罪的主體范疇，但《公司法》第147條第2款規(guī)定:“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”由此推定，公司的監(jiān)事和高級(jí)管理人員可以成為短線交易的主體。

2.短線交易罪的主觀方面。構(gòu)成內(nèi)幕交易罪的主觀方面只能是故意即行為人明知是內(nèi)幕信息且明知不能用于買賣證券或不得泄漏，但仍然利用該信息進(jìn)行證券交易，或使他人利用該信息買賣證券。過失不能構(gòu)成本罪。而短線交易罪的主觀方面宜采取“無過錯(cuò)責(zé)任原則”，只要行為人在法律禁止的期限內(nèi)進(jìn)行了證券買賣，就可以認(rèn)定其行為構(gòu)成短線交易，而不論行為人主觀上是故意還是過失，也不論該行為是否以牟利為目的。確立“無過錯(cuò)責(zé)任原則”的主要理由:其一，這是世界大多數(shù)國家的通行做法，一些美國法官和學(xué)者認(rèn)為，短線交易的歸人權(quán)是“全面的、專橫的、徹底的、嚴(yán)格的、客觀的、可預(yù)防的”，至于行為人是否利用了內(nèi)幕信息，是否處于獲利或避損的動(dòng)機(jī)，是否客觀故意或過失等都在所不問;其二，短線交易的主體是特殊主體。特殊的身份要求他們對(duì)證券交易保持高度的責(zé)任，要求他們遵守證券市場(chǎng)的基本原則，因此司法機(jī)關(guān)在評(píng)判該行為時(shí)不必過分強(qiáng)調(diào)他們的主觀故意形態(tài)。

3短線交易罪侵害的客體。內(nèi)幕交易罪侵犯的客體是三元客體即它既侵犯了證券市場(chǎng)正常的管理秩序，也侵犯了投資者的合法利益，同時(shí)還侵犯了公司的合法權(quán)益。由于短線交易和內(nèi)幕交易的性質(zhì)、社會(huì)危害性、犯罪手段等基本一致。因此，短線交易犯罪的客體同樣是復(fù)雜客體。

4.短線交易罪的客觀方面。內(nèi)幕交易罪的客觀方面表現(xiàn)為在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對(duì)證券的價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買人或賣出該證券，或者泄漏該信息，情節(jié)嚴(yán)重的行為。短線交易罪的客觀方面主要表現(xiàn)為行為人實(shí)施了短線交易罪的交易行為。短線交易行為必須由一組買進(jìn)和賣出兩個(gè)行為構(gòu)成，并且要求這兩個(gè)行為發(fā)生在特定的時(shí)間內(nèi)即在法律規(guī)定的禁止交易期限內(nèi)，在兩個(gè)時(shí)點(diǎn)上進(jìn)行了兩次相反交易。例如，第一次交易是買進(jìn)，在6個(gè)月或特定期限內(nèi)進(jìn)行第二次交易就必須是賣出;反之亦然。如果在法定時(shí)期內(nèi)連續(xù)進(jìn)行的是同向交易，則不能構(gòu)成短線交易?！霸诜ǘ〞r(shí)期內(nèi)連續(xù)進(jìn)行的兩次互為相反方向的一組交易就是構(gòu)成短線交易的行為特征?！?/p>

考慮到我國證券市場(chǎng)起步比較晚，市場(chǎng)不很規(guī)范的實(shí)際情況，短線交易罪除了符合上述四個(gè)構(gòu)成要件之外，還須規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”的結(jié)果性要件。何謂“情節(jié)嚴(yán)重”可參照內(nèi)幕交易罪關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的規(guī)定。“情節(jié)嚴(yán)重”主要是指行為人實(shí)施短線交易數(shù)額巨大的;多次進(jìn)行短線交易的;致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)的;造成惡劣影響的?！扒楣?jié)嚴(yán)重”這是區(qū)分短線交易違法行為和短線交易犯罪行為的關(guān)鍵。

綜上所述，“短筍交易罪”的罪名擬作如下表述:短線交易罪是指為股票發(fā)行或?yàn)樯鲜泄境鼍邔徲?jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、法律意見書等專業(yè)機(jī)構(gòu)及其人員，或者上市公司的董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員或者持有股份有限公司已發(fā)行的5%股份的股東在法律規(guī)定的禁止交易期限內(nèi)進(jìn)行了證券交易，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

犯短線交易罪的，處5年以下有期徒刑或拘役，沒收非法交易所得，并處獲取利潤或避免損失1倍以上5倍以下罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役。