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市場經(jīng)濟(jì)信用理論法律研究論文

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市場經(jīng)濟(jì)信用理論法律研究論文

摘要:市場經(jīng)濟(jì)信用經(jīng)濟(jì)。本文首先探討了信用一語在不同語境下的涵義;繼而從市場經(jīng)濟(jì)體制建構(gòu)的角度出發(fā),論證了市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)是信用;最后指出我國文化傳統(tǒng)中的信用有其內(nèi)在缺陷,必須與現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)對接,發(fā)展出符合現(xiàn)代特點的普遍化、制度化的信用。

關(guān)鍵詞:信用/交易/市場經(jīng)濟(jì)

市場經(jīng)濟(jì)的特征在于資源配置主要通過市場機(jī)制的作用實現(xiàn),基于市場機(jī)制的自發(fā)性和交易性,任何一個經(jīng)濟(jì)主體都必須依靠信用與其他經(jīng)濟(jì)主體發(fā)生聯(lián)系。市場是由一個個交易構(gòu)建起來的,市場交易的順利進(jìn)行和市場經(jīng)濟(jì)正常秩序的維護(hù)都離不開信用的建設(shè)性作用。貿(mào)易的繁榮需要兩個條件,即貿(mào)易自由和合同可靠性,這只會存在于信任和公正占主導(dǎo)地位的社會。[1]信用是交易的前提,交易是市場經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ),于是信用便構(gòu)成了市場經(jīng)濟(jì)的前提與基礎(chǔ)。隨著交易的復(fù)雜化、普遍化,以信用為基礎(chǔ)構(gòu)成了日益拓展的市場秩序。“信用制度成為市場經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代模式的最核心的一項制度,并足以支撐人類合作秩序的不斷擴(kuò)展”。[2]

一、信用概念的厘清

信用一詞源于拉丁語Credere,意為信任。它在羅馬法中的對應(yīng)概念是拉丁語Fides及Bonafides。Fides有信任、信義、誠實的含義,與英語中Faith、Confidence、Trust、Honesty等詞的意思基本一致或相近。[3]信用與信任密切相關(guān)。信任(trust)是人類的一種情感(passion),也是人類的一種風(fēng)險性行動。[4]它總與預(yù)期、風(fēng)險、理性與感性、相互關(guān)系等概念相連,戴維·J·弗里切認(rèn)為,信任由可預(yù)見性、可依靠性和信賴這三個基本要素構(gòu)成:可預(yù)見性指人們可以預(yù)料到將來發(fā)生的各種情況,避免意料之外的事情發(fā)生;可依靠性提供保證,確定可以相信一個人,他(她)將按所期望的去做;信賴是相信一個人會一直是可預(yù)見和可依靠的。[5]近代西方學(xué)者把信任關(guān)系視為人類社會最基本的因素。社會學(xué)家們,如齊美爾(Simmel)、涂爾干(Drkheim)、韋伯(Weber)等認(rèn)為,信任是社會組織的粘合劑,是一個社會凝聚力的基礎(chǔ)。盧曼把信任視為對付經(jīng)濟(jì)或社會復(fù)雜系統(tǒng)中不確定性的重要手段,認(rèn)為信任將使社會應(yīng)對復(fù)雜性的潛力得以發(fā)展。

“信用”一詞在《辭?!防镉卸嘀睾x:一為“以誠信任用人;信任使用”;二為“遵守諾言,實踐成約,從而取得別人對他的信任”;三為“價值運動的特殊形式”。信用概念的多義性使之往往在多種意義上被各學(xué)科使用,主要可以被區(qū)分為經(jīng)濟(jì)上的“信用”概念、倫理上的“信用”概念以及法律上的“信用”概念。

經(jīng)濟(jì)上的信用,也稱為交易信用,是指投下貨幣后,到底是否生出利潤暫且不論,其貨幣在一定期間后用等價交換關(guān)系可以被取回的關(guān)系。本來應(yīng)該同時等價交換的關(guān)系的東西,用前期貸款的形式被轉(zhuǎn)化為不同時的等價交換關(guān)系。[6]香港饒余慶先生認(rèn)為,信用包含債權(quán)和債務(wù)關(guān)系,其根據(jù)是授信人對受信人償還之信心。從經(jīng)濟(jì)的角度考察,信用是市場經(jīng)濟(jì)和商品貨幣關(guān)系的共生物,與商品交換、貨幣經(jīng)濟(jì)不可分割,正如馬克思所言,信用是價值運動的一種特殊形式。隨著交易關(guān)系的發(fā)展,現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的信用形式更為復(fù)雜多樣,根據(jù)用途的不同,可分為三種:一是商業(yè)信用,指在流通過程中,為了節(jié)約或限制流通時間、手續(xù)、費用等,在賒賬形式的情況下,商品和對價形成不同時交換的關(guān)系;二是生產(chǎn)信用,指在生產(chǎn)過程中,把閑置資本集中于自己的銀行,為了產(chǎn)業(yè)資本的生產(chǎn)過程而投入貨幣的錢其貸款;三是消費信用,指在投下資本生不出利潤的消費過程中,讓消費者用貸款或賒賬的形式,形成不同時交換的關(guān)系。[7]根據(jù)主體不同,可分為四種:一是政府信用,即以政府為授信主體而產(chǎn)生的信用關(guān)系;二是銀行信用,指以銀行等金融機(jī)構(gòu)為授信主體,以貨幣為經(jīng)營對象而發(fā)生的信用關(guān)系;三是企業(yè)信用,包括商品賒銷、發(fā)行債券或其他融資手段;四是個人信用。

倫理上的信用,是指一種誠實無欺、言行一致的德性以及道德義務(wù),如“信近于義,言可覆也”。當(dāng)然,倫理信用與交易信用也不是截然分開的,交易信用的關(guān)系建構(gòu)了市場經(jīng)濟(jì)秩序的主體,倫理信用作為市場經(jīng)濟(jì)的道德基礎(chǔ),其不僅僅是一種道德標(biāo)準(zhǔn),而且是市場經(jīng)濟(jì)的一種支持性資源。交易信用僅僅單純依靠法律保障是不足的,法律與契約都存在著執(zhí)行成本和不確定性的缺陷,倫理信用發(fā)揮著不可或缺的功能。菲蘭格利甚至將信用看作“第二種貨幣”。弗蘭西斯·福山從信任與經(jīng)濟(jì)繁榮著眼,認(rèn)為建立在宗教、傳統(tǒng)等文化機(jī)制之上的信任構(gòu)成一個國家的社會資本,信任度高低直接影響企業(yè)的規(guī)模及國家競爭力?!氨M管契約與私利是人們結(jié)合在一起的重要因素,但是最有效的組織都是建立在擁有共同的道德價值觀的群體之上的。這些群體不需要具體周密的契約和規(guī)范其關(guān)系的立法制度,因為道德上的默契為群體成員的相互信任打下了堅實的基礎(chǔ)?!盵8]

法律上的信用,也在不同意義上被使用,大致有如下含義:

其一,作為道德倫理意義上的信用。民法基本原則之一的誠實信用原則(Bonafides),被現(xiàn)代民法尊為“帝王條款”,即是道德準(zhǔn)則在法律中的體現(xiàn),“誠信原則以‘善意及衡平’為內(nèi)容。對于私法,可給予以道德的要素,是法律漸次近于倫理觀念”[9]。

其二,作為一種人格利益的信用,即民法上的信用權(quán)。信用是指對一個人(自然人和法人)履行義務(wù)的能力、尤其是償債能力的一種社會評價?!恫既R克法律辭典》將其定義為“企業(yè)或個人及時借款或獲得商品的能力,是特定出借人等債權(quán)人或其他權(quán)利人一方對于對方有關(guān)償債力和可靠性所持肯定性意見的結(jié)果”。[10]如德國民法典第824條將信用權(quán)規(guī)定為人格權(quán)予以保護(hù)。信用權(quán)是一種人格信用,該信用作為一種對于當(dāng)事人資質(zhì)的社會評價,通過信用評級制度已經(jīng)信息化、制度化。此外,與信用聯(lián)系密切的信賴等觀念在法律也多有涉及,如信賴?yán)娴谋Wo(hù)、締約過失責(zé)任、附隨義務(wù)以及英美法上的允諾不得反悔原則(estoppel)等等,但此種信賴保護(hù)的法律原理與信用的本義有所不同。

其三,作為經(jīng)濟(jì)上的交易信用而使用。信用是一種不同時的交換關(guān)系,在法律上只能表現(xiàn)為“債權(quán)”、“債務(wù)”關(guān)系,[11]債權(quán)本質(zhì)上即為“法律上可期待的信用”。信用通常與Credit為同義語,信用(Credit)的原始意思即為:我給與信任(IPlaceTrust)。[12]債權(quán)人即為授信人,是信用的供給方;債務(wù)人則為受信人,是信用的需求方。當(dāng)然,債與信用畢竟并非內(nèi)涵完全一致的概念,債權(quán)包括意定之債與法定之債,意定之債,主要為合同債權(quán),是交易信用的法律化,具有“法律上可期待的信用”的功能;而法定之債中的侵權(quán)損害賠償之債、不當(dāng)?shù)美颠€之債等,旨在補(bǔ)償損害和恢復(fù)原狀,而非創(chuàng)設(shè)交易上的信用,不具有信用的功能。因此,作為一種經(jīng)濟(jì)上的交易信用,信用只是與意定之債具有同義關(guān)系。特別是金融領(lǐng)域的金錢債權(quán)中,信用一語得到廣泛應(yīng)用。

二、市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)

所謂“市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)”的命題,此處所指的信用并非泛泛的廣義上的信用,而是主要指經(jīng)濟(jì)上的交易信用,表現(xiàn)在法律上則為債權(quán)債務(wù)關(guān)系,即“以協(xié)議或契約為保障的不同時間間隔下的經(jīng)濟(jì)交易行為”。信用的構(gòu)成有權(quán)利義務(wù)、流通工具、交易對象、時間間隔四個因素。信用形式的轉(zhuǎn)化就是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的轉(zhuǎn)化和消長。信用具有代替貨幣流通、節(jié)約流通費用、提供金融資產(chǎn)等效應(yīng)。[13]當(dāng)然,經(jīng)濟(jì)信用作為一種法權(quán)關(guān)系和制度安排必須以倫理信用為道德基礎(chǔ)才得以普遍確立。

事實上,現(xiàn)代意義上的信用是在人格獨立、地位平等、交易自由的市場經(jīng)濟(jì)上形成的,信用與市場經(jīng)濟(jì)是密不可分的一對孿生兄弟,兩者是一個共生的過程。西方商品經(jīng)濟(jì)的等價交換其自身就是一個倫理的過程,是對他人平等人格的承認(rèn)與尊重,其倫理世界是以此為存在前提的。[14]市場經(jīng)濟(jì)與信用息息相關(guān),其內(nèi)在的契合關(guān)系可從以下幾方面考察:

第一,市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在需要。

市場經(jīng)濟(jì)承認(rèn)市場主體利益訴求和獨立財產(chǎn)的合法性,不得侵害他人利益和財產(chǎn)。生產(chǎn)的社會化和專業(yè)化分工。社會分工使得市場主體根據(jù)其“比較優(yōu)勢”決定其生產(chǎn),實現(xiàn)效率的最大化。其生產(chǎn)的產(chǎn)品不適以自己使用、消費為目的,而是旨在交換實現(xiàn)其貨幣價值。休謨認(rèn)為,物品的交換以及服務(wù)和行為的交換,對我們雙方都有利益,但為別人服務(wù)大都并非出自真正的好意,而是出自他將會報答我的服務(wù),因此,凡涉及一切物品、服務(wù)和行為的交往,若要達(dá)到互利的結(jié)果,就需相互信任和信托。[15]市場經(jīng)濟(jì)體制下財產(chǎn)的分立和社會分工的復(fù)雜和細(xì)致性,決定了法律無法通過指令性的計劃調(diào)整資源配置,因此必須以契約的方式確定市場主體之間的交換關(guān)系,由此產(chǎn)生了交易各方相互提供信用的活動,反映在法律上即為“契約自由”和“契約必須信守”的原則。

第二,交易信用的出現(xiàn)與債權(quán)的形成。

早期的商品交易,往往以物易物,或為現(xiàn)貨交易,即時清結(jié),交易的發(fā)生與完成結(jié)合為一體,交易的締結(jié)和履行瞬時完成,時空因素不會對交易產(chǎn)生影響,故不存在信用問題,信用沒有用武之地。但隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,原始的易物交易逐漸萎縮,物物相易必須交易雙方對方提供的貨物同時需求,這使得交易很難順利達(dá)成。依照主流經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點,物物交易中的需求雙重耦合困難是貨幣產(chǎn)生的重要條件。易物交易的衰落使得商品的一般等價物——貨幣橫空出世。貨幣的出現(xiàn)使買賣過程分離,商品于是有了價格,使千差萬別、性質(zhì)各異、不具有可比性的商品具有了交易的基礎(chǔ),商品交易突破了狹隘的地域限制,在任何不特定的主體之間得以普遍化,從而形成一個統(tǒng)一市場及維護(hù)市場運行的法律制度。在交易中締約與履行的時空分離,也導(dǎo)致債的觀念出現(xiàn),成為一種“法律上可期待的信用”。例如古羅馬早期,市場交易尚不發(fā)達(dá),交易觀念尚未開化,財產(chǎn)秩序以歸屬秩序為主,注重保護(hù)財產(chǎn)靜的安全。原始的契約與契約的履行緊密結(jié)合,并伴隨著嚴(yán)格的程序要件,債和諾成契約并未獨立、分化出來。在這基礎(chǔ)上形成了古代要式買賣和交付(Traditio)制度,例如,古羅馬的要式買賣中的曼兮帕蓄(mancipatio)、擬棄訴權(quán)(CessioinJure)、耐克遜(nexum)等方式,要式買賣雖具有早期契約的特征,將契約合意與嚴(yán)苛的形式、標(biāo)的物的轉(zhuǎn)移占有相結(jié)合,在外形上形成統(tǒng)一的要式交易行為。[16]在市民法上,要式買賣被看作所有權(quán)的取得方法。曼兮帕蓄以特定套語,擬棄訴權(quán)以佯為訴訟,耐克遜以神前宣誓、履行銅塊和稱的方式來完成其合意過程。當(dāng)然也正是由此,古代交易并未區(qū)分當(dāng)事人合意、債務(wù)約束和轉(zhuǎn)移占有的事實行為。債權(quán)合意還未與履行行為相分離,即時清結(jié)的交易還不足以發(fā)生債和信用的問題。其后,由于市場交易發(fā)達(dá),財產(chǎn)流通迅速,諾成契約作為真正的契約日益凸顯其重要性,交易觀念上,“信用”成為一種交易倫理的要求,為大多數(shù)人所普遍接受,“契約必須信守”成為自然法的公理,債作為“法律上可期待的信用”也得以制度化、法律化。[17]與之相應(yīng),旨在維持信用、創(chuàng)造信用的擔(dān)保制度作為債權(quán)的保障手段,也就應(yīng)運而生了。

第三,債權(quán)在近代社會中逐漸壓倒所有權(quán)而占據(jù)優(yōu)勢地位。

債權(quán)(信用)在近代具有重要地位,這可由所有權(quán)與債權(quán)的在近代社會作用的轉(zhuǎn)變而表現(xiàn)出來。近代中的所有權(quán)不再表現(xiàn)為中世紀(jì)以利用為中心的財產(chǎn)權(quán)體系,實現(xiàn)了所謂“土地的解放”,確立了羅馬法以歸屬為中心的個人主義的所有權(quán)理念。在這種組織之下,所有權(quán)的作用不再是對物的使用,而是通過對物的支配,實現(xiàn)對人的支配,亦既將財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為資本(所謂勞動從屬于資本)。要想把所有權(quán)資本化并以此支配他人,就必須與各種債權(quán)契約相結(jié)合。在兩者結(jié)合過程中,債權(quán)色彩日益濃厚,逐漸凌駕于所有權(quán)而成為經(jīng)濟(jì)的命脈。[18]正如拉德布魯赫所言:“只要所有權(quán)是對人的力量,只要所有權(quán)是借貸債務(wù)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)重心,那么它就是資本,無論是勞動契約中的要獲取勞動的資本,還是借貸契約中的要用諸勞動的資本。債權(quán)的權(quán)利和利益的享益如今是所有經(jīng)濟(jì)的目的,債權(quán)不復(fù)是旨在物權(quán)或物之享益的手段,而本身就是法律生活的目的?!盵19]

第四,倫理信用的發(fā)展——信用的普遍化和功利化。

與市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展相適應(yīng),作為倫理的信用觀念脫離了傳統(tǒng)社會的“尊尊,親親”的“差序格局”,演變?yōu)橐环N符合自然法的普適性的道德標(biāo)準(zhǔn),成為與市場經(jīng)濟(jì)大規(guī)模展開相匹配的交易倫理。啟蒙思想家們認(rèn)為,訂立的契約必須履行,不履行契約就是不正義,是對自然法的違背。格勞秀斯認(rèn)為,“遵守契約也是自然法的組成部分。因為在人群中間必然相互限制來建立社會關(guān)系,除此而外更無其他方法可以想象得出,因此相互定立契約,從而產(chǎn)生民法。凡人加入一社團(tuán),或者舍身為他人服務(wù),無論是明言允諾,還是理所當(dāng)然”,“有約必踐,有害必償,有罪必罰等,都是自然法”。[20]

信用倫理不僅僅普遍化,而且必須能為大多數(shù)人所自愿遵守。在市場經(jīng)濟(jì)下,信用也超越了傳統(tǒng)禮俗社會中個人心性修養(yǎng)的窠臼,具有了某種功利性價值,而成為市場經(jīng)濟(jì)中的一種工具理性。經(jīng)濟(jì)學(xué)家約翰·穆勒認(rèn)為,“信用以信任心為根據(jù),信任心推廣,每個人藏在身邊以備萬一的最小額資本亦將有種工具,可以用在生產(chǎn)的用途上”?!叭绻麤]有信用,換言之,如果因為一般不安全,因為缺乏信任心,而不常有信用,則有資本但無職業(yè)或無必要知識技能而不能親自營業(yè)的人,將不能從資本獲得任何利益:他們所有的資產(chǎn)或?qū)⑿挥?,或?qū)⒗速M消減在不熟練的謀利的嘗試上”。所以,“設(shè)社會則由較良的法律及較良的人的品性,使人互相信任,只自己的品性就可以擔(dān)保自己不會侵占或瞎用別人的資本,這種利益的收獲還會更大得多”。[21]第五,交易信用的法制化。

市場經(jīng)濟(jì)與信用、債權(quán)、法律和國家息息相關(guān),具有內(nèi)在的同構(gòu)關(guān)系,市場經(jīng)濟(jì)體制在歷史上的形成,亦即交易信用的展開,在上層建筑上表現(xiàn)為法律上的債權(quán)關(guān)系,背后伴隨著相應(yīng)的一個近代的國家和法制的建構(gòu)過程。黃仁宇先生認(rèn)為,近代資本主義是一種組織和一種運動,需要三個因素:資金廣泛融通,經(jīng)理人才不分畛域的使用,技術(shù)上的支持因素如交通通訊。(wideextensionofcredit,impersonalmanagement,andpoolingofservicefacilities)這三個因素能夠繼續(xù)展開,全靠信用,而信用則不可能沒有法律支持。其展開則各種經(jīng)濟(jì)因素都能公平而自由的交換,即所謂該國家可以“在數(shù)目字上管理”。[22]此即所謂“農(nóng)業(yè)社會管制的方式為新型商業(yè)管制方式所取代”,“全國進(jìn)入以數(shù)目字管理的階段,自此內(nèi)部各種因素大體受金融操縱”。[23]

三、我國文化傳統(tǒng)中的信用障礙及其改造

我國古代,信用被推崇為一項重要德性。據(jù)統(tǒng)計,“信”字在我國古代儒家典籍《論語》中出現(xiàn)了38次之多,僅次于“仁”和“禮”。在孔子的“文、行、忠、信”四教以及儒家的“仁、義、禮、智、信”五常中,信占有重要地位??鬃又赋?,“人而無信,不知其可也,大車無輗,小車無軏,其何以行之哉”,甚至上升到以德治國的高度,“民無信不立”,“人以致去兵,去食,寧死必信”。但我國傳統(tǒng)文化上對信用的強(qiáng)調(diào),主要著眼于私人品德的修養(yǎng),宗族鄉(xiāng)里風(fēng)俗的醇化和以德治國的禮治要求。其不過是一種農(nóng)業(yè)社會、鄉(xiāng)土社會、宗法社會的道德形態(tài),與在平等、自由基礎(chǔ)上的市場經(jīng)濟(jì)所要求的普遍交易倫理的信用不同。這種信用并沒有建構(gòu)成市場交易的一種法權(quán)關(guān)系,在倫理上也沒有被抽象為一種普遍的基本道德義務(wù),而往往必須屈從于“尊尊,親親”的規(guī)范和鄉(xiāng)土社會“差序格局”的安排。嚴(yán)復(fù)先生比較東西風(fēng)俗,指出兩種“信”的不同,“西之教平等,故以公治眾而貴自由。自由,故貴信果。東之教立綱,故以孝治天下而首尊親。尊親,故薄信果”[24]。費孝通先生也認(rèn)為:“鄉(xiāng)土社會的信用并不是對契約的重視,而是發(fā)生于對一種行為的規(guī)矩熟悉到不加思索時的可靠性?!盵25]有學(xué)者認(rèn)為,誠信不能上升為普遍道德義務(wù)是傳統(tǒng)儒家道義論的一個薄弱環(huán)節(jié),是一個它的阿基里斯之踵。[26]

基于我國文化傳統(tǒng)中的信用觀的個人化和封閉性,其本身不足以支撐普遍化的市場經(jīng)濟(jì)。這是因為人格化的信用本身具有內(nèi)在的限制,無法突破熟人社會的限制。按照韋伯在《儒教與道德》中的觀點,“在中國,由于儒家理論的作用,政治與經(jīng)濟(jì)組織形式的性質(zhì)完全依賴于個人的關(guān)系,…中國所有的共同行為都受到純粹個人的關(guān)系、尤其是親緣關(guān)系的包圍與制約。從經(jīng)濟(jì)觀點看,這種人格主義無疑是對客觀化的一種限制,同時也是對客觀理性化的一種限制。一種主要在特殊主義的關(guān)系結(jié)構(gòu)運作的法律有礙于客觀化、普遍化和理性化法律的發(fā)展,而這意味著難以產(chǎn)生基于普遍化的法律而非個人關(guān)系的信用,也無法脫離個人關(guān)系去建筑各種經(jīng)濟(jì)合作組織?!盵27]我國目前的信用匱乏的現(xiàn)狀即源于傳統(tǒng)的斷裂,社會的急劇轉(zhuǎn)型。在我國原來的計劃經(jīng)濟(jì)體制下,雖然打破傳統(tǒng)鄉(xiāng)土社會的結(jié)構(gòu),但由于指令性計劃和行政命令代替的市場的交換關(guān)系,交易信用無從展開,并且在計劃經(jīng)濟(jì)體制下,社會的構(gòu)成實行單位制度,個人被組織在相對封閉的單位中,其交往范圍、社會流動與傳統(tǒng)的熟人社會頗有類似之處,因此信用失去了產(chǎn)生的土壤。在這種情況下,市場經(jīng)濟(jì)體制改革所導(dǎo)致的社會轉(zhuǎn)型對傳統(tǒng)熟人社會之下的個人化的人格信用又是一次毀滅性的打擊。由于中國傳統(tǒng)熟人社會的“差序格局”,缺乏普適性的道德標(biāo)準(zhǔn),不承認(rèn)平等的主體人格,導(dǎo)致主體在轉(zhuǎn)型的社會中容易成為“利己主義者,卻不能成為個人主義者”。[28]以至于轉(zhuǎn)型時期的道德失范已使中國成為一個信用資源嚴(yán)重匱乏的國家,與信用不足相關(guān)的欺詐和犯罪幾乎遍布經(jīng)濟(jì)生活各個方面,諸如假冒偽劣商品橫行、股市“圈錢”、逃廢債務(wù)、偷稅漏稅等。

市場經(jīng)濟(jì)實質(zhì)上就是一個非人格化的結(jié)構(gòu),它的基礎(chǔ)不是人格,而是國家和法律。近代市場經(jīng)濟(jì)中,信用的基礎(chǔ)是財產(chǎn),當(dāng)事人通過對財產(chǎn)權(quán)利的安排實現(xiàn)債的擔(dān)保,而信用的維持、財產(chǎn)的擔(dān)保都必須國家和法律的相應(yīng)配套建設(shè)和支持,英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家約翰·??怂乖谄涿督?jīng)濟(jì)史理論》里認(rèn)為,從習(xí)俗經(jīng)濟(jì)和指令經(jīng)濟(jì)演進(jìn)為商業(yè)經(jīng)濟(jì)或“重商主義”,是一個商業(yè)的專門化過程的開始,商業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展要有更加非傳統(tǒng)和非人格化的結(jié)構(gòu),市場經(jīng)濟(jì)的突出特點就在于制度性的“非人格化”,即貨幣、法律和信用。要成功實現(xiàn)這種過渡必須至少要有兩個條件:第一,保護(hù)產(chǎn)權(quán);第二,維護(hù)契約。

契約和信用是市場經(jīng)濟(jì)的要素,也是法理文明的基礎(chǔ)。西方國家的契約文明可以追溯至古羅馬時期,隨社會生產(chǎn)力的發(fā)展和對外貿(mào)易的擴(kuò)張而出現(xiàn)的廣泛的商品交換,使人們擺脫了血緣關(guān)系這根“天然的臍帶”,轉(zhuǎn)而通過契約關(guān)系這根紐帶維護(hù)和建立一種新型的經(jīng)濟(jì)關(guān)系,形成西方的契約文明和契約型社會。這種契約文化反過來又推動了以契約信用為主要形式的信用經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。以往那種借助于血緣關(guān)系而形成的特殊信任心理、權(quán)利義務(wù)關(guān)系,均被利益調(diào)整下的契約關(guān)系所取代,由法律調(diào)整的“信用”,完成了其從人倫信用到契約信用、從特殊主義信用到普遍主義信用的過渡。[29]

我國傳統(tǒng)文化中的信用資源必須要和現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)對接,將其改造為一種以契約為基礎(chǔ),以國家和法律為保障的普遍化的信用。在市場經(jīng)濟(jì)的條件下,社會形態(tài)由農(nóng)業(yè)社會轉(zhuǎn)向商業(yè)社會,由鄉(xiāng)土社會轉(zhuǎn)向市民社會,由封閉社會轉(zhuǎn)向開放社會,從熟人社會轉(zhuǎn)向陌生人社會,債權(quán)債務(wù)在陌生人之間擴(kuò)展,熟人社會的人際信用不足以維持,只能依靠制度化、系統(tǒng)化的財產(chǎn)擔(dān)保和法律強(qiáng)制保障交易信用,從而由禮俗社會向法理社會的轉(zhuǎn)變。

注釋:

[1][英]安東尼·帕格頓:“信任毀滅及其經(jīng)濟(jì)后果”,載《國外社會學(xué)》2000年第3期。

[2]汪丁?。骸盎仡櫧鹑诟锩?,載《經(jīng)濟(jì)研究》1997年第12期。

[3]參見江平、程合紅:“論信用——從古羅馬法到現(xiàn)代社會”,載《東吳法學(xué)》2000年第1期。

[4][美]詹姆斯·S·科爾曼:《社會理論的基礎(chǔ)》,鄧方譯,社科文獻(xiàn)出版社1999年版,第99頁。

[5]轉(zhuǎn)引自李心合:“信任問題的財務(wù)學(xué)思考”,載《財貿(mào)問題研究》2001年第3期。

[6][日]近江幸治:《擔(dān)保物權(quán)法》,祝婭、王衛(wèi)軍、房兆融譯,法律出版社2000年版,第57頁。

[7]參見[日]近江幸治:《擔(dān)保物權(quán)法》,祝婭、王衛(wèi)軍、房兆融譯,法律出版社2000年版,第57頁。

[8][美]福山:《信任——社會美德與創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)繁榮》,彭志華譯,海南出版社2001年版,第30—31頁。

[9]蔡章麟:“私法上誠實信用原則及其運用”,載鄭玉波主編:《民法總則論文選輯》,臺灣五南圖書出版公司1984年版,第889頁。

[10]參見江平、程合紅:“論信用——從古羅馬法到現(xiàn)代社會”,載《東吳法學(xué)》2000年第1期。

[11]參見[日]近江幸治:《擔(dān)保物權(quán)法》,祝婭、王衛(wèi)軍、房兆融譯,法律出版社2000年版,第58頁。

[12]林鈞躍編著:《企業(yè)賒銷與信用管理》(上冊),中國經(jīng)濟(jì)出版社1999年版,第1頁。

[13]參見曾康霖、王長庚:《信用論》,中國金融出版社1993年版。

[14]參見[日]川島武宜:《現(xiàn)代化與法》,王志安、梁濤、申政武、李旺譯,中國政法大學(xué)出版社1994年,第36頁。

[15][英]大衛(wèi)·休謨:《人性論》(下冊),關(guān)文運譯,商務(wù)印書館1980年版,第561頁。

[16]董安生:《民事法律行為》,中國人民大學(xué)出版社1994年版,第3頁。

[17]羅馬法上債的概念最早源起于對私犯的罰金責(zé)任,參見[意]彭梵得:《羅馬法教科書》,黃風(fēng)譯,中國政法大學(xué)出版社1992年版,第284頁。但只有演化為交易的信用并且由人身拘束醇化為財產(chǎn)責(zé)任后,才具有債的意義。

[18]參見[日]我妻榮:《債權(quán)在近代法中的優(yōu)越地位》,王書江、張雷譯,中國大百科全書出版社1999年版,第8—17頁。

[19][德]拉德布魯赫:《法學(xué)導(dǎo)論》,米健、朱林譯,中國大百科全書出版社1997年版,第64頁。

[20]《西方法律思想史資料選編》,北京大學(xué)出版社1983年版,第139頁。

[21][英]約翰×穆勒:《經(jīng)濟(jì)學(xué)原理》,臺灣三民書局1966年版,第477—478頁。

[22]參見[美]黃仁宇:《放寬歷史的視界》,中國社會科學(xué)出版社1998年版,第440頁。

[23][美]黃仁宇:《資本主義與二十一世紀(jì)》,三聯(lián)書店出版社1997年版,第201頁。

[24]嚴(yán)復(fù):《嚴(yán)復(fù)集》第一冊,中華書局1986年版,第31頁。

[25]費孝通:《鄉(xiāng)土中國》,三聯(lián)書店1985年版,第6頁。

[26]參見何懷宏:《良心論》,上海三聯(lián)書店1994年版,第154頁。

[27][德]馬克斯·韋伯:《儒教與道教》,洪天富譯,江蘇人民出版社1993年版,第109頁。

[28]參見梁治平:《尋求自然秩序中的和諧》,中國政法大學(xué)出版社1997年版,第110頁。

[29]于瑩:“信用問題的法律分析及調(diào)整”,載《法學(xué)評論》2003年第4期。

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