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工程款糾紛合同范文第1篇

一、菲迪克合同條件的直接適用以及本案爭(zhēng)議的引起。

本案的被告是項(xiàng)目的業(yè)主。本案在工程招投標(biāo)時(shí)，業(yè)主委托工程師編制的招標(biāo)文件所附的合同條件即是菲迪克合同條件。該招標(biāo)文件在得到當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)主管部門的同意后，即進(jìn)行了邀請(qǐng)招標(biāo)。經(jīng)評(píng)標(biāo)，并經(jīng)政府招投標(biāo)主管部門的同意，向其中一家施工企業(yè)發(fā)出了中標(biāo)通知書，隨后簽署了《合同協(xié)議》?！逗贤瑓f(xié)議》約定：所有招投標(biāo)文件及圖紙等均為合同組成內(nèi)容。歸納各合同文件，主要約定有：

1、 承建工程的范圍包括土建工程、安裝工程、室外總體及其它項(xiàng)目。

2、 合同價(jià)格為人民幣1398萬(wàn)元，一次包死，若承包商投標(biāo)書中有遺漏，由承包商承擔(dān)責(zé)任。

3、 工程質(zhì)量要求達(dá)到優(yōu)良，若竣工驗(yàn)收時(shí)工程質(zhì)量達(dá)不到優(yōu)良，扣合同價(jià)格的3%做為罰款。

4、 工程工期為182天，若工程竣工延期，每延期一天，按合同價(jià)格的萬(wàn)分之四罰款。工程施工中，按菲迪克合同條件的規(guī)定，工程款的支付由工程師在對(duì)承包商申報(bào)的每月工程進(jìn)度款進(jìn)行審核后，向業(yè)主和承包商簽發(fā)每月《工程進(jìn)度款付款表》，業(yè)主在收到后的28天內(nèi)給予支付。在整個(gè)合同履行過(guò)程中，雙方均按此支付方式運(yùn)作，業(yè)主先后共計(jì)支付工程款、簽證增加款1504萬(wàn)元。

工程于1996年12月16日竣工后，雙方在對(duì) 設(shè)計(jì)變更部分的造價(jià)進(jìn)行結(jié)算時(shí)，承包商提出要求增加造價(jià)和有關(guān)費(fèi)用，雙方就屋面設(shè)計(jì)變更部分、工程類別調(diào)整、行業(yè)勞保統(tǒng)籌基金等未能協(xié)商一致。于是承包商作為原告，于1998年6月20日向蘇州市中級(jí)人民法院提起訴訟，訴訟請(qǐng)求共有3項(xiàng)。即：

1、 判令被告支付屋面設(shè)計(jì)變更所增加的工程造價(jià)及因工程類別調(diào)整所應(yīng)增加的費(fèi)用、行業(yè)勞保統(tǒng)籌基金、包干費(fèi)、工程優(yōu)良獎(jiǎng)合計(jì)2889056.5元；

2、 判令被告支付原告代墊備料款及被告未按實(shí)際完成的工程量支付工程款等利息損失計(jì)1993793.5元；

3、 本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

業(yè)主收到起訴書后，以原告延誤工期為由提出反訴，要求承包商賠償70萬(wàn)元。蘇州市中級(jí)人民法院受理本案后，先后多次約雙方當(dāng)事人談話，核對(duì)事實(shí)和證據(jù)。

二、直接適用菲迪克合同條件對(duì)明確本案是非、分清責(zé)任的作用和效果。

從理論上說(shuō)，菲迪克合同條件文本是根據(jù)跨國(guó)承發(fā)包工程的實(shí)踐不斷完善的，是有利于明確承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任的，最具使用價(jià)值的建設(shè)工程施工的合同文本。從本案的審理實(shí)踐來(lái)看，即便在

事實(shí)上，在本案中承包商沒(méi)有根據(jù)《合同條件》向工程師提出索取額外付款的意圖，同時(shí)還接受了工程師依據(jù)合同的原約定的款項(xiàng)簽發(fā)的付款通知，并接受了業(yè)主依據(jù)付款通知進(jìn)行的付款。由此，我們認(rèn)為，這是雙方對(duì)變更設(shè)計(jì)后的工程造價(jià)的確認(rèn)，應(yīng)認(rèn)為雙方達(dá)成了一致。

退一步說(shuō)，如果上述形成索賠的話，依據(jù)《合同條件》第53.1條（“索賠通知”）和53.4款（“未能遵守”）的規(guī)定，承包商未在索賠事件發(fā)生之后的28天內(nèi)，將索賠意向通知工程師，有權(quán)得到的有關(guān)付款將不超過(guò)工程師通過(guò)同期記錄核實(shí)估價(jià)的索賠總額。因此，工程師經(jīng)核實(shí)估價(jià)的結(jié)論應(yīng)當(dāng)是對(duì)雙方均有約束力的決定。

本案在法院受理后，承辦法官一開始認(rèn)為本案是工程造價(jià)爭(zhēng)議糾紛，既然雙方對(duì)造價(jià)認(rèn)識(shí)不能達(dá)成一致，則應(yīng)當(dāng)遞交有關(guān)鑒定單位進(jìn)行造價(jià)鑒定，而且法官認(rèn)為案件需要全面重新審計(jì)鑒定造價(jià)。但當(dāng)案件第一次開庭，經(jīng)法庭事實(shí)調(diào)查，本案涉及的上述各爭(zhēng)議問(wèn)題以及合同條件本身有針對(duì)性的有關(guān)約定都被查明后，法官和當(dāng)事人雙方都有了清晰的認(rèn)識(shí)。法院決定僅將屋面設(shè)計(jì)變更部分等爭(zhēng)議部分委托審價(jià)，且將設(shè)計(jì)變更后的造價(jià)與原圖紙的設(shè)計(jì)造價(jià)進(jìn)行比較，以確定該項(xiàng)設(shè)計(jì)變更是否引起工程造價(jià)的增加。經(jīng)審價(jià)，屋面工程變更涉及增加工程款為258382元，法院判決確認(rèn)業(yè)主應(yīng)當(dāng)將此款支付給施工方，業(yè)主對(duì)此無(wú)異議。

三、菲迪克合同條件在我國(guó)直接適用要注意的法律問(wèn)題。

由國(guó)家工商局和建設(shè)部聯(lián)合頒布的國(guó)內(nèi)推薦使用的《建設(shè)工程施工合同條件》，在很大程度上借鑒了菲迪克合同條件的許多經(jīng)驗(yàn)，被稱為國(guó)內(nèi)的菲迪克合同文本。但是，當(dāng)國(guó)際通用的跨國(guó)承包工程的菲迪克合同條件在國(guó)內(nèi)工程施工中直接適用的情況下會(huì)產(chǎn)生什么法律問(wèn)題？在遇到爭(zhēng)議時(shí)，有哪些利弊得失？采用菲迪克合同條件與我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)是否沖突？有什么沖突？如何銜接？結(jié)合本案，本文擬就這些問(wèn)題發(fā)表粗淺的看法，以期引起律師界同行對(duì)比較或研究施工合同標(biāo)準(zhǔn)文本的重視和關(guān)注。

上述菲迪克合同條件共計(jì)72條195款，先后經(jīng)過(guò)四次修改，被廣泛用于國(guó)際性招標(biāo)的工程施工中。由于越來(lái)越多的國(guó)外投資商、承包商和設(shè)計(jì)單位到我國(guó)各地投資和承包工程，作為外國(guó)的業(yè)主和承包商提出直接適用菲迪克合同條件，是無(wú)可厚非的。作為一種比較成熟的合同文本，同樣可以被選擇，同樣也適用于國(guó)內(nèi)工程。但當(dāng)選擇適用菲迪克合同條件作為國(guó)內(nèi)工程施工的合同條件時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分注意我國(guó)關(guān)于工程建設(shè)方面的法律法規(guī)的規(guī)定，避免出現(xiàn)合同條件與我國(guó)國(guó)家的或地方的法律、法規(guī)相沖突而導(dǎo)致合同條款或者部分條款無(wú)效。 筆者認(rèn)為，菲迪克合同條件在適用于國(guó)內(nèi)工程時(shí)，應(yīng)對(duì)下列法律問(wèn)題予以高度重視。

1、關(guān)于菲迪克合同條件的法律效力。

菲迪克合同條件中有些規(guī)定與我國(guó)的現(xiàn)行建筑管理規(guī)定不完全一致，如：

工程師批準(zhǔn)設(shè)計(jì)（我國(guó)是設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)，但須得到政府有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)）；

合同未規(guī)定質(zhì)量等級(jí)，只有獲得工程師滿意的約定（我國(guó)目前規(guī)定工程質(zhì)量交付前要評(píng)定等級(jí)）；

工程質(zhì)量核驗(yàn)權(quán)在工程師（我國(guó)規(guī)定須有政府主管部門的核驗(yàn)，否則不能投入使用，新的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》則規(guī)定由業(yè)主驗(yàn)收，報(bào)政府相關(guān)部門備案。）；

業(yè)主指定分包商的規(guī)定（我國(guó)規(guī)定有限制，且業(yè)主需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任）；

后續(xù)法律、法規(guī)有溯及力（我國(guó)沒(méi)有相應(yīng)規(guī)定）等。

若雙方當(dāng)事人選擇使用該合同文本，是行為主體可自由決定的合法行為，在總體上并沒(méi)有違反我國(guó)的現(xiàn)行建筑法規(guī)的禁止性規(guī)定。當(dāng)事人運(yùn)用菲迪克合同條件是當(dāng)事人雙方真實(shí)、一致的意思表示，是合法有效的民事行為，因此，我們可以得出的一個(gè)結(jié)論是：雙方當(dāng)事人可以選擇菲迪克合同文本作為國(guó)內(nèi)工程承發(fā)包合同的文本，但要注意與我國(guó)法律、法規(guī)的銜接。

2、要對(duì)菲迪克合同條件的適用作說(shuō)明和限制。

菲迪克合同條件的適用，應(yīng)當(dāng)有一個(gè)體系比較完備的建設(shè)管理制度。這些管理制度至少應(yīng)當(dāng)有：工程業(yè)主責(zé)任制度、招投標(biāo)制度、工程師制度（監(jiān)理制度）以及工程質(zhì)量保證、履約擔(dān)保和成系統(tǒng)的保函制度和種類齊全的工程保險(xiǎn)等制度。隨著我國(guó)上述制度的逐步完善，菲迪克合同條件已有了適用的環(huán)境。但是，項(xiàng)目的業(yè)主、監(jiān)理、承包商在履行合同過(guò)程中的全面適當(dāng)履行和合同管理的意識(shí)還須強(qiáng)化，否則，再好的合同文本也會(huì)成為一紙空文。因此，筆者認(rèn)為如果國(guó)內(nèi)工程直接采用菲迪克合同文本，需要根據(jù)我國(guó)的國(guó)情和建設(shè)管理的法律、法規(guī)體系以及當(dāng)事人雙方的具體情況，對(duì)合同條件的適用作說(shuō)明和限制，例如在菲迪克合同條件中的“州法令”這個(gè)詞語(yǔ)，就有必要加以說(shuō)明：在我國(guó)國(guó)內(nèi)是指工程所在地的法規(guī)或規(guī)章，具體辦法可用專用條件或備忘錄等方式予以明確。

3、要對(duì)工程質(zhì)量和竣工交付作特別約定。

菲迪克合同條件中的許多規(guī)定與我國(guó)的建筑法律、法規(guī)的規(guī)定不完全適應(yīng)，應(yīng)在專用條款中給予明確。如工程質(zhì)量的驗(yàn)收規(guī)定，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，工程應(yīng)由建設(shè)單位負(fù)責(zé)驗(yàn)收質(zhì)量獲通過(guò)方可交付使用。因此，應(yīng)在招標(biāo)時(shí)對(duì)取得政府工程監(jiān)管部門的質(zhì)量評(píng)定進(jìn)行約定。本案中，在合同協(xié)議中對(duì)竣工驗(yàn)收特別作了定義：工程竣工是指圖紙范圍內(nèi)的建筑安裝工程全部結(jié)束，調(diào)試合格，并通過(guò)業(yè)主、工程師和政府有關(guān)主管部門的驗(yàn)收，可以投入生產(chǎn)。這一約定使《合同條件》中有關(guān)工程質(zhì)量驗(yàn)收的規(guī)定與我國(guó)現(xiàn)行規(guī)定有機(jī)結(jié)合。

另外，工程質(zhì)量等級(jí)的約定，在菲迪克合同條件中只規(guī)定：工程質(zhì)量必須達(dá)到工程師滿意。而在我國(guó)，有關(guān)工程質(zhì)量有工程優(yōu)良、合格、不合格的規(guī)定。尤其當(dāng)套用國(guó)內(nèi)工程定額計(jì)算工程造價(jià)時(shí)更要注意，因?yàn)槎~約定的工程造價(jià)是合格工程的造價(jià)。應(yīng)當(dāng)在《專用條件》中約定當(dāng)工程達(dá)到優(yōu)良或不合格時(shí)怎么處理。

4、工程造價(jià)的確定方式應(yīng)與合同條件的有關(guān)條款相配套。

應(yīng)當(dāng)注意合同價(jià)格的構(gòu)成形式與合同條件中有關(guān)合同價(jià)格條款的一致或相配匹。如采用總價(jià)一次包死，除設(shè)計(jì)發(fā)生變更引起工程量的變化超過(guò)一定數(shù)量后方可調(diào)整外，此時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)70.1款、70.2款在《專用條件》中作出相應(yīng)的規(guī)定。如采用價(jià)格可調(diào)整的方式計(jì)算合同價(jià)格，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)70.1款、70.2款在《專用條件》中就勞務(wù)、材料等調(diào)整的范圍、方法或計(jì)算公式進(jìn)行相應(yīng)的約定。

5、確定爭(zhēng)議解決方式須與合同條件本身規(guī)定相銜接。

菲迪克合同條件規(guī)定，任何爭(zhēng)議，雇主和承包商均應(yīng)首先以書面形式提交工程師，工程師在收到文件后的84天內(nèi)作出決定。作出的決定，雇主和承包商有任何不滿意，應(yīng)在收到工程師決定后70天內(nèi)由工程師通知另一方將爭(zhēng)端提交仲裁的意向。否則，不應(yīng)將這一爭(zhēng)端開始仲裁。如達(dá)不成一致，仲裁可在仲裁意向通知發(fā)出后第56天或在此之后開始。

上述這一約定，將爭(zhēng)端提交工程師作出決定是仲裁開始的必經(jīng)程序，這一規(guī)定對(duì)當(dāng)事人是否構(gòu)成約束力，即當(dāng)事人未經(jīng)上述程序，能否提出仲裁（或訴訟）或仲裁委員會(huì)（或法院）是否應(yīng)受理此項(xiàng)仲裁申請(qǐng)。而根據(jù)我國(guó)

《仲裁法》和《民事訴訟法》規(guī)定的案件受理?xiàng)l件，并沒(méi)有這樣的約束條件。

另外，菲迪克合同條件中明確規(guī)定了按國(guó)際商會(huì)的調(diào)解與仲裁章程，由據(jù)此章程指定的一名或數(shù)名仲裁員予以最終裁決。但當(dāng)適用于國(guó)內(nèi)工程時(shí)，該條款的規(guī)定在爭(zhēng)議解決問(wèn)題上顯然不符合我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定。本案中，在《特殊合同條件》中進(jìn)行了約定：由江蘇省以及蘇州市有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)執(zhí)行之下，根據(jù)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)（uncitral）仲裁法予以最終裁決。由于《仲裁法》已于1995年9月1日開始施行，因仲裁機(jī)構(gòu)約定不明，不能依仲裁程序解決爭(zhēng)端。另外，中外合資企業(yè)是中國(guó)法人，承包商也是中國(guó)法人，工程又在國(guó)內(nèi)，雙方的爭(zhēng)議只能適用中國(guó)法律。因此，上述約定適用聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁法也不符合我國(guó)法律規(guī)定。這應(yīng)在使用該《合同條件》時(shí)給予重視。

工程款糾紛合同范文第2篇

負(fù)責(zé)人：蔣濤，該分理處主任。

委托人：姜茹嬌，北京市國(guó)達(dá)律師事務(wù)所律師。

委托人：吳敏，新安徽律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：合肥東方房地產(chǎn)有限責(zé)任公司。住所地：安徽省合肥市琥珀山莊。

法定代表人：仰融，該公司董事長(zhǎng)。

委托人：宋蘆生，該公司總經(jīng)理。

委托人：李默，北京市創(chuàng)世律師事務(wù)所律師。

原審第三人：合肥合利物業(yè)發(fā)展有限公司。住所地：安徽省合肥市琥珀山莊。

法定代表人：郭孔豐，該公司董事長(zhǎng)。

    委托人：丁華榮，該公司副總經(jīng)理。

上訴人中國(guó)銀行合肥市桐城路分理處（以下簡(jiǎn)稱桐城路分理處）為與被上訴人合肥東方房地產(chǎn)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱東方公司）、原審第三人合肥合利物業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱合利公司）借款、抵押擔(dān)保合同糾紛一案，不服安徽省高級(jí)人民法院（1998）經(jīng)初字第10號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審判員葉小青擔(dān)任審判長(zhǎng)，審判員王闖、劉敏參加的合議庭進(jìn)行了審理。書記員張銳華擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

查明1997年7月30日，合利公司以東方公司名義與合肥廬州城市信用合作社（以下簡(jiǎn)稱廬州信用社）簽訂一份抵押借款合同，約定：廬州信用社向東方公司貸款30OO萬(wàn)元，期限為半年，利率為月息9‰ ；貸款分三筆各為1000萬(wàn)元發(fā)放，具體發(fā)放時(shí)間分別為1997年7月30日、8月5日和8月12日。合同約定東方公司用位于合肥市“翠竹園”小區(qū)地號(hào)為WO4102土地使用權(quán)為3000萬(wàn)元貸款提供抵押擔(dān)保，并在合同簽訂后10日內(nèi)到抵押登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，抵押擔(dān)保的范圍為貸款本金、利息、違約金及抵押物估價(jià)、拍賣等費(fèi)用。同日，雙方又簽訂一份借款合同，約定：廬州信用社向東方公司貸款對(duì)500萬(wàn)元，利率為月息9‰ ，期限自1997年7月30日至1998年l月30日。上述合同簽訂后，廬州信用社分4次將3500萬(wàn)元匯入合利公司以東方公司名義開設(shè)的帳戶。1997年8月4日，合肥市土地管理局為合肥市“ 翠竹園”小區(qū)地號(hào)為WO4102土地使用權(quán)抵押登記頒發(fā)了《土地使用權(quán)抵押證）。合利公司在收到廬州信用社的3500萬(wàn)元貸款后主要用于歸還該公司欠合肥巨豪經(jīng)濟(jì)發(fā)展有限責(zé)任公司和省糧油儲(chǔ)運(yùn)公司的債務(wù)1900萬(wàn)元，歸還合肥華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司（系合利公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)）欠桐城路分理處的貸款利息500萬(wàn)元、“翠竹園”小區(qū)建設(shè)600余萬(wàn)元、尊國(guó)綠色飲料經(jīng)營(yíng)部往來(lái)款50萬(wàn)元、水電費(fèi)55萬(wàn)余元等。借款合同到期后，合利公司未能還款。桐城路分理處這起訴至安徽 省高級(jí)人民法院，請(qǐng)求判令東方公司償還貸款本息，并承擔(dān)案件的全部訴訟費(fèi)。

另查明：廬州信用社原系獨(dú)立法人。1998年1月，根據(jù)中國(guó)人民銀行安徽省分行皖人銀字（1997）第777號(hào)文件，其變更為中國(guó)銀行合肥市分行桐城路分理處，1999年10月又變更為桐城路分理處。東方公司于1993年9月10日領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，為中外合資企業(yè)。董事長(zhǎng)為香港閏宏投資有限公司的法定代表人陳冠樂(lè)，副董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理為中輕東方進(jìn)出口公司合肥經(jīng)營(yíng)部法定代表人宋蘆生。東方公司成立后，重點(diǎn)開發(fā)座落于合肥市琥珀山莊西側(cè)的“翠竹園”小區(qū)，具體開發(fā)、經(jīng)營(yíng)和管理業(yè)務(wù)均由宋蘆生負(fù)責(zé)。 截止1997年6月6日，東方公司征地219.63畝，領(lǐng)取了合規(guī)地（94）007號(hào)建設(shè)用地規(guī)劃許可證和合國(guó)用（籍出）字第0030號(hào)、第0031號(hào)兩片工地使用權(quán)證明書，并領(lǐng)取了26幢商品房的建筑執(zhí)照，開發(fā)了部分商品房。又查明：1997年6月6日東方公司與合利公司簽訂一份“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議約定：東方公司因開發(fā)小區(qū)資金困難，經(jīng)與合利公司多次友好協(xié)商，同意將小區(qū)以15，500萬(wàn)元人民幣全部轉(zhuǎn)讓給合利公司，余下工程由合利公司出資繼續(xù)完成。自協(xié)議簽訂之日起，合利公司付款3000萬(wàn)元，余款5000萬(wàn)元將根據(jù)東方公司提出的付款計(jì)劃確保支付。另外，東方公司在開發(fā)小區(qū)建設(shè)過(guò)程中的7500萬(wàn)元債務(wù)由合利公司承擔(dān)。合利公司根據(jù)東方公司的全權(quán)委托書，組建經(jīng)營(yíng)、管理、銷售財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)，保證“翠竹園”小區(qū)項(xiàng)目的所有交接，小區(qū)項(xiàng)目移交后所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)由合利公司負(fù)責(zé)。自協(xié)議簽訂之日起，東方公司向合利公司移交東方公司的全權(quán)委托書、公司的公章、財(cái)務(wù)章、貸款證以及“翠竹園”小區(qū)的土地使用權(quán)證、規(guī)劃許可證、建筑執(zhí)照等相關(guān)文件。合利公司原法定代表人丁華俊、東方公司的宋蘆生在協(xié)議上簽字并加蓋公章。同年6月24日，東方公司的宋蘆生向合利公司副總經(jīng)理丁華榮出具了一份宋蘆生簽字并加蓋東方公司公章的委托書，內(nèi)容為“根據(jù)東方公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要，即日起我授權(quán)丁華榮先生全權(quán)負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)有關(guān)公司業(yè)務(wù)”同年7月2日，丁華榮（與丁華俊系兄弟關(guān)系）收到東方公司公章、財(cái)務(wù)專用章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、貸款證等有關(guān)文件后，以個(gè)人名義出具了收條并在收條上承諾“即日起如發(fā)生有關(guān)一切問(wèn)題由我負(fù)責(zé)全權(quán)處理，并承擔(dān)一切法律責(zé)任”。1997年7月30日，合利公司在以東方公司名義向廬州信用社申請(qǐng)貸款時(shí)，除向其提供與貸款有關(guān)的材料外，還提供了“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。

再查明：1998年10月12，安徽省高級(jí)人民法院以該案涉及東方公司與合利公司關(guān)于《“翠竹園”小區(qū)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的另一法律關(guān)系的認(rèn)定和處理為由（1998）經(jīng)初字第1O號(hào)民事裁定書裁定中止本案審理。后于2000年3月20日裁定本案恢復(fù)審理。

本院在審理安徽省國(guó)債服務(wù)中心訴合肥華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司、合肥華豐畜禽經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司、東方公司欠款擔(dān)保及債務(wù)轉(zhuǎn)讓糾紛一案中查明：1997年7月15日，東方公司致函丁華俊并丁華榮稱“你方與我公司于同年6月6日簽訂的‘翠竹園’小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，鑒于你方?jīng)]有履行完畢轉(zhuǎn)讓協(xié)議書第六條第一款協(xié)議內(nèi)容（按約定，合利公司應(yīng)自協(xié)議簽訂之日起付給東方公司人民幣3000萬(wàn)元，實(shí)際已付2500萬(wàn)元），同時(shí)我公司獲悉你方利用我公司印章和土地證在銀行簽訂貸款抵押擔(dān)保合同書。故我公司經(jīng)研究決定，從即日起收回東方公司印章，并取消同年6月24日對(duì)丁華榮先生的委托書”。當(dāng)月19日合肥華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司（法定代表人為丁華?。┫驏|方公司回函稱，“貴公司7月15日來(lái)函收悉， 我方所拿貴公司印章僅為辦理土地變更之用，在辦理完土地變更手續(xù)后印章完好交還貴司”。此外，本院還查明，東方公司總經(jīng)理宋蘆生，合利公司副總經(jīng)理丁華榮在本案二審?fù)徺|(zhì)證時(shí)，承認(rèn)陳冠樂(lè)個(gè)人印章系在未征得其本人同意的情況下，為開辦酒店業(yè)務(wù)需要，由他們二人商議后刻制的。1999年8月12日，陳冠樂(lè)再次通過(guò)我國(guó)駐溫哥華總領(lǐng)事館以（99）溫出字第0616號(hào)公證書聲明沒(méi)有授權(quán)任何人刻制其本人的印章，香港潤(rùn)宏投資有限公司以及其本人也從未在合肥投資所謂的合肥富麗華大酒店。

安徽省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：1997年6月6日，東方公司與合利公司簽訂了“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議，為辦理轉(zhuǎn)讓過(guò)戶手續(xù)，東方公司向合利公司副總經(jīng)理丁華榮出具了委托書，提供該公司印章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本以及土地使用權(quán)證等文件，同年7月2日，丁華榮在收條上作出由其承擔(dān)法律責(zé)任的承諾。嗣后，當(dāng)東方公司得知丁華俊、丁華榮利用該公司印章和土地使用權(quán)證與金融機(jī)構(gòu)簽訂抵押擔(dān)保貸款合同時(shí)，于同年7月15日函告上述二人， 要求收回其公章并取消同年6月24日對(duì)丁華榮的委托書。當(dāng)月19日，丁華榮等又針對(duì)東方公司來(lái)函回復(fù)稱，我方所拿貴公司印章僅為辦理土地變更之用，在辦理完土地變更手續(xù)后印章完好交還貴司。這表明東方公司出具委托書、公章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、土地使用權(quán)證的真實(shí)意思表示，系為辦理“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓過(guò)戶手續(xù)之用。此后，合利公司以東方公司名義向廬州信用社申請(qǐng)貸款， 并向其出具了“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議書及相關(guān)材料。這表明，廬州信用社在發(fā)放3500萬(wàn)元貸款前對(duì)“翠竹園”小區(qū)轉(zhuǎn)讓情況及實(shí)際借款人并非東方公司是明知的。合利公司在沒(méi)有東方公司授權(quán)，違背其真實(shí)意思表示的情況下，以東方公司名義與廬州信用社簽訂兩份合同，并加蓋了陳冠樂(lè)個(gè)人印章，而陳冠樂(lè)的個(gè)人印章又系丁華榮、宋蘆生辦理其他業(yè)務(wù)時(shí)，在未經(jīng)陳冠樂(lè)本人同意的情況下刻制的，故《抵押借款合同》、《借款合同》均為無(wú)效合同。借款人合利公司負(fù)有向原告還本付息的義務(wù)。上述合同對(duì)東方公司不具有法律約束力，東方公司不應(yīng)承擔(dān)償付借款本息的責(zé)任。依照《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》第七條第一款第（三）項(xiàng)、第二款、第十六條第一款之規(guī)定，判決如下：（一）原告與被告簽訂的借款合同， 抵押借款合同為無(wú)效合同。（二）第三人合利公司于判決生效后10日內(nèi)償還原告桐城路分理處借款本金3500萬(wàn)元及利息（按同期銀行流動(dòng)資金貸款利息分段計(jì)息）。（三）駁回原告桐城路分理處對(duì)被告東方公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)234216.00元，原告桐城路分理處負(fù)擔(dān)23421.6元，第三人合利公司負(fù)擔(dān)210794.4元。

上訴人桐城路發(fā)理處不服安徽省高級(jí)人民法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：第一、一審判決對(duì)本案定性錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，本案應(yīng)定性為表見。合利公司的丁華榮在辦理貸款過(guò)程中持有東方公司的公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、貸款證以及總經(jīng)理宋蘆生出具的授權(quán)委托書等全套貸款資料。致使上訴人有完全的、充分的理由相信人合利公司具有權(quán)。 此外，在合利公司向上訴人貸款之前，東方公司函告丁華榮和丁華俊，要求收回其公章并取消對(duì)丁華榮的授權(quán)委托，但被告對(duì)此未采取任何公示的形式，并且至貸款發(fā)放日仍未能收回印章及相關(guān)文件資料和委托書。于此，上訴人無(wú)法知曉丁華榮的權(quán)終止，上訴人在貸款過(guò)程中系善意無(wú)過(guò)失。根據(jù)新合同法及其司法解釋的規(guī)定，本案應(yīng)適用新合同法第49條關(guān)于表見的規(guī)定，本案系爭(zhēng)合同是完全有效的，東方公司應(yīng)承擔(dān)償還上訴人貸款本息的責(zé)任。第二，退而言之，即使本案不適用“表見”制度，一審判決仍違反當(dāng)時(shí)和現(xiàn)有的法律規(guī)定。本案中東方公司的公章是東方公司出具正式委托書后交給丁華榮的，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件中具體適用<經(jīng)濟(jì)合同法>的若干問(wèn)題的解答》“合同簽訂人用委托單位的合同專用章或者加蓋公章的空白合同書簽訂合同的，應(yīng)視為委托單位授予合同簽訂人權(quán)。委托單位對(duì)合同簽訂人簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任”之規(guī)定，東方公司應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴人承擔(dān)違約責(zé)任。另外，東方公司的授權(quán)委托書明確寫明：“根據(jù)東方公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要，即日起我授權(quán)丁華榮先生全權(quán)負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)有關(guān)公司業(yè)務(wù)”。既然是“全權(quán)負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)”，當(dāng)然包括其貸款業(yè)務(wù)。即使委托書的真實(shí)意思是為了辦理過(guò)戶手續(xù)，也只能說(shuō)明東方公司的授權(quán)不明，根據(jù)《民法通則》第65條第3款之規(guī)定，東方公司與合利公司應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。第三，一審判決嚴(yán)重偏袒被上訴人，對(duì)部分事實(shí)認(rèn)定不清，對(duì)責(zé)任人的認(rèn)定是錯(cuò)誤的。一審法院關(guān)于上訴人在發(fā)放3500萬(wàn)元貸款前對(duì)“翠竹園”小區(qū)轉(zhuǎn)讓情況及實(shí)際借款人并非東方公司是明知的認(rèn)定是錯(cuò)誤的，實(shí)際上丁華榮在貸款時(shí)并未向上訴人提供小區(qū)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。一審法院關(guān)于“當(dāng)月19日，丁華榮等又針對(duì)東方公司來(lái)函回復(fù)稱，我方所拿貴公司印章僅為辦理土地變更之用，在辦理完土地變更手續(xù)后，印章完好交還貴司”的認(rèn)定是斷章取義，而事實(shí)是該回函的主體是合肥華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司而非丁華榮或合利公司。此外，東方公司總經(jīng)理宋蘆生一直掌握并能自主使用公司的各種印章以及全部重要文件，宋蘆生的地位、作用和權(quán)力是顯而易見的，其行為當(dāng)然應(yīng)代表東方公司。第四，一審法院援引最高人民法院（1999）經(jīng)終字第51號(hào)判決書中的部分認(rèn)定，也是不恰當(dāng)?shù)?。兩案一審的被告雖然都是東方公司，但在兩案的爭(zhēng)議性質(zhì)以及有關(guān)主體的授權(quán)范圍不同。故請(qǐng)求本院判令撤銷本案的一審判決；依法判決被上訴人東方公司償還上訴人3500萬(wàn)元借款本金及利息，并以其抵押的土地使用權(quán)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；判決被上訴人承擔(dān)本案的一、二審訴訟費(fèi)用。

被上訴人東方公司答辯稱：首先，一審判決根據(jù)充分的證據(jù)事實(shí)諸如“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議、東方公司1997年7月15日的撤銷委托函、合肥華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司1997年7月19日的回函等，認(rèn)定丁華榮不具有借款權(quán)，上訴人在沒(méi)有對(duì)此作出否定之前，就直接以存在授權(quán)委托書為由要求東方公司承擔(dān)委托人的責(zé)任，沒(méi)有法律依據(jù)。宋蘆生的全權(quán)授權(quán)委托書源于小區(qū)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，丁華榮的事項(xiàng)主要是辦理小區(qū)轉(zhuǎn)讓協(xié)議而非辦理抵押貸款。同樣，上訴人在對(duì)無(wú)權(quán)問(wèn)題未予否定之前，便要求東方公司依照《民法通則》第65條第3款承擔(dān)“授權(quán)不明”的連帶責(zé)任，也難以立足?！笆跈?quán)不明”的屬于有權(quán)，其與無(wú)權(quán)是不可能兼容的。其次，本案事實(shí)不能構(gòu)成表見。構(gòu)成表見必須具備相對(duì)人須為善意無(wú)過(guò)失的要件，而上訴人不僅在丁華榮是否具有權(quán)問(wèn)題的判斷上存在主觀過(guò)錯(cuò)，上訴人實(shí)際上也是將合利公司作為直接借款人的，并存在損害東方公司利益的潛在惡意、具體而言：其一，上訴人存在主觀過(guò)錯(cuò)。上訴人未依照《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第十五條之規(guī)定要求提供東方公司董事會(huì)同意抵押貸款的批準(zhǔn)文件，更未依據(jù)《貸款通則》之規(guī)定要求提供東方公司上年度財(cái)務(wù)報(bào)告等有關(guān)東方公司基本情況的材料，就輕易地對(duì)第一次申請(qǐng)貸款的東方公司提供貸款，甚至提供500萬(wàn)元的信用貸款，令人難以信服。上訴人對(duì)丁華榮的權(quán)問(wèn)題未予必要審查。上訴人僅根據(jù)丁華榮提交的由東方公司總經(jīng)理宋蘆生開具的內(nèi)容空洞、含混委托書就認(rèn)定丁華榮有權(quán)，今人不可思議。宋蘆生僅是東方公司的總經(jīng)理，是委托人而非法定代表人，其行為未經(jīng)公司董事會(huì)決議或獲得特別授權(quán)，故其行為系越權(quán)行為而不屬于公司行為，無(wú)效協(xié)議的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由其個(gè)人承擔(dān)。其二，合利公司為真正借款人且為上訴人真實(shí)意思。一審判決查明“合利公司以東方公司名義向廬州信用社申請(qǐng)貸款，并向其出具了‘翠竹園’小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議書及相關(guān)材料”，而提供貸款抵押的恰恰是該協(xié)議書約定轉(zhuǎn)讓的小區(qū)土地使用權(quán)，上訴人在明知抵押物存在嚴(yán)重權(quán)利瑕疵的情況下，卻同意將之作為抵押物，其唯一的合理解釋只能是提供抵押的是即將取得抵押物的合利公司，真正借款人是合利公司。 在廬州信用社分次發(fā)放3500萬(wàn)元貸款后，合利公司除將少量貸款資金用于“翠竹園”小區(qū)建設(shè)外。絕大部分貸款資金用于歸還欠款，特別是丁華榮將500萬(wàn)元信用貸款直接用于償還合利公司的關(guān)聯(lián)公司（華僑公司）在上訴人處的借款利息的行為，表明真正借款人是合利公司；而上訴人同意該還息行為，既違反了《貸款通則》關(guān)于“不得發(fā)放貸款用于收取利息”的禁止性規(guī)定，也說(shuō)明上訴人與丁華榮之間存在惡意串通。最后，根據(jù)《借款合同》第十條規(guī)定及簽章生效的慣例，現(xiàn)在借款合同東方公司代表人欄上加蓋的“陳冠樂(lè)印”純系非法盜用，就法律層面來(lái)說(shuō)，該協(xié)議至今仍未生效。綜上，請(qǐng)求本院裁足駁回上訴，維持原判。

原審第三人合利公司辯稱：廬州信用社對(duì)合利公司和東方公司的情況是十分清楚的，且經(jīng)辦人員非常清楚合利公司的關(guān)聯(lián)公司即位僑公司在該社有其他貸款。在合利公司以東方公司名義向廬州信用社申請(qǐng)如3000萬(wàn)元貸款時(shí)，不僅提供一切貸款手續(xù)，還提供了合利公司與東方公司關(guān)于“翠竹園”小區(qū)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。在辦理貸款過(guò)程中，廬州信用社為此成立了該筆貸款審核小組，并由該信用社聘請(qǐng)律師和副主任吳某等在查明所有他們認(rèn)為需要的情況后，在合肥市土地局辦理土地抵押登記手續(xù)，由該社主任袁明和信貸員多次去施工現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查后辦理了該筆3000萬(wàn)元款項(xiàng)。其中，合利公司向該社詳細(xì)陳述了“翠竹園”小區(qū)操作情況，并說(shuō)明小區(qū)建成產(chǎn)生效益也可歸還我司相關(guān)公司的貸款，也告知已投入小區(qū)2500萬(wàn)元資金的情況。與此同時(shí)，中行廬州信用社提出再貸500萬(wàn)元用于華僑公司還貸，合利公司只是應(yīng)廬州信用社的要求辦理了手續(xù)，至于該筆貸款如何劃帳，都由該社操作。3000萬(wàn)元貸款的出發(fā)點(diǎn)和本意都基于將小區(qū)建成產(chǎn)生效益、銀行解決問(wèn)題、企業(yè)收益這樣一個(gè)根本目的，由于小區(qū)轉(zhuǎn)讓過(guò)程后期出現(xiàn)種種問(wèn)題，最終未能實(shí)現(xiàn)而產(chǎn)生的貸款糾紛，這是各方都始料不及、也未意想到的結(jié)局所致。因此，希望在實(shí)事求是的基礎(chǔ)上，由中行三方通過(guò)友好協(xié)商解決該貸款糾紛。此外，廬州信用社要求貸給500萬(wàn)元用于歸還華僑公司的貸款，應(yīng)為無(wú)效貸款，合利公司不應(yīng)承擔(dān)。

本院認(rèn)為，東方公司于1997年6月6日與合利公司簽訂“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，為辦理轉(zhuǎn)讓過(guò)戶手續(xù)，東方公司副董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理宋蘆生于同年6月24日向合利公司副總經(jīng)理丁華榮出具授權(quán)委托書，并提供該公司公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、土地使用權(quán)證以及貸款證等文件。同年7月2日，丁華榮在收條上作出了由其承擔(dān)一切法律責(zé)任的承諾。嗣后，東方公司在得知丁華俊、丁華榮利用該公司印章和土地使用權(quán)證與金融機(jī)構(gòu)簽訂抵押擔(dān)保貸款合同時(shí)，于同年7月15日函告上述二人，要求收回其公章并取消對(duì)丁華榮的委托書。當(dāng)月19日，合肥華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司（法定代表人為丁華?。┽槍?duì)東方公司來(lái)函回復(fù)稱，我方所拿貴公司印章僅為辦理土地變更之用，在辦理完土地變更手續(xù)后印章完好交還貴司。上述事實(shí)表明東方公司出具委托書、公章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、土地使用權(quán)證等手續(xù)的真實(shí)意思表示，系為辦理“翠竹園”小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓過(guò)、手續(xù)之用而非車請(qǐng)貸款。合利公司在沒(méi)有東方公司授權(quán)申請(qǐng)貸款，違背其真實(shí)意思表示的情況下，以東方公司名義與廬州信用社簽訂借款合同和抵押擔(dān)保合同，且嗣后東萬(wàn)公司未于追認(rèn)，故依判中華人民共和國(guó)民法通則》第六十六條第一款之規(guī)定，合利公司的締約行為系無(wú)權(quán)行為，其所簽訂的合同對(duì)東方公司不應(yīng)具有法律約束力。

然而，合利公司的無(wú)權(quán)行為是否構(gòu)成表見行為，系本案雙方的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)。本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第四十九條“行為人沒(méi)有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有權(quán)的，該行為有效”之規(guī)定，構(gòu)成表見應(yīng)同時(shí)具備行為人具有權(quán)的客觀表象和相對(duì)人善意無(wú)過(guò)失兩個(gè)方面的要件。在本案中，合利公司在以東方公司名義向廬州信用社“申請(qǐng)貸款和抵押的過(guò)程中，出具了東方公司的授權(quán)委托書、該公司的公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、貸款證以及全套貸款資料，在客觀上形成了合利公司具有申請(qǐng)貸款和提供抵押的權(quán)表象。盡管東方公司在合利公司與廬州信用社簽訂借款合同和抵押合同之前，曾函告丁華俊和丁華榮收回其授權(quán)委托，以及丁華俊回函稱其所拿東方公司印章僅為辦理土地使用權(quán)變更之用，但上述函件往來(lái)行為并未對(duì)外公示，且東方公司在合利公司以其名義向廬州信用社申請(qǐng)貸款之前也未能實(shí)際收回其公章、貸款證等物品，故東方公司的撤銷委托授權(quán)行為未能改變前述合利公司具有權(quán)的客觀表象，合利公司的申請(qǐng)貸款和抵押行為符合表見的容觀要件。但是，對(duì)于東方公司的首次大額貸款，廬州信后社既未根據(jù)《貸款通則》關(guān)于對(duì)首次貸款的企業(yè)應(yīng)當(dāng)審查其上年度的財(cái)務(wù)報(bào)告的規(guī)定，審查東方公司的財(cái)政部門或會(huì)計(jì)（審計(jì)）事務(wù)所核準(zhǔn)的上年度財(cái)務(wù)報(bào)告等材料，也未依照《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》關(guān)于中外合資企業(yè)的房地產(chǎn)抵押須經(jīng)董事會(huì)通過(guò)之規(guī)定，要求合利公司提供東方公司董事會(huì)同意抵押貸款的批準(zhǔn)文件。該事實(shí)表明，廬州信用社在審查東方公司貸款資格時(shí)存在疏忽或懈怠。在合利公司以東方公司名義向廬州信用社申請(qǐng)貸款時(shí)，向其出具了《”翠竹園“小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及相關(guān)材料，并以該”翠竹園“小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議書約定轉(zhuǎn)讓的小區(qū)土地使用權(quán)為3000萬(wàn)元貸款提供抵押，對(duì)此，廬州信用社既應(yīng)當(dāng)知道東方公司與合利公司之間存在”翠竹園“小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓行為，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)合利公司出具的《”翠竹園“小區(qū)整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第五條關(guān)于合利公司根據(jù)東方公司的全權(quán)委托書，組建經(jīng)營(yíng)、管理、銷售財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)，以保證”翠竹園“小區(qū)項(xiàng)目的所有交接之規(guī)定，推定出東方公司出具的授權(quán)委托書并非全權(quán)授權(quán)而是有限授權(quán)，卻仍然同意接受存在權(quán)利夜疵的抵押物并發(fā)放抵押貸款，可謂存在重大過(guò)失。此外，廬州信用社同意接受丁華榮以該3500萬(wàn)元借款中的500萬(wàn)元償還合利公司的關(guān)聯(lián)公司即華僑經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司在上訴人處的借款利息行為，不僅違反了《貸款通則》第二十五條關(guān)于”不得發(fā)放貸款用于收取利息“禁止性規(guī)定，也在一定程度上說(shuō)明上訴人與丁華榮之間存在主觀上惡意串通和客觀上損害東方公司利益的行為。綜觀現(xiàn)有事實(shí)和相關(guān)證據(jù)，雖然本案因存在合利公司具有權(quán)的客觀表象而符合表見的客觀要件，但由于廬州信用社在審查”翠竹園“小區(qū)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和授權(quán)委托書以及在締結(jié)抵押貸款和信用貸款合同過(guò)程中，在判斷合利公司是否具有權(quán)問(wèn)題上，存在疏忽懈怠的重大過(guò)失乃至一定程度的惡意，并不符合表見制度關(guān)于相對(duì)人須為善意無(wú)過(guò)失的要件，因此，合利公司的無(wú)權(quán)行為不能構(gòu)成表見，本案系爭(zhēng)借款合同和抵押合同為無(wú)效合同，對(duì)東方公司不具有法律約束力，應(yīng)由合利公司承擔(dān)無(wú)權(quán)的法律后果。故上訴人關(guān)于丁華榮以東方公司名義締結(jié)貸款合同和抵押合同構(gòu)成表見的主張不能成立，本院不予支持。東方公司關(guān)于合利公司的無(wú)權(quán)行為不構(gòu)成表見的主張有理，本院予以支持。至于東方公司對(duì)于借款合同和抵押合同因無(wú)權(quán)而無(wú)效的后果，是否存在一定的過(guò)錯(cuò)，是否應(yīng)對(duì)廬州信用社承擔(dān)一定責(zé)任的問(wèn)題，因東方公司的過(guò)錯(cuò)與廬州信用社的損失之間系民事侵權(quán)法律關(guān)系，并不屬于無(wú)權(quán)合同范疇，上訴人就此可以另案起訴。

綜上，本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第四十九條、以及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審案件受理費(fèi)234，216元，按原判決執(zhí)行。

二審案件受理費(fèi)234，216元，由中國(guó)銀行合肥市桐城路分理處負(fù)擔(dān)117，103元，由合肥合利物業(yè)

工程款糾紛合同范文第3篇

關(guān)鍵詞:合同;糾紛;原因;對(duì)策

中圖分類號(hào)：C93文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A

1 引言

合同糾紛,是指合同當(dāng)事人對(duì)合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生不同的理解,由于建設(shè)工程承包合同在履行的過(guò)程中,受多種因素影響,且工程本身情況復(fù)雜多變,不可避免地會(huì)出現(xiàn)一些預(yù)料不到的問(wèn)題,合同雙方從維護(hù)各自權(quán)益的角度出發(fā),對(duì)這些問(wèn)題的解決就難免產(chǎn)生糾紛。及時(shí)分析研究這些糾紛產(chǎn)生的原因并制定出減少施工合同糾紛的措施,對(duì)于維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序,促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展有十分重要的作用。

2 工程施工常見的合同糾紛

2.1 建筑工程質(zhì)量糾紛

建筑工程建成后工程質(zhì)量達(dá)不到合同要求,或達(dá)不到設(shè)計(jì)功能使用要求,是一種常見的糾紛。工程質(zhì)量出現(xiàn)問(wèn)題,必須分清責(zé)任,特別是在實(shí)行質(zhì)量終身負(fù)責(zé)制之后,更要明確責(zé)任。

2.2 工期糾紛

建筑工程不能在合同規(guī)定的時(shí)限內(nèi)完工并交付使用,給甲、

乙雙方造成經(jīng)濟(jì)損失,也是建設(shè)工程承包合同履行中的一種常

見糾紛。

2.3 工程價(jià)款及結(jié)算糾紛

這種糾紛往往是合同造價(jià)低于工程實(shí)際造價(jià),或由于外部條件發(fā)生重大變化而引起變更,承包人無(wú)法在原合同約定的價(jià)款內(nèi)完成工程建設(shè),而向發(fā)包人要求補(bǔ)償,或發(fā)包人以正當(dāng)或不正當(dāng)?shù)睦碛删芙^補(bǔ)償而引起的糾紛;也有發(fā)包人由于資金籌措不到位,拖欠或拒付工程款而引起糾紛。工程結(jié)算糾紛包括計(jì)價(jià)方法、工程量和材料價(jià)款大幅上漲引起糾紛等。

2.4 分包引起的糾紛

某些合同簽訂時(shí)對(duì)于是否允許分包并未作出明確規(guī)定,而承包商則利用合同漏洞,在沒(méi)有征得業(yè)主同意的情況下,進(jìn)行了工程分包,導(dǎo)致甲、乙雙方產(chǎn)生糾紛。承包商與分包商之間的糾紛也是近年來(lái)施工企業(yè)遇到較多的法律糾紛,承包人將部分工序分包給第三人承擔(dān),由于分包人管理不力或技術(shù)、施工能力不足等,質(zhì)量、工期等達(dá)不到分包合同的約定要求,就可能導(dǎo)致糾紛。特別是工程價(jià)款糾紛,是承包人與分包人之間最容易發(fā)生的糾紛。

2.5 延期付款利息糾紛

盡管有明文規(guī)定業(yè)主拖欠工程款應(yīng)付延期利息,但執(zhí)行起來(lái)卻非常困難,特別是延期利息數(shù)額巨大之時(shí),雙方糾紛就更容易產(chǎn)生。比如合同約定工程決算完畢付清尾款,但因施工方遲遲不報(bào)送決算文件,或報(bào)送決算文件不齊全,或所報(bào)決算文件雙方爭(zhēng)議過(guò)大,導(dǎo)致決算工作無(wú)法進(jìn)行,進(jìn)而剩余工程款無(wú)法支付。特別是爭(zhēng)議過(guò)大時(shí),究竟是誰(shuí)過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致工程款支付拖延,也是是否支付延期付款利息的爭(zhēng)議所在。

2.6 違約發(fā)生的糾紛

承包方的違約主要表現(xiàn)有工期違約、質(zhì)量違約等。發(fā)包方主要表現(xiàn)在不能按時(shí)支付工程進(jìn)度款、未能提供施工進(jìn)場(chǎng)的條件、中期擅改設(shè)計(jì)等導(dǎo)致的工程造價(jià)增加或者其他損失的,承包人最終都以工程索賠的形式加入工程結(jié)算書中,而發(fā)包人往往對(duì)有關(guān)款項(xiàng)不予認(rèn)定,從而產(chǎn)生糾紛,這種糾紛在建設(shè)工程結(jié)算糾紛中比較常見。

3 引起工程施工合同糾紛的原因

(1)訂立合同時(shí)草率,不規(guī)范,內(nèi)容不完備。

合同約定的條款不是當(dāng)事人真實(shí)意愿的表達(dá),這往往是引發(fā)合同糾紛的主要根源。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)單位和承包商之間明確雙方權(quán)利和義務(wù)的法定性文件,各方面應(yīng)予以高度重視。在起草合同時(shí),應(yīng)由專業(yè)技術(shù)人員與造價(jià)管理人員共同斟酌確定合同的內(nèi)容、條款、細(xì)則,但有些建設(shè)單位重視不夠,專業(yè)技術(shù)人員與造價(jià)管理人員很少參與合同的起草,而是由某些領(lǐng)導(dǎo)直接操辦,這就使合同在簽訂過(guò)程中就存在諸多缺陷、漏洞。

(2)甲、乙雙方不嚴(yán)格履行合同條款。

發(fā)包方在合同履行過(guò)程中不按時(shí)撥付工程款,擅自將工程肢解發(fā)包給第三方,甚至無(wú)資金建設(shè)項(xiàng)目,勢(shì)必會(huì)引起糾紛。承包人對(duì)發(fā)包人不合法、不合理的苛刻條件和霸王條款一般不抵制或抵制無(wú)效,因怕失去承攬工程機(jī)會(huì),往往采取默認(rèn)的態(tài)度,當(dāng)合同價(jià)格不能保本、工期不堪重負(fù)、承包方利益不能保證時(shí)自然就形成了糾紛。

(3)施工過(guò)程管理不善。

一是開工準(zhǔn)備不充分,“三通一平”習(xí)慣上都是由建設(shè)單位負(fù)責(zé)完成,而雙方又未正式簽訂書面協(xié)議或合同,往往是建設(shè)單位某個(gè)領(lǐng)導(dǎo)或某個(gè)施工管理人員,現(xiàn)場(chǎng)劃個(gè)圈,口頭表述一下要完成哪些工作內(nèi)容,發(fā)生的經(jīng)費(fèi)也口頭承諾竣工時(shí)結(jié)算,這就給竣工結(jié)算埋下了糾紛的隱患。二是設(shè)計(jì)變更普遍,隨便增加面積、改變結(jié)構(gòu)、改變用途,簽證混亂。工程在建設(shè)施工過(guò)程中不可避免地要發(fā)生一些設(shè)計(jì)變更、工程簽證,若程序不合法、手續(xù)不齊全、簽字不及時(shí),引起變化的工程量就缺乏結(jié)算依據(jù),待工程竣工結(jié)算是再補(bǔ)充,容易引起意見分歧。

(4)引起工程質(zhì)量糾紛的原因。

一是發(fā)包方的原因,如設(shè)計(jì)本身有缺陷、勘察資料與實(shí)際地質(zhì)情況不符、提供的原料、設(shè)備不符合質(zhì)量要求等等;二是承包方原因,如承包方管理、技術(shù)力量不足,技術(shù)方案不合理,組織措施不力等。三是因?yàn)檎袠?biāo)過(guò)程中大多數(shù)甲方為了保證施工質(zhì)量,都會(huì)提出很高的質(zhì)量等級(jí)。四是發(fā)包人擅自使用未交工工程,而出現(xiàn)的質(zhì)量糾紛。五是承包人或發(fā)包人分包工程項(xiàng)目,因分包項(xiàng)目質(zhì)量達(dá)不到要求而引起整個(gè)工程質(zhì)量達(dá)不到要求,也是造成質(zhì)量糾紛很重要的原因。

(5)引起工期糾紛的原因。

一是發(fā)包方?jīng)]有按合同規(guī)定的時(shí)間要求提供場(chǎng)地、資金、設(shè)計(jì)技術(shù)資料等,包括未能與地方政府就征地、拆遷等問(wèn)題達(dá)成協(xié)議,導(dǎo)致不能按期開工或開工后被迫停建、緩建,不僅工期推遲,還將給承包方造成停工、窩工的經(jīng)濟(jì)損失。二是承包方因施工組織不力,勞力、設(shè)備不能滿足工期要求而導(dǎo)致工期滯后。三是因招標(biāo)時(shí)甲方不合理地壓縮工期,施工單位為了迎合招標(biāo),被迫響應(yīng)工期要求,在遠(yuǎn)低于定額工期的合同工期下施工,造成工期拖延也就不足為奇。

4施工合同糾紛的處理原則

針對(duì)上述這些合同糾紛的表現(xiàn)及產(chǎn)生的原因,妥善處理糾紛必須要堅(jiān)持以下幾個(gè)基本原則:一是維護(hù)合同條款原則,雙方均應(yīng)遵守合同條款,這既能體現(xiàn)合同的嚴(yán)肅性,也支持了合同訂立當(dāng)初雙方的共同意愿。二是重事實(shí)、重證據(jù)原則,對(duì)有些內(nèi)容,合同中沒(méi)有約定或約定不詳細(xì),這就要求重事實(shí)、重證據(jù),按實(shí)際發(fā)生處理。事實(shí)和證據(jù)包括:補(bǔ)充協(xié)議、現(xiàn)場(chǎng)簽證、實(shí)物量。有文字證據(jù)的,依照文字證據(jù)處理,缺少文字證據(jù)的,以現(xiàn)場(chǎng)實(shí)測(cè)實(shí)量為準(zhǔn)。三是堅(jiān)持公開公正原則,要做到調(diào)查取證公開,雙方到場(chǎng),政策規(guī)定公開,處理程序、內(nèi)容、結(jié)果公開,讓各方心服口服。四是維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)原則,按照這一原則處置合同糾紛,有利于建筑市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng),促進(jìn)建筑業(yè)發(fā)展。

5 預(yù)防施工合同糾紛的對(duì)策

(1)加強(qiáng)對(duì)招投標(biāo)工作的管理是減少施工合同糾紛的前提，工程招標(biāo)階段,制定科學(xué)合理、詳細(xì)慎密的招標(biāo)文件是關(guān)鍵所在,首先工程造價(jià)要把握在一個(gè)合理范圍內(nèi),既要保證承包人的合理利潤(rùn),又不至于給發(fā)包人造成額外損失;其次是確定合理的質(zhì)量目標(biāo)和工期目標(biāo);再次是在議標(biāo)、定標(biāo)時(shí),創(chuàng)造公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境,不搞權(quán)錢效易,對(duì)資格審查不合格、管理水平低下、施工質(zhì)量低劣的隊(duì)伍堅(jiān)決排除,選擇一個(gè)好的施工隊(duì)伍等于事半功倍。

(2)重視施工合同簽訂是減少施工合同糾紛的基礎(chǔ)。施工合同是承發(fā)包雙方為完成建筑安裝工程,明確雙方相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的具有法律效力的重要文件,是工程竣工結(jié)算審核的核心依據(jù)。重視施工合同的簽訂,規(guī)范合同條款約定為整個(gè)合同的實(shí)施奠定了良好基礎(chǔ)。訂立合同應(yīng)注意:①語(yǔ)言表達(dá)要準(zhǔn)確、嚴(yán)密、詳實(shí),才能讓合同執(zhí)行人充分理解合同本意,不能含糊不清,稍有偏差都會(huì)導(dǎo)致產(chǎn)生完全不同的解釋,任何模棱兩可的文字,都有可能成為日后雙方爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。②合同主要條款:承包范圍、承包方式、質(zhì)量要求、工期要求、計(jì)價(jià)方式、結(jié)算方式、進(jìn)度款與結(jié)算審核期限、付款方式、雙方權(quán)力義務(wù)、雙方違約責(zé)任、設(shè)計(jì)變更與現(xiàn)場(chǎng)簽證的程序和資料移交等要約定完整。③合同簽訂時(shí)雙方應(yīng)處于平等地位,合同本身應(yīng)具有公平性,合同條款應(yīng)遵循對(duì)等原則,嚴(yán)重有失公平的合同本身就是違法合同而不具有法律效力,也最容易引起糾紛。

(3)認(rèn)真履行合同,做好現(xiàn)場(chǎng)管理是減少施工合同糾紛的重中之重。施工合同簽訂后,關(guān)鍵在于雙方共同履行,出現(xiàn)一些與簽定合同時(shí)的估計(jì)相差較大的情況,應(yīng)及時(shí)簽定補(bǔ)充合同協(xié)議,以彌補(bǔ)合同在本身的缺陷,同時(shí)可以補(bǔ)充合同的形式調(diào)整合同價(jià)款,并以補(bǔ)充合同價(jià)款形式作為中期進(jìn)度付款結(jié)算的依據(jù),以免追加合同價(jià)款太大難以執(zhí)行。除此之外,①關(guān)于變更及簽證,要明確工程變更、簽證的管理程序,各個(gè)環(huán)節(jié)各負(fù)其責(zé)分別把關(guān),相互制約。及時(shí)督促完善項(xiàng)目施工中的所有原始記錄,要嚴(yán)格簽證權(quán)限制和簽證手續(xù)程序,及時(shí)辦理現(xiàn)場(chǎng)簽證。②業(yè)主對(duì)工程項(xiàng)目各階段的實(shí)施應(yīng)安排合理的時(shí)間,準(zhǔn)備工作要充分,按合同規(guī)定提交符合要求的施工場(chǎng)地 ,技術(shù)資料和圖紙,及時(shí)支付工程預(yù)付款和進(jìn)度款。③及時(shí)掌握市場(chǎng)材料、設(shè)備的價(jià)格波動(dòng),材料價(jià)格市場(chǎng)異常波動(dòng)對(duì)承發(fā)包雙方都存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

6 結(jié)語(yǔ)

綜上所述,只要加強(qiáng)對(duì)招投標(biāo)工作的管理,重視施工合同簽訂,施工合同履行過(guò)程中,締約雙方嚴(yán)格履行合同,并在糾紛發(fā)生后,本著實(shí)事求是的原則,互諒,互讓,爭(zhēng)取恰當(dāng)?shù)靥幚砗贤m紛,就能實(shí)現(xiàn)甲、乙雙方的雙贏。

參考文獻(xiàn)

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工程款糾紛合同范文第4篇

一、建筑工程合同的含義及其法律特征

建筑工程合同在《合同法》中被概述為工程承包人負(fù)責(zé)施工建設(shè)，工程發(fā)包人負(fù)責(zé)價(jià)款支付的一種協(xié)商合同。作為具有法律效力的協(xié)議，建筑工程合同具有以下法律特征：基本建設(shè)工程是其標(biāo)的；書面式要約式合同是其性質(zhì)；具備建筑行業(yè)從業(yè)資格、具有相關(guān)技術(shù)設(shè)施裝備、擁有法定注冊(cè)資金的建筑單位是其主體。此外，建筑工程合同還需符合國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)，不違背相關(guān)利益，國(guó)家有權(quán)干預(yù)、監(jiān)管合同內(nèi)容及執(zhí)行狀況。

二、建筑工程合同糾紛的主要表現(xiàn)形式及其原因

建筑工程合同糾紛形態(tài)較多，如有分包糾紛，“陰陽(yáng)合同”糾紛等，現(xiàn)階段常見的糾紛形式，主要有以下幾種：

（一）質(zhì)量糾紛。

建筑工程施工建設(shè)完畢后，由于工程質(zhì)量不符合建筑合同中的相關(guān)約定，或因無(wú)法安全使用而導(dǎo)致人身及財(cái)產(chǎn)受損，是最為常見的建筑合同糾紛形式。引發(fā)建筑工程質(zhì)量問(wèn)題的原因需查明并落實(shí)責(zé)任。如工程發(fā)包方出現(xiàn)勘察、設(shè)計(jì)不科學(xué)不合理、工程設(shè)備及材料不合格，都會(huì)引起工程質(zhì)量問(wèn)題，由此類原因?qū)е碌馁|(zhì)量糾紛，發(fā)包方需承擔(dān)責(zé)任。如承包方在施工方案、施工管理、施工人員方面出現(xiàn)問(wèn)題，進(jìn)而引發(fā)質(zhì)量糾紛，承包方需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）經(jīng)濟(jì)糾紛。

建筑工程中因經(jīng)濟(jì)因素產(chǎn)生糾紛，主要體現(xiàn)在計(jì)價(jià)方式及工程結(jié)算上的糾紛。計(jì)價(jià)方式及結(jié)算方式在雙方簽訂合同時(shí)已明確，但如施工環(huán)節(jié)涉及到新增工程或產(chǎn)生工程變更，此時(shí)合同中規(guī)定的相關(guān)價(jià)格及計(jì)算方式就不符施工實(shí)際，從而造成糾紛產(chǎn)生。除此之外，如合同中體現(xiàn)的造價(jià)與建筑工程實(shí)際造價(jià)不符，或因外部因素（施工環(huán)境、政策環(huán)境）影響而導(dǎo)致設(shè)計(jì)變更出現(xiàn)，此時(shí)會(huì)產(chǎn)生價(jià)格差價(jià)，在這部分差價(jià)的補(bǔ)償方面也極易引發(fā)糾紛。

（三）工期糾紛。

另一常見的建筑合同糾紛是工期糾紛，工期糾紛形成的原因是由于建筑工程無(wú)法在合同規(guī)定期限內(nèi)交付，在此過(guò)程中產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)損失。引發(fā)工期糾紛的原因也體現(xiàn)在工程發(fā)包方和承包方兩方面。一方面，工程發(fā)包方在場(chǎng)地、原料、資料、設(shè)備及資金提供上未按合同中的有關(guān)約定執(zhí)行，或在建設(shè)工地征用、拆遷、補(bǔ)償方面進(jìn)展不順，都會(huì)導(dǎo)致工期拖延，承包方因窩工、停工產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)損失；另一方面，工程承包方在施工人員、施工設(shè)備上組織不力，也會(huì)引起工期滯后，致使糾紛產(chǎn)生。

三、建筑工程合同糾紛的處理及防范措施

建筑工程合同糾紛在處理上，應(yīng)遵循以下幾個(gè)要點(diǎn)：第一，涉及建設(shè)工程價(jià)款，實(shí)行優(yōu)先受償權(quán)。如建設(shè)單位在工程價(jià)款支付不及時(shí)引發(fā)糾紛，施工單位可以申請(qǐng)拍賣已建工程，獲取折價(jià)補(bǔ)償。第二，應(yīng)用抗辯權(quán)。第三，明確并落實(shí)各方責(zé)任義務(wù)，根據(jù)合同中規(guī)定的各方的責(zé)任及義務(wù)，確定責(zé)任歸屬方，采取相應(yīng)的解決措施。建筑工程合同糾紛在防范上，應(yīng)做好以下幾個(gè)方面：

（一）規(guī)范合同評(píng)審環(huán)節(jié)。

在簽訂建筑工程合同之前，應(yīng)按照程序先行開展合同評(píng)審，邀請(qǐng)專業(yè)法律人員共同擬定工程合同。對(duì)合同條文加以逐條對(duì)比，確定其符合《招投標(biāo)法》、《建筑法》、《合同法》及地方政策條例的規(guī)定。簽訂合同后，確認(rèn)其合法有效后加以履行。涉及到大項(xiàng)工程，要嚴(yán)格審查合同條文，重點(diǎn)關(guān)注權(quán)利義務(wù)不相匹配的相關(guān)規(guī)定，保障建筑企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益及社會(huì)聲譽(yù)。

（二）做好合同對(duì)方資質(zhì)、信用的調(diào)查工作。

首先，針對(duì)大項(xiàng)工程建設(shè)，要參考《合同法》關(guān)于該類工程的規(guī)定，確定建筑工程項(xiàng)目具備國(guó)家批準(zhǔn)立項(xiàng)資格及建筑工程可行性報(bào)告；其次，調(diào)查工程業(yè)主建設(shè)執(zhí)照、經(jīng)營(yíng)范圍、建設(shè)資質(zhì)、法人代表、資金狀況、投資情況等要素；確保其到位、屬實(shí)；再次，對(duì)分包人的相關(guān)資格、等級(jí)、經(jīng)營(yíng)方式及范圍、法定代表、委托、資質(zhì)信用、施工水平和能力等方面加以綜合審查，確保其合法、有效。

（三）強(qiáng)化合同履行環(huán)節(jié)的監(jiān)管。

建筑合同在履行環(huán)節(jié)，要根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)做好實(shí)時(shí)監(jiān)控，做好各方面的協(xié)調(diào)溝通，創(chuàng)造合同履行的良好環(huán)境。建筑施工過(guò)程中的各項(xiàng)原始數(shù)據(jù)、基礎(chǔ)資料要及時(shí)收集并整理，以便為糾紛處理提供數(shù)據(jù)憑證。建筑合同的履行過(guò)程，盡量采用文字記錄的形式加以明確，并爭(zhēng)取合同各方，如工程設(shè)計(jì)方、工程施工方、工程監(jiān)理方、工程業(yè)主及相關(guān)工程管理部門負(fù)責(zé)人的簽字確認(rèn)。此外，還要密切監(jiān)控工程分包方，確保建筑工程質(zhì)量水平符合合同規(guī)定，避免其在施工過(guò)程中出現(xiàn)質(zhì)量缺陷，導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)濟(jì)及聲譽(yù)受損。

（四）依托法律監(jiān)管，及時(shí)跟進(jìn)工程款的回收。

施工單位在完成建筑工程施工任務(wù)并將工程交付后，應(yīng)按照建筑合同的規(guī)定及時(shí)回收建設(shè)工程款項(xiàng)，保障建筑企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的實(shí)現(xiàn)。在工程款項(xiàng)的回收上，建筑施工單位應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及建筑合同的要求，采取合法途徑。在工程款項(xiàng)回收方式上，盡量采用非訴訟的方式進(jìn)行，如實(shí)際需要，再借助訴訟方式加以催收。此外，要及時(shí)支付建筑材料供應(yīng)方及建筑分包人的款項(xiàng)，避免款項(xiàng)糾紛波及建筑企業(yè)的社會(huì)聲譽(yù)。

四、結(jié)語(yǔ)

工程款糾紛合同范文第5篇

一、構(gòu)建新計(jì)價(jià)模式下的合同優(yōu)化管理模式

1.實(shí)行工程量清單計(jì)價(jià)的合同形式

(1)單價(jià)合同，可分為：固定單價(jià)合同和可調(diào)單價(jià)合同。

(2)總價(jià)合同，可分為：固定總價(jià)合同和可調(diào)總價(jià)合同。

2.工程量清單類別

(1)準(zhǔn)確工程量的工程量清單。即工程量清單中給出的分部分項(xiàng)工程量和列項(xiàng)是相對(duì)準(zhǔn)確和完整的。目前實(shí)行計(jì)價(jià)規(guī)范和在施工圖基礎(chǔ)上進(jìn)行招標(biāo)，招標(biāo)人一般應(yīng)當(dāng)提供相對(duì)準(zhǔn)確的工程量清單。

(2)近似工程量的工程量清單。即工程量清單中給出的工程量為近似工程量，列項(xiàng)也可能并不完整。目前實(shí)行計(jì)價(jià)規(guī)范和在施工圖基礎(chǔ)上進(jìn)行的招標(biāo)，一般不應(yīng)是近似工程量的工程量清單。

3.工程量清單計(jì)價(jià)的工程款結(jié)算和支付

(1)一般結(jié)算和支付方式

A方式：結(jié)算當(dāng)期實(shí)際完成的工程量*綜合單價(jià)+合同約定的其他應(yīng)付金額。合同中需要約定工程量的計(jì)算和確認(rèn)的程序和有關(guān)要求，一般由承包人提出，發(fā)包人審核確認(rèn)。

B方式：按付款計(jì)劃支付。即承包人按月進(jìn)度或招標(biāo)文件中約定的形象進(jìn)度節(jié)點(diǎn)或階段(但相鄰付款最長(zhǎng)不宜超過(guò)45天)制訂付款計(jì)劃，經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后產(chǎn)生合同約束力，作為工程款結(jié)算和支付的依據(jù)之一。合同中約定的其他應(yīng)付金額納入最近的一期付款中支付。合同條款中應(yīng)當(dāng)約定付款計(jì)劃編制的具體要求、審核和調(diào)整的程序等等。

(2)單價(jià)合同：實(shí)行單價(jià)合同時(shí)，一般采用A方式支付工程進(jìn)度款。

(3)總價(jià)合同：實(shí)行總價(jià)合同時(shí)，一般可以采用B方式支付工程款，也可以采用A方式。

(4)國(guó)家有關(guān)管理部門對(duì)工程款結(jié)算和支付有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行其有關(guān)規(guī)定。

4.變更的計(jì)價(jià)方式

(1)可以精確計(jì)量的變更的計(jì)價(jià)方式。以獨(dú)立報(bào)價(jià)形式，由承包人提出，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后產(chǎn)生合同約束力；按計(jì)價(jià)規(guī)范的計(jì)量，按工程量清單已有單價(jià)計(jì)價(jià)，適用于同樣的或類似的工作；以工程量清單已有單價(jià)為基礎(chǔ)進(jìn)行合理調(diào)整后的單價(jià)進(jìn)行計(jì)價(jià)，適用于類似的性質(zhì)但施工條件不同的項(xiàng)目，單價(jià)調(diào)整應(yīng)合理地考慮差別因素，由承包人提出，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后產(chǎn)生合同約束力；按零星工程的計(jì)量和計(jì)價(jià)方式處理。

(2)不可精確計(jì)量的變更的計(jì)價(jià)方式。零星工程和不可精確計(jì)量的變更可以是獨(dú)立報(bào)價(jià)或根據(jù)實(shí)際成本加酬金的方式進(jìn)行結(jié)算。

(3)在合同中無(wú)適用的變更計(jì)價(jià)方法，而雙方無(wú)法就變更的計(jì)價(jià)達(dá)成一致時(shí)，可以向建設(shè)工程造價(jià)管理部門申請(qǐng)調(diào)解，也可以根據(jù)合同中約定的解決爭(zhēng)議的條款提請(qǐng)仲裁或向人民法院。

(4)變更計(jì)價(jià)辦法的應(yīng)用。變更計(jì)價(jià)的辦法可以在合同中約定多種方式并存，同時(shí)約定一個(gè)優(yōu)先順序，當(dāng)優(yōu)先的計(jì)價(jià)辦法不適用時(shí)或合同雙方達(dá)不成一致時(shí)，再依次采用其他約定的變更計(jì)價(jià)方法。

二、新計(jì)價(jià)模式下合同優(yōu)化管理的問(wèn)題與對(duì)策

1.我國(guó)目前合同管理現(xiàn)狀

(1)評(píng)標(biāo)方法不合理。我國(guó)目前工程招標(biāo)評(píng)標(biāo)基本上都采用綜合評(píng)分法。這種評(píng)標(biāo)方法，不論企業(yè)的技術(shù)水平、管理水平有多高，其成本多低，并不能根據(jù)自己的實(shí)力來(lái)獲取報(bào)價(jià)的高分值，而是決定于標(biāo)底和其它投標(biāo)單位的報(bào)價(jià)，并不能實(shí)現(xiàn)企業(yè)的自主定價(jià)權(quán)。

(2)工程款支付方式和結(jié)算方式不合理。由于合同雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)淡薄，合同管理水平低，施工中工程變更、簽證較多，以及我國(guó)一直使用預(yù)算定額等原因，在工程款結(jié)算方式中，雙方一般都約定竣工后按照預(yù)算定額據(jù)實(shí)結(jié)算。這樣，中標(biāo)價(jià)與工程結(jié)算沒(méi)有關(guān)系，對(duì)承包商沒(méi)有約束力，不能真正實(shí)現(xiàn)公平競(jìng)爭(zhēng)，從而導(dǎo)致招投標(biāo)過(guò)程不斷發(fā)生各種腐敗問(wèn)題。

(3)合同糾紛解決渠道不暢。按照合同糾紛的解決方式有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟等方式。對(duì)于建筑工程施工合同糾紛而言，我國(guó)幾乎沒(méi)有經(jīng)營(yíng)性調(diào)解機(jī)構(gòu)，仲裁機(jī)構(gòu)屈指可數(shù)，專門從事建筑工程合同糾紛的仲裁機(jī)構(gòu)更是少之又少，甚至有些地市根本就沒(méi)有，訴訟解決糾紛在時(shí)間上拖之又拖。因此，施工合同糾紛發(fā)生后，多以承包商讓步而和解，否則，承包商陷入工程款拖欠的泥潭。

2.優(yōu)化新計(jì)價(jià)模式下合同管理的有效措施

(1)規(guī)范評(píng)標(biāo)方法。對(duì)于采用工程量清單計(jì)價(jià)的招標(biāo)工程應(yīng)強(qiáng)制采用合理低報(bào)價(jià)的評(píng)標(biāo)方法。在評(píng)標(biāo)過(guò)程中，采用先評(píng)技術(shù)標(biāo)，后評(píng)商務(wù)標(biāo)的兩階段的評(píng)標(biāo)方法，不論技術(shù)標(biāo)還是商務(wù)標(biāo)均采用“封閉判卷”的方式進(jìn)行評(píng)標(biāo)。另外，為了保證評(píng)標(biāo)委員的公正性，加強(qiáng)評(píng)委的責(zé)任心，提高評(píng)委的職業(yè)道德水平以及評(píng)標(biāo)能力，本人認(rèn)為應(yīng)采用評(píng)標(biāo)人員注冊(cè)職業(yè)化的方法，以解決評(píng)標(biāo)過(guò)程“短、平、快”的不負(fù)責(zé)的態(tài)度。