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土地承包論文范文第1篇

土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)的范疇，同時，又是土地的他項權(quán)利的一種，是設(shè)立于土地的使用權(quán)之上的權(quán)利負(fù)擔(dān)，其具有擔(dān)保物權(quán)和土地的他項權(quán)利的雙重性質(zhì)，故農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押關(guān)系不僅要適用擔(dān)保法的調(diào)整，還要適用《土地管理法》、《森林法》、《草原法》、《農(nóng)村土地承包法》等有關(guān)土地資源法律的調(diào)整。然而，現(xiàn)行的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押制度仍處于雛形發(fā)展階段，許多的規(guī)定散見于上述法律之中，存在許多不科學(xué)、不完善、矛盾之處，且可操作性差，影響了其功效的發(fā)揮。本論文試就土地承包經(jīng)營權(quán)擔(dān)保中的若干問題進(jìn)行探討，以期對將來完善農(nóng)村土地的承包經(jīng)營權(quán)抵押立法及實踐操作有所禆益。

二、家庭承包取得的的土地承包經(jīng)營權(quán)可抵押性

中國對集體土地使用權(quán)抵押采取嚴(yán)格限制的態(tài)度，根據(jù)《擔(dān)保法》，僅允許“四荒”土地使用權(quán)可以抵押，對耕地、宅基地、自留地、自留山等集體土地使用權(quán)則不允許抵押[②]，同時中國實行的農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度，并采取家庭承包的方式[③]，這樣就把家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)排除在可抵押的財產(chǎn)范圍之外。筆者認(rèn)為，應(yīng)允許家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押，而不應(yīng)禁止。

1、家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)允許抵押的理論基礎(chǔ)

反對家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的主要理由就是中國目前尚未建立農(nóng)民的社會保障體系，而土地實際上給農(nóng)民提供了一種特殊的社會保障，如果允許農(nóng)民用土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押，則有債權(quán)到期后，抵押人無力履行債務(wù)，實現(xiàn)抵押權(quán)時，而有使農(nóng)民“失去”土地之虞，亦即使農(nóng)民失去基本的生存條件。其實，允許農(nóng)民將家庭承包的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押，這與保護(hù)耕地、保障農(nóng)民的基本生存條件并不矛盾，在實理抵押權(quán)時，并不必然導(dǎo)致耕地流失和農(nóng)民喪失基本生存條件的結(jié)果。因為中國對土地實行用途管制制度[④]，實現(xiàn)抵押權(quán)時，土地承包經(jīng)營權(quán)的受讓人不得改變土地的用途和屬性。同時也可以對抵押人及其所在集體農(nóng)民的利益予以適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，如立法時可以規(guī)定在抵押人喪失土地的承包經(jīng)營權(quán)后，享有耕地的優(yōu)先承租權(quán)[⑤]，并對實現(xiàn)抵押權(quán)時土地承包經(jīng)營權(quán)受讓人的主體資格進(jìn)行必要的限制，防止無能力及無心從事農(nóng)地經(jīng)營的人浪費土地資源和利用炒賣手段漁利，這樣可以達(dá)到保護(hù)耕地和保障農(nóng)民基本生存條件的目的。

同時我們應(yīng)該看到，中國加入WTO后，正在快速地向真正的市場經(jīng)濟(jì)過渡，加速了與世界普遍的經(jīng)濟(jì)規(guī)則接軌，而目前實行的家庭承包制度，將土地按人口均分，好壞遠(yuǎn)近搭配，造成承包經(jīng)營的土地過于零散，阻礙了土地利用效率的提高，易造成土地資源的浪費，難以形成規(guī)模進(jìn)行經(jīng)營，農(nóng)產(chǎn)品成本居高不下，缺乏市場競爭能力。另一方面，《土地承包法》的頒布后，穩(wěn)定了土地的承包經(jīng)營權(quán)關(guān)系，刺激了農(nóng)民對土地投資的熱情，但在農(nóng)村，承包經(jīng)營的土地在農(nóng)民所擁有的財產(chǎn)里，占有相當(dāng)大的比例，如果不允許其抵押，其財產(chǎn)的價值得不到充分的發(fā)揮，又無法找到其他合適的財產(chǎn)向金融機(jī)構(gòu)抵押獲得融資，難以籌措足夠的資金投入承包經(jīng)營的土地用于發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，使農(nóng)業(yè)生產(chǎn)長期在低水平和簡單的生產(chǎn)結(jié)構(gòu)中徘徊，資源沒能得到很好的利用。如果允許農(nóng)民家庭承包的土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押融資，則使農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)加速，有助于土地向種田能手集中，促進(jìn)農(nóng)村土地和勞動力兩大生產(chǎn)要素得到更為合理的配置，擴(kuò)大農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的規(guī)模和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，提高農(nóng)業(yè)的生產(chǎn)力水平，也有利于農(nóng)業(yè)在世界的農(nóng)貿(mào)市場上發(fā)揮比較優(yōu)勢。

另外，隨著中國城鎮(zhèn)化建設(shè)進(jìn)程的加速，在今后的幾十年時間里，農(nóng)村人口將因此離開土地、離開農(nóng)村。在沿海商業(yè)發(fā)達(dá)的地區(qū)，農(nóng)民另有謀生的途徑的，往往沒有足夠的精力從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，但還要承擔(dān)土地的稅費，并要保證土地不能荒廢，雇請他人維持土地的生產(chǎn)能力，實際上土地已成為一種負(fù)擔(dān)，如果允許家庭承包的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押，可以促使部分農(nóng)民擺脫土地的束縛，增加了轉(zhuǎn)營其他行業(yè)的機(jī)會，使這部分人口徹底的離鄉(xiāng)棄土，間接上也使農(nóng)民的土地保障轉(zhuǎn)為現(xiàn)金的保障。

可見允許家庭承包的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押，這是中國現(xiàn)代化進(jìn)程現(xiàn)實的需要。

2、家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)允許抵押的法律依據(jù)

依《土地管理法》第2條3款規(guī)定：“土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓”。這就在法律上確認(rèn)了含集體土地使用權(quán)在內(nèi)的土地使用權(quán)可以依法流通轉(zhuǎn)讓。這里所指的集體土地使用權(quán)，同時也自然包含通過家庭承包經(jīng)營而取得的土地使用權(quán)[⑥]，該法雖沒有明確家庭承包經(jīng)營的土地使用權(quán)可以抵押，但“可以依法轉(zhuǎn)讓”則蘊含有對承包經(jīng)營土地的處分權(quán)，而抵押同轉(zhuǎn)讓、出租一樣均屬于處分的范疇。賦予農(nóng)村土地承包經(jīng)營者對土地的處分權(quán)，則是承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化的必然結(jié)果[⑦].

首部規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的是《農(nóng)村土地承包法》。但該法明確規(guī)定可以抵押的土地承包經(jīng)營權(quán)為通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的[⑧]，至于通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，該法第32條規(guī)定：“可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其他方式流轉(zhuǎn)”。流轉(zhuǎn)方式里并沒有明確規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押，那么是否意味著禁止家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押呢？其實不然。首先從民法理論層面考慮，既然法律沒有禁止，只要不違反公序良俗、損害公共利益，應(yīng)是允許的；其次從實踐操作上看，法律既然允許通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，而實現(xiàn)抵押權(quán)的方式也就是通過拍賣、變賣等方式，將土地的承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓，并就處分的價款優(yōu)先受償，因此，允許家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押，并不違背立法的本意，也沒有超過法律規(guī)定的允許流轉(zhuǎn)方式的范圍。當(dāng)然，因轉(zhuǎn)讓承包經(jīng)營權(quán)要經(jīng)發(fā)包方同意，而抵押則蘊含轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險，也應(yīng)經(jīng)發(fā)包方同意方可進(jìn)行。

如前所述，家庭承包經(jīng)營的土地零散，銀行允許這部分土地的承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押，勢必造成農(nóng)民承擔(dān)的抵押成本的提高及銀行本身金融風(fēng)險的增大，而且通過家庭承包經(jīng)營的土地多為耕地，其種植的作物，都有一定的周期性，而抵押權(quán)實現(xiàn)時往往耗時過長，這樣容易造成耕地拋荒的后果，立法時應(yīng)對實現(xiàn)抵押權(quán)耗時的技術(shù)問題做出規(guī)定。同時，銀行可以通過建立土地承包經(jīng)營權(quán)的風(fēng)險評價機(jī)制，對允許抵押的土地承包經(jīng)營權(quán)實行一定的限制，如規(guī)定接受抵押的連片土地的最小面積，最低剩余年限等措施防范金融風(fēng)險，而不應(yīng)在立法上予以禁止。

三、土地承包經(jīng)營權(quán)的消滅與抵押的沖突

土地承包經(jīng)營權(quán)的消滅，是指出現(xiàn)某種法律事實時，土地的承包經(jīng)營者失去對承包土地的經(jīng)營權(quán)，在此情形下，若土地的經(jīng)營權(quán)已設(shè)定抵押，就會產(chǎn)生承包經(jīng)營權(quán)的消滅與土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的沖突。因土地承包經(jīng)營權(quán)消滅的原因各異，其對抵押權(quán)的影響亦有所不同。

1、國家因公益目的征收承包經(jīng)營的土地

在因公共利益的目的，建設(shè)需要占用農(nóng)地的，經(jīng)國家土地行政管理部門批準(zhǔn)，將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的情況下，原集體土地使用權(quán)歸于消滅，因此，設(shè)定于該權(quán)利之上的承包經(jīng)營權(quán)的抵押權(quán)亦隨之消滅。抵押權(quán)作為物權(quán)的追及力在此不能發(fā)揮效力，因國家不能成為抵押人，這與一般抵押中抵押物轉(zhuǎn)讓時抵押權(quán)的物上追及力是不同的。同時，這種情況下，抵押人并無過錯，故作為抵押人的土地承包人不承擔(dān)賠償責(zé)任。顯然，這對抵押權(quán)人而言是顯失公平的?！稉?dān)保法》并沒有規(guī)定這種情況下抵押權(quán)人權(quán)利救濟(jì)的方式，僅最高人民法院的司法解釋對此作出了規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或被征用的情況下，抵押權(quán)人可就該抵押物的保險金、賠償金或補償金優(yōu)先受償[⑨].此即為抵押權(quán)的物上代位性。法律構(gòu)成上，抵押權(quán)的物上代位性并非直接存在于金錢等賠償物上，而是存于抵押人所具有的請求權(quán)上[⑩].故抵押權(quán)人有權(quán)在擔(dān)保債權(quán)的范圍內(nèi)，就土地征收的補償金優(yōu)先受償，這種物上代位具有法定債權(quán)的性質(zhì)，因抵押權(quán)之登記而具有公信力，征地機(jī)關(guān)非經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得將屬于抵押人所有的補償金交付與抵押人，或應(yīng)為抵押人提存，并通知抵押權(quán)人。如果被擔(dān)保的債權(quán)已屆清償期，抵押權(quán)人可以直接向征地機(jī)關(guān)請求給付，未屆清償期，可以向法院請求將補償金予以保全。

根據(jù)《土地管理法》規(guī)定，國家因建設(shè)需要征收農(nóng)地的情形下，按土地的原用途給予補償，其補償費含土地補償費、安置補助費及地上附著物、青苗補償費。由于土地補償費歸農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有，而安置補助費作為安置人員的專項費用支出[11]，是提供給失地之后農(nóng)民的生活保障，對這兩部分補償金，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。只有地上附著物及青苗補助費歸土地的原承包經(jīng)營者所有，也就是說抵押權(quán)人僅能就歸抵押人所有的青苗、地上附著物的補償費優(yōu)先受償，行使物上代位權(quán)。在國家提高征收土地的補償標(biāo)準(zhǔn)情況下，歸屬于土地承包經(jīng)營者所有的補償金，抵押權(quán)人亦有權(quán)在擔(dān)保債權(quán)的范圍內(nèi)，獲得優(yōu)先受償。

2、發(fā)包方收回承包經(jīng)營的土地

依中國現(xiàn)行的法律，發(fā)包方有權(quán)在下列兩種情況下依法收回承包經(jīng)營的土地：承包經(jīng)營耕地的單位或個人連續(xù)2年棄耕拋荒[12]和承包期內(nèi)，承包方全家遷入設(shè)區(qū)的市，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的[13].此時，若承包經(jīng)營的土地上已設(shè)定了抵押權(quán)，因抵押權(quán)依附于承包經(jīng)營權(quán)，作為利的權(quán)利消滅時，設(shè)置于其上的抵押權(quán)是否隨之消滅？土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押權(quán)登記效力能否對抗承包經(jīng)營權(quán)的收回？筆者認(rèn)為，現(xiàn)行的法律規(guī)定，限制了土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的獨立性，使抵押擔(dān)保的功能降低，交易安全難以保障。若土地的承包經(jīng)營權(quán)被收回而導(dǎo)致抵押權(quán)的消滅，抵押權(quán)人得不到任何的救濟(jì)，明顯有違誠信之原則，不利于抵押權(quán)的保護(hù)，故不應(yīng)認(rèn)為抵押權(quán)消滅。首先在土地的承包經(jīng)營期內(nèi)收回承包經(jīng)營權(quán)是一種民事行為，是土地的所有人或法定的使用權(quán)人解除承包合同的合同行為，而抵押權(quán)是物權(quán)行為，根據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原理，抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先受償，故其收回行為不能對抗抵押權(quán)人。其次，土地的承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立抵押并登記后，該抵押即具有公信力，其公信力旨在維護(hù)商業(yè)信譽及維護(hù)抵押權(quán)人的交易安全，可對抗任何的第三人，一旦發(fā)生違反公信力的行為時，該行為的效力不能對抗具有公信力的抵押行為的效力?；谏鲜龅男ЯΓl(fā)生土地承包經(jīng)營權(quán)收回的情形時，抵押權(quán)人可以主張經(jīng)登記的效力，排斥未登記權(quán)利的主張和其他債權(quán)，并優(yōu)于其他的權(quán)利受償。

在出現(xiàn)上述土地承包經(jīng)營權(quán)因懲罰性收回或者承包方因身份的轉(zhuǎn)變，不再具備承包資格而收回的情形下，此時土地的承包經(jīng)營權(quán)已被收回，而附于其上的抵押權(quán)如何實現(xiàn)呢？筆者認(rèn)為，有以下途徑可供選擇：一是土地所有權(quán)人或者法定的使用權(quán)人（即原發(fā)包方）可對該土地再次進(jìn)行發(fā)包，其所得的承包費應(yīng)優(yōu)先償還抵押權(quán)人的債權(quán)，如果發(fā)包的年限長于原剩余的年限，抵押權(quán)人可按剩余年限的比例受償。這樣處理并不損害發(fā)包方的利益，因其已從前一次的發(fā)包中獲得相應(yīng)的承包費；二是抵押權(quán)人可以請求法院對土地剩余年限內(nèi)的承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行拍賣或變賣，從拍賣或變賣所得的價金中優(yōu)先受償；三是抵押權(quán)人可以放棄行使抵押權(quán)而直接要求原抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、土地承包經(jīng)營權(quán)抵押與其附著物抵押關(guān)系

由于中國未建立地上權(quán)制度，土地的承包經(jīng)營權(quán)押與地上附著物抵押關(guān)系只能借鑒參考房地產(chǎn)抵押制度。《擔(dān)保法》第36條規(guī)定：“以依法取得的國有土地使用權(quán)抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時抵押，經(jīng)出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押?！蹦敲匆猿邪?jīng)營取得的土地使用權(quán)抵押時，是否意味著應(yīng)當(dāng)將地上附著物（如林木）同時抵押？另地上附著物抵押時，其土地的使用權(quán)是否必須同時抵押[14]？地上附著物的所有權(quán)人和土地的承包經(jīng)營權(quán)人為充分發(fā)揮其不動產(chǎn)抵押的擔(dān)保效益和融資功能，在與抵押權(quán)人協(xié)商合意將附著物所有權(quán)、土地的使用權(quán)分別設(shè)立抵押，對此情形，法律上是否有不可逾越的障礙？

筆者認(rèn)為，只要符合法律規(guī)定抵押的形式要件，以承包經(jīng)營獲得的土地使用權(quán)與地上附著物所有權(quán)分別抵押，為當(dāng)事人真實意思表示的，均應(yīng)為有效。理由如下：

首先，在房地產(chǎn)法律關(guān)系中，為了維持既存的房屋價值的完整與經(jīng)濟(jì)價值，房屋與其所占用的土地在物理上不能分離，但在土地的承包經(jīng)營場合，附著物并非一定要依附于土地才具有經(jīng)濟(jì)價值，承包經(jīng)營土地的目的是為了在土地上添置林木等附著物，而獲得這些林木等附著物的所有權(quán)，而林木等附著物的價值恰恰在于其脫離土地之后成為商品之后才具有的。退而言之，即使土地的使用權(quán)與未脫離土地的附著物的所有權(quán)的歸屬主體應(yīng)保持一致，只是意味著土地的使用權(quán)與地上附著物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，在邏輯上并不能說明土地的使用權(quán)抵押或附著物的所有權(quán)抵押時，也要適用同樣的原則，只是在實現(xiàn)抵押權(quán)時，為了更好的發(fā)揮總體之價值，將土地的使用權(quán)與附著物的所有權(quán)一并向同一主體轉(zhuǎn)讓，抵押權(quán)人無權(quán)就另一部分抵押變現(xiàn)的價值優(yōu)先受償。

其次，中國現(xiàn)行法律并林木等附著物視為土地的附合物或從物，視為土地使用權(quán)的一部分（如《森林法》及《森林法實施條例》就將林地使用權(quán)與林木的所有權(quán)規(guī)定為兩種獨立的林權(quán)），而是將兩者作為獨立的不動產(chǎn)，他們構(gòu)成相互獨立的物權(quán)客體。所以用土地的使用權(quán)抵押時并不必然導(dǎo)致林木等附著物同時抵押，反之亦然。

再次，承包經(jīng)營所獲得的土地使用權(quán)，含有對土地的開發(fā)利用的權(quán)利，具有資源使用權(quán)的特征，承包經(jīng)營的目的，并不完全是通過在土地上種植林木而獲得林木的所有權(quán)，有時是通過對土地的資源開發(fā)利用而收益，這種情況下，土地的使用權(quán)通常并不含有其上已附著的林木等附著物的所有權(quán)。另外，土地的承包經(jīng)營權(quán)人并不當(dāng)然取得經(jīng)營的土地的附著物的所有權(quán)，土地的承包經(jīng)營者的權(quán)利義務(wù)是按承包合同設(shè)立的，如果合同對承包經(jīng)營土地上生長的附著物歸屬作出特別約定的情況下，附著物的所有權(quán)的歸屬應(yīng)從合同的約定。可見在此兩種情形下，土地的使用權(quán)與附著物的所有權(quán)均歸屬于不同的主體。

第四，土地承包經(jīng)營權(quán)的年限一般長于附著林木的生長年限，在承包經(jīng)營期內(nèi)，一般能輪作二至三次，附著的林木砍伐后，其土地的使用權(quán)仍存在，仍可進(jìn)行下一輪的種植，可見土地的使用權(quán)的存在年限與附著物所有權(quán)在土地上的存在年限并不一致。

綜上所述，中國現(xiàn)行的法律實行土地的所有權(quán)與其上所種植的林木附著物所有權(quán)相分離、土地所有權(quán)與土地使用權(quán)分離，一定條件下，土地的使用權(quán)與其上附著物所有權(quán)也可分離的制度，這與房地產(chǎn)法律規(guī)定土地使用權(quán)與房屋所有權(quán)一體化原則是有區(qū)別的。法律應(yīng)允許承包經(jīng)營的土地使用權(quán)與其上附著物所有權(quán)分別設(shè)抵，由此土地的承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立抵押后，亦允許地上新增附著物進(jìn)行抵押。

由于土地承包經(jīng)營權(quán)的主要價值就是于承包經(jīng)營土地上耕作或種植的收益，若在已設(shè)抵押承包經(jīng)營權(quán)的土地上新增林木等附著物設(shè)定抵押的情況下，可能會降低了承包經(jīng)營土地的價值，則會給土地承包經(jīng)營權(quán)抵押權(quán)人的利益造成損害。在此情形下，為避免給抵押權(quán)人的利益造成損失，在能證明原抵押的土地因新增附著物抵押而使土地的價值降低的情況下，原抵押權(quán)的效力可及于新增附著物變價的一部分，其與降低額相等。

五、設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)抵押期限制度

中國的《擔(dān)保法》多次提到抵押期間，但并未對“抵押期間”作出規(guī)定，這并非是立法的疏漏，而是有意為之的，該法第52條規(guī)定“抵押權(quán)與債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅”，可見，中國的物權(quán)擔(dān)保是無抵押期限的。

筆者認(rèn)為，應(yīng)允許土地承包經(jīng)營權(quán)抵押合同的當(dāng)事人約定抵押期限。首先，土地承包經(jīng)營權(quán)的價值在于在承包的土地上耕作、種植并獲得收益，隨著承包經(jīng)營剩余年限的減少，其財產(chǎn)的價值可能亦會隨之減少，另一方面，土地作為一種資源，其上林木、青苗都具有一定的生長期或收益期，如果抵押權(quán)人不及時行使抵押權(quán)，使抵押物長期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，無法對林木或青苗進(jìn)行及時的更新，則會對抵押人的財產(chǎn)權(quán)益造成損害。其次，《擔(dān)保法》雖沒有明確規(guī)定抵押期限，但也沒有明文禁止當(dāng)事人約定抵押期限，同時該法第39條規(guī)定，抵押合同允許當(dāng)事人約定“當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項”，這種表述實際上是允許當(dāng)事人自由設(shè)定抵押期限的，根據(jù)合同意思自治原則，只要當(dāng)事人認(rèn)為這種約定符合其利益，那么只要沒有損害社會、他人的權(quán)益，應(yīng)予認(rèn)可。再次，土地的承包經(jīng)營權(quán)作為一種用益物權(quán)，其本身就有期限性，其權(quán)利僅能在一定的期限內(nèi)存續(xù)，而抵押權(quán)作為設(shè)立于其上的擔(dān)保物權(quán)，同樣具有一定的期限性，當(dāng)事人自行約定抵押期限，只是對抵押期限作出限制，這種約定，符合抵押權(quán)的本質(zhì)屬性。第四，設(shè)立抵押權(quán)的期限制度，抵押人可以很清楚地預(yù)見到自己承包經(jīng)營的土地上抵押權(quán)的存續(xù)期限，使抵押人可以有預(yù)期地對抵押的土地合理地安排使用，同時也可以促使抵押權(quán)人及進(jìn)行使抵押權(quán)，迅速了結(jié)債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，有利于抵押的土地的效能的發(fā)揮。

由于現(xiàn)行法律并沒有建立抵押權(quán)的除斥期間制度，抵押期限屆滿，抵押權(quán)人怠于行使權(quán)利的，其性質(zhì)該如何認(rèn)定？根據(jù)合同的意思自治原則，債權(quán)人有設(shè)定抵押權(quán)的自由，亦有拋棄的自由，設(shè)定抵押期限，完全可視為一種附期限拋棄抵押權(quán)的行為，期限屆滿，抵押權(quán)人怠于行使抵押權(quán)，將產(chǎn)生抵押權(quán)消滅的法律后果。但是法律應(yīng)規(guī)定當(dāng)事人約定抵押期限的最短期限和最長期限，即不得短于債務(wù)的清償期，亦不得超過承包經(jīng)營權(quán)的最長年限，否則約定無效，應(yīng)按法律規(guī)定的最長期限計算。

筆者認(rèn)為，當(dāng)事人設(shè)定抵押期限除應(yīng)在合同中予以約定外，還應(yīng)明確記載于抵押權(quán)的登記文件上。抵押期限的約定必須經(jīng)過登記對外公示，才能對外產(chǎn)生效力，如果沒有登記，則不能對第三人產(chǎn)生法律效力，僅在當(dāng)事人之間發(fā)生效力。因為抵押權(quán)的期限限制與設(shè)立抵押權(quán)本身一樣，都屬物權(quán)變動的范疇，應(yīng)以法定的方式對外公示才能產(chǎn)生對抗第三人的法律效力[15].

六、結(jié)論

中國的《農(nóng)村土地承包法》賦予了土地的承包經(jīng)營者對土地的經(jīng)營權(quán)享有流轉(zhuǎn)的權(quán)利，而抵押則是土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主要方式之一。在現(xiàn)階段，承包經(jīng)營的土地在農(nóng)民的財產(chǎn)里，占有相當(dāng)大的比重，應(yīng)允許家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押，以充分發(fā)揮土地的效能，調(diào)整農(nóng)業(yè)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，但應(yīng)對土地的承包經(jīng)營權(quán)抵押設(shè)置必要的限制。

土地的承包經(jīng)營權(quán)在國家征收和發(fā)包方依法收的情形下導(dǎo)致消滅。土地的承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立抵押時，前者的抵押權(quán)隨之消滅，根據(jù)抵押權(quán)之物上代位性，其效力將及于國家征收的補償金上，但并非直接存在于金錢上，而是存于抵押人所具有的請求權(quán)上，當(dāng)然非專屬于抵押人所有的補償金，抵押權(quán)人無權(quán)受償；發(fā)生后者情形下，根據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原理，抵押權(quán)慶當(dāng)優(yōu)先受償，收回行為不能對抗抵押權(quán)人。

土地的承包經(jīng)營權(quán)是一種特殊的物權(quán)，在一定條件下，其與地上附著物的所有權(quán)是可相分離的，兩者為獨立不動產(chǎn)物權(quán)，分別設(shè)立的抵押均應(yīng)為有效，實現(xiàn)抵押權(quán)時，為發(fā)揮總體之價值，可將兩權(quán)向同一主體轉(zhuǎn)讓。

土地承包經(jīng)營權(quán)為附期限的物權(quán)，其設(shè)立的抵押權(quán)同樣具有存在的期限。由于法律未建立抵押期限制度，如果抵押權(quán)人怠于行使抵押權(quán)，則使土地的承包經(jīng)營權(quán)長期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，造成資源的浪費，應(yīng)允許當(dāng)事人自由設(shè)定抵押期限，抵押期限屆滿，將視為抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)，產(chǎn)生抵押權(quán)消滅的法律后果。

總之，土地承包經(jīng)營權(quán)抵押制度的不完善，已影響了農(nóng)村土地總體效能的發(fā)揮，亟待日后的立法對上述問題作出明確的規(guī)定，以利于實踐操作。

參考文獻(xiàn)

[①]見2003年8月29日頒布的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第2條、第16條

[②]見1995年6月30日頒布的《中華人民共和國擔(dān)保法》第34條第5項、37條第2項

[③]見2003年8月29日頒布的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第3條

[④]見2004年8月28日頒布的《中華人民共和國土地管理法》第4條

[⑤]劉凱湘、張勁松：《抵押擔(dān)保若干問題研究》，載《中國民商法律網(wǎng)》，2004年8月27日瀏覽

[⑥]見2003年8月29日頒布的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第1條，該條明確賦予承包經(jīng)營土地農(nóng)民的土地使用權(quán)

[⑦]劉凱湘、張勁松：《抵押擔(dān)保若干問題研究》，載《中國民商法律網(wǎng)》，2004年8月27日瀏覽

[⑧]見2003年8月29日頒布的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第49條

[⑨]見最高人民法院2000年12月8日頒布的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第80條

[⑩]劉得寬：《民法諸問題與新展望》，中國政法大學(xué)出版社，2002年版，P404

[11]見1998年12月27日頒布的《中華人民共和國土地管理法實施條例》第26條

[12]見2004年8月28日頒布的《中華人民共和國土地管理法》第37條

[13]見2003年8月29日頒布的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第26條第4款

土地承包論文范文第2篇

農(nóng)村土地承包經(jīng)營是我國在改革開放之初的重要成果，調(diào)動了農(nóng)民生產(chǎn)積極性，促進(jìn)了農(nóng)業(yè)的發(fā)展。但是，隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，框架下的均田承包制度，其局限性日益顯現(xiàn)，在一定程度上阻礙了農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，如土地效益低下，農(nóng)村勞動力外流，土地拋荒嚴(yán)重，利用率低下，人均耕地面積少，土地細(xì)碎化嚴(yán)重，這些問題的存在影響了我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。允許農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股的意義在于，首先，修正了的不足，發(fā)揮了土地資源整合的作用，是對該制度的進(jìn)一步完善；其次，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股使農(nóng)戶可以由農(nóng)民成為股東，將承包地作為出資入股農(nóng)業(yè)企業(yè)，從土地上的收益由原來的耕種收獲轉(zhuǎn)為分紅，增加了農(nóng)民的收入；最后，以土地承包經(jīng)營權(quán)入股可以利用有限責(zé)任公司這一比較成熟的制度資源，建立起農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的現(xiàn)代企業(yè)制度。

2土地承包經(jīng)營權(quán)入股面臨的法律困境

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股在我國現(xiàn)行法律體系中，只有《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》等對其做原則性的肯定，具體操作尚未有法律予以調(diào)整。在實踐當(dāng)中各地方政府，將各地探索的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股的模式固定成了政府性文件，這些文件沒有經(jīng)過嚴(yán)格地立法程序，效率層級較低，在內(nèi)容上也并不完善，有些規(guī)定也和現(xiàn)行的法律相沖突。同時，對于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股有限責(zé)任公司而言，雖然有限責(zé)任公司的組織形式是土地承包經(jīng)營權(quán)入股的大勢所趨，但是由于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和農(nóng)村實際情況的特殊要求，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股有限責(zé)任公司時也難免出現(xiàn)與《公司法》中的傳統(tǒng)公司制度差異。這些差異表現(xiàn)在以下幾方面：第一，與公司法上的出資問題的沖突；第二，有限責(zé)任公司人數(shù)限制問題的沖突；第三，土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)限制與股東出資義務(wù)間的矛盾；第四，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的期限性與公司存續(xù)永久性之間的沖突。除了和公司法上的沖突外，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股在評估作價和利潤分配方面也存在諸多的問題，如農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股在評估缺少確定的可執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，在利潤分配上也缺乏標(biāo)準(zhǔn)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股面臨一個最大的困境就是這個政策的實行可能導(dǎo)致農(nóng)民失地。以上的這些差異與沖突所形成的法律困境必須被妥善的分析，進(jìn)而有針對性破除障礙，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股在具體運行中的合法性和可行性才能得到進(jìn)一步彰顯，經(jīng)營權(quán)入股制度本身也才能夠有更長足的發(fā)展。

3農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股的完善

3.1完善農(nóng)村土地權(quán)屬法律制度。首先，要完善農(nóng)村土地所有權(quán)，將農(nóng)村集體土地所有制按農(nóng)村土地利用類型，分為鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體所有和村集體所有兩個層次，分別交給鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和村集體經(jīng)濟(jì)組織行使所有權(quán)，重要的是在明確劃分上述主體權(quán)限的同時，縮小鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府對集體土地所有權(quán)的占有，特別排除其對農(nóng)地的占有。其次，以法律的方式保障農(nóng)民獨立的農(nóng)村土地使用權(quán)。再次，建立合理有效的農(nóng)地使用權(quán)流轉(zhuǎn)機(jī)制。最后，建立土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押權(quán)實現(xiàn)機(jī)制。入股的土地承包經(jīng)營權(quán)為公司或其他組織設(shè)定抵押后，如果出現(xiàn)了特定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，如何去處理，需要法律明確規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)抵押實現(xiàn)的具體程序。

3.2完善公司法律制度。首先，要明確土地承包經(jīng)營權(quán)入股的公司類型，根據(jù)不同的地區(qū)、不同的土地現(xiàn)狀等選擇不同類型的公司，如農(nóng)業(yè)基本糧食生產(chǎn)類公司、漁牧業(yè)公司等。其次，要明確股權(quán)的分類，股權(quán)流轉(zhuǎn)的規(guī)定。再次，土地承包經(jīng)營權(quán)入股的公司破產(chǎn)時，應(yīng)界定土地承包經(jīng)營權(quán)為破產(chǎn)財產(chǎn)。最后，應(yīng)建立專業(yè)規(guī)范的土地承包經(jīng)營權(quán)評估機(jī)構(gòu)。

土地承包論文范文第3篇

[關(guān)鍵詞] 土地承包經(jīng)營權(quán)；繼承；用益物權(quán)；承包制度

【中圖分類號】 D92 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】 A 【文章編號】 1007-4244（2014）08-104-2

伴隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)問題受到了人們越來越多的關(guān)注。其不僅與農(nóng)民切身利益和農(nóng)村基本經(jīng)濟(jì)制度息息相關(guān)，更關(guān)系到了整個社會的和諧穩(wěn)定和國民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。對于繼承能否被作為“轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓以外”的流轉(zhuǎn)方式，我國現(xiàn)行法律并沒有明確的規(guī)定，學(xué)界也存在著不同觀點。實踐中，近年有不少土地承包經(jīng)營權(quán)繼承糾紛案例見諸報端。因此，探討農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題，不僅具有理論意義，同時也具有深刻的實踐意義。

一、土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)

學(xué)術(shù)界對于土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)曾存在兩種不同的觀點，分別為物權(quán)說和債權(quán)說。物權(quán)說認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)是對土地的占有、使用、收益為內(nèi)容的權(quán)利，實質(zhì)上是對物的支配，承包經(jīng)營權(quán)的主要作用是保障承包人對發(fā)包人的物進(jìn)行使用和收益，所以它屬于用益物權(quán)。債權(quán)說則認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容由合同確立，其本質(zhì)上是一種聯(lián)產(chǎn)承包的合同關(guān)系，它發(fā)生在承包人與發(fā)包人之間，不具備對抗第三人的效力，基于聯(lián)產(chǎn)承包合同取得的土地承包經(jīng)營權(quán)屬于債權(quán)性質(zhì)，尤其是從土地轉(zhuǎn)包來看，承包人取得的都是短期性的權(quán)利，承包人轉(zhuǎn)讓承包權(quán)也須經(jīng)得發(fā)包人同意，這完全是普通債權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式。

筆者同意物權(quán)說的觀點，認(rèn)為土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)屬于用益物權(quán)。首先，土地承包經(jīng)營權(quán)是由法律直接規(guī)定的權(quán)利，其內(nèi)容不能由當(dāng)事人通過承包合同任意創(chuàng)設(shè)。雖然《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定當(dāng)事人可以訂立承包合同，但承包合同不能隨意剝奪法律規(guī)定的承包方依法應(yīng)享有的權(quán)利，只能在法定權(quán)利范圍內(nèi)確定其具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者使法定的抽象的權(quán)利規(guī)定具體化，這就意味著我國的土地承包經(jīng)營權(quán)已經(jīng)由當(dāng)事人通過合同意定轉(zhuǎn)化為法定，這是權(quán)利物權(quán)化的突出表現(xiàn)。其次，土地承包經(jīng)營權(quán)具有排他的支配性，其保護(hù)帶有明顯的物權(quán)特征。在承包期內(nèi)，發(fā)包方不得擅自收回承包地、不得調(diào)整承包地，其保護(hù)帶有物權(quán)的性質(zhì)，任何組織和個人侵害承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。再次，土地承包經(jīng)營權(quán)可以流轉(zhuǎn)，發(fā)包方不得干涉。《農(nóng)村土地承包法》第10條規(guī)定：“國家保護(hù)承包方依法、自愿、有償?shù)剡M(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)?！币虼?，土地承包經(jīng)營權(quán)具備了物權(quán)所具有的財產(chǎn)性和可轉(zhuǎn)讓性特征。

二、土地承包經(jīng)營權(quán)繼承問題的法律規(guī)定與理論爭議

根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第31條規(guī)定：“承包人應(yīng)得的承包收益， 依照繼承法的規(guī)定繼承。林地承包的承包人死亡， 其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包?！狈伤坪醭姓J(rèn)了對林地的繼承權(quán)，沒有承認(rèn)對林地以外土地的繼承權(quán)。其實，嚴(yán)格說來，林地承包人的繼承人是否對林地具有繼承權(quán)，仍然值得商榷，因為“在承包期內(nèi)繼續(xù)承包”并不完全等同于“繼承”。而2007年實施的《物權(quán)法》則繼續(xù)回避了土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題，仍未出現(xiàn)“繼承”的字眼，僅在第126條第二款中規(guī)定：“前款規(guī)定的承包期屆滿，由土地承包經(jīng)營權(quán)人按照國家有關(guān)規(guī)定繼續(xù)承包?！逼鋵^承能否作為轉(zhuǎn)包互換轉(zhuǎn)讓以外的流轉(zhuǎn)方式也沒有明確規(guī)定。

自全國二十世紀(jì)八十年代初推行以來，學(xué)界對于這種新型的土地使用權(quán)能否繼承的問題形成了兩種對立的意見。不能繼承的理由主要有：首先，土地承包經(jīng)營合同因當(dāng)事人一方死亡而終止，承包合同關(guān)系是不能繼承的，因而不發(fā)生繼承；其次，承包人并不享有農(nóng)村土地的所有權(quán)，農(nóng)地歸集體所有它并不是承包人的私有財產(chǎn)，因此不存在發(fā)生繼承問題；再次，農(nóng)村絕大部分土地是以家庭名義承包的，因此家庭成員共同享有承包權(quán)，家庭中個別成員死亡，其他成員應(yīng)繼續(xù)履行承包合同；最后，土地承包經(jīng)營權(quán)并不屬于財產(chǎn)繼承范圍，不是一種純粹的財產(chǎn)權(quán)利，故此種權(quán)利不能繼承?？梢岳^承的理由主要是：首先，土地承包經(jīng)營權(quán)作為用益物權(quán)，是一種財產(chǎn)權(quán)，在土地承包經(jīng)營權(quán)人死亡后，法律應(yīng)當(dāng)允許其繼承人繼承該項權(quán)利。其次，雖然農(nóng)村土地承包合同通常是以戶為單位簽訂的，但其實質(zhì)上是個人承包，這滿足了《繼承法》中“個人承包，依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理?！焙汀掇r(nóng)業(yè)法》中“承包人在承包期內(nèi)死亡的，該承包人的繼承人可以繼續(xù)承包?！钡囊?guī)定，因此，從農(nóng)業(yè)法實施之日起，我國公民即享有了對農(nóng)村土地承包權(quán)的繼承權(quán)。

三、土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題應(yīng)區(qū)分不同情況確定

根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，我國將農(nóng)村土地的類型分為耕地、草地以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地，農(nóng)村土地承包則分為“家庭承包”和“其他方式的承包”兩類。“家庭承包”的承包方是屬于本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶，“其他方式的承包”是指不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，通過招標(biāo)、拍賣，公開協(xié)商等方式的承包，承包方的主體可以是本集體經(jīng)濟(jì)組織成員，也可以是本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個人。《農(nóng)村土地承包法》第50條對于上述“其他方式的承包”有明確規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的，該承包人死亡，其應(yīng)得的承包權(quán)益，依照繼承法的規(guī)定繼承；在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包?！币虼耍鲜鲆?guī)定實質(zhì)上是針對上述“四荒地”，其并不包含耕地在內(nèi)。耕地承包人死亡后，在承包期內(nèi)其繼承人是否能繼續(xù)承包該耕地，我國現(xiàn)行立法并沒有明確規(guī)定。

有學(xué)者認(rèn)為，由于林地的見效周期長，投資大，“四荒地”的先期投入更多，風(fēng)險更大，因此，明確繼承人在承包期的繼承權(quán)，對防治水土流失和土地荒漠化，提高植被覆蓋率，改善農(nóng)業(yè)生產(chǎn)條件和生態(tài)環(huán)境，促進(jìn)農(nóng)民脫貧致富，推動農(nóng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展，具有重要意義。但因耕地在我國有著其特殊的地位，農(nóng)村人多地少，在大部分經(jīng)濟(jì)比較落后的地區(qū)，耕地不但是農(nóng)民基本的生產(chǎn)資料，而且是他們最主要的生活來源，其承載了農(nóng)民生存權(quán)的保障功能，因此，耕地承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題需要特別審慎對待。

如果賦予公民對耕地承包的繼承權(quán)，可能會導(dǎo)致日益減少的農(nóng)村耕地變得更加緊張，耕地承包合同失去原有的本質(zhì)和意義，履行農(nóng)村耕地承包合同失控，廣大農(nóng)民的生產(chǎn)積極性受挫等不利影響。例如，繼承人本身就屬于集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的其他戶，若繼承了被繼承人的土地承包經(jīng)營權(quán)，其享有的土地份額將明顯多于本集體經(jīng)濟(jì)組織的其他村民，這有違公平原則。再例如，繼承人是屬于其他集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶，如若繼承了被繼承人的土地承包經(jīng)營權(quán)后，則本集體經(jīng)濟(jì)組織的土地由其他集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶耕種，這就出現(xiàn)了非本集體經(jīng)濟(jì)組織成員與該集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民爭奪田地的混亂局面。這有違集體土地所有權(quán)使用、收益權(quán)應(yīng)當(dāng)由本集體經(jīng)濟(jì)組織成員共同享有的性質(zhì)，并侵犯了本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員的利益。

因此，筆者認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)作為用益物權(quán)不能成為繼承權(quán)的客體。以家庭承包方式為主的土地承包經(jīng)營權(quán)，它是農(nóng)戶基于本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的身份，通過簽訂合同的方式從而無償取得的一種財產(chǎn)權(quán)。因集體土地所有權(quán)的限制，土地承包經(jīng)營權(quán)也被嚴(yán)格限定為本集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有，這種財產(chǎn)權(quán)具有嚴(yán)格的人身依附性，因此，它不具有可繼承性。

我國《土地承包法》確定了以“戶”為生產(chǎn)經(jīng)營單位的耕地承包經(jīng)營權(quán)模式。土地承包權(quán)在性質(zhì)上是家庭成員的財產(chǎn)共有關(guān)系，即共有的用益物權(quán)。因此，家庭中部分成員死亡，只要作為承包方的戶還在，就不會發(fā)生繼承的問題。若在承包人死亡，且作為承包經(jīng)營的家庭消亡的情況下，因耕地不屬于該戶的私有財產(chǎn)，其承包經(jīng)營權(quán)不允許繼承，該承包經(jīng)營合同因“戶”這一主體的消亡而終止，此時應(yīng)當(dāng)由集體經(jīng)濟(jì)組織收回耕地或另行發(fā)包，或者用于解決新增農(nóng)村人口生活用地的矛盾。集體經(jīng)濟(jì)組織在收回耕地時應(yīng)當(dāng)將土地上的收益抵償給繼承人。

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土地承包論文范文第4篇

【摘要】隨著當(dāng)今社會經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)結(jié)構(gòu)的快速調(diào)整和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力的提高，同時也隨著農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化、規(guī)?；l(fā)展需求的日益明顯，曾經(jīng)極大促進(jìn)農(nóng)村生產(chǎn)發(fā)展的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，現(xiàn)今反而成為了農(nóng)村發(fā)展的束縛。因此，學(xué)術(shù)界與實務(wù)界都將如何完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度作為最重要的課題之一。本文將具體就農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的法律問題進(jìn)行研究。

【關(guān)鍵詞】經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)；流轉(zhuǎn)類型；流轉(zhuǎn)現(xiàn)狀；法律對策

一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)

目前，理論界對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的概念在理解和界定上不盡一致，有人認(rèn)為“農(nóng)村土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)” 就是指在保持集體土地所有權(quán)主體不變并且確保家庭承包經(jīng)營制度長期穩(wěn)定的前提下。土地使用權(quán)在不同市場主體之間的轉(zhuǎn)移與交易。也有人認(rèn)為“農(nóng)村土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)”的主動流轉(zhuǎn)是指土地承包經(jīng)營權(quán)在市場機(jī)制的作用下，在集體組織內(nèi)部承包經(jīng)營戶之間，非同一集體組織承包戶之間以及承包經(jīng)營戶與非承包經(jīng)營戶的組織個人之間所產(chǎn)生的，以轉(zhuǎn)讓、贈與為主要方式的積極作為的土地承包經(jīng)營權(quán)財產(chǎn)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的行為。

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的法律特征可以概括為（1）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)必須要以物權(quán)性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權(quán)的有效存在為前提；（2）不發(fā)生農(nóng)村土地所有權(quán)權(quán)屬性質(zhì)和主體種類的變化；不改變承包地之農(nóng)業(yè)用途；經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的自愿性；流轉(zhuǎn)的期限性即流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限等。

二、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)類型

我國土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)主要有信托、轉(zhuǎn)讓、抵押等類型。

所謂土地承包經(jīng)營權(quán)信托，是指農(nóng)村土地承包方基于對受托人的信任，將其土地承包經(jīng)營權(quán)委托給受托人，由受托人按承包方的意愿以自己的名義，為承包方的利益進(jìn)行管理或處分的行為。這種近年來起源于浙江紹興的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)形式是我國法律之中所沒有規(guī)定的，但在私法領(lǐng)域，法律沒有明文禁止既為允許，信托這種流轉(zhuǎn)形式是完全可以歸入到“其他流轉(zhuǎn)方式的范圍里的。而土地承包經(jīng)營權(quán)作為一項法定的用益物權(quán)，其物權(quán)性質(zhì)就決定了其可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。而土地承包經(jīng)營權(quán)的承包方在經(jīng)過土地承包經(jīng)營權(quán)的發(fā)包方同意之后，將自己所享有的一部分或者是全部出讓與其他的農(nóng)戶以從事相關(guān)的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。受讓方受讓土地承包經(jīng)營權(quán)之后，其就轉(zhuǎn)變?yōu)橥恋爻邪?jīng)營權(quán)合同的履行一方，承擔(dān)原轉(zhuǎn)讓方的相關(guān)義務(wù)以及享有相關(guān)權(quán)利。按照我國《物權(quán)法》第133條的規(guī)定，在一定條件下，土地承包經(jīng)營權(quán)是可以進(jìn)行抵押的?？梢?，土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押僅僅適用于“通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的荒地等農(nóng)村土地”，且根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第34條、第37條關(guān)于“耕地、自留地、自留山等集體所有的土地權(quán)不得抵押”的規(guī)定，通過家庭聯(lián)產(chǎn)承包而取得的承包經(jīng)營權(quán)并不能進(jìn)行抵押。

三、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的現(xiàn)狀與困境

（一）初具規(guī)模但體制不成熟

從全國范圍看，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)已有一定的規(guī)模。2008年，全國通過各種方式流轉(zhuǎn)土地面積占全部家庭承包經(jīng)營面積的 7%左右，比2001年的 5%左右有所提高。隨著各地流轉(zhuǎn)政策的進(jìn)一步開放，近幾年各地土地流轉(zhuǎn)規(guī)模也在進(jìn)一步擴(kuò)大。據(jù)調(diào)查“全市農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)面積達(dá)到116.4萬畝，占家庭承包經(jīng)營耕地總面積的 15.2%，流轉(zhuǎn)出土地農(nóng)戶數(shù)為21.12萬戶?！蹦壳氨M管全國老百姓對于土地流轉(zhuǎn)的熱情度很高，但是由于缺乏政府的監(jiān)管、引導(dǎo)和中介組織的相應(yīng)功能不健全，所以流轉(zhuǎn)的總體效果不樂觀：流轉(zhuǎn)主體僅介于村集體經(jīng)濟(jì)組織之間、流轉(zhuǎn)的各環(huán)節(jié)被地方政府控制等問題依然存在?？偠灾?，我國的土地流轉(zhuǎn)還處于盲目自發(fā)的階段，流轉(zhuǎn)的規(guī)模、體制和狀態(tài)還不成熟。

（二）地區(qū)間不平衡

農(nóng)地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)政策實施以來全國各地都在有條不紊的進(jìn)行，但出現(xiàn)了流轉(zhuǎn)的市場發(fā)育程度地區(qū)間不平衡的局面。總體差異表現(xiàn)在：1.東南沿海地區(qū)和農(nóng)業(yè)機(jī)械化水平較高的東北地區(qū)流動的面積較大，而西部地區(qū)流動的規(guī)模總體上還比較有限。比如，黑龍江和廣東省土地流轉(zhuǎn)面積已經(jīng)到了 15%左右。而華北地區(qū)和西北地區(qū)的流動比例還沒有超過5%。2.經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地區(qū)土地流轉(zhuǎn)比例較高。據(jù)統(tǒng)計，上海農(nóng)村家庭以各種形式的流轉(zhuǎn)比例已經(jīng)突破了一半。經(jīng)濟(jì)發(fā)展較好的浙江省的這一比例達(dá)到了四分之一以上。

四、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的法律對策

（一）加強(qiáng)相關(guān)法律法規(guī)的立法完善工作

清查現(xiàn)在國家相關(guān)法律法規(guī)之中對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的規(guī)定，并將其進(jìn)行完善。雖然現(xiàn)在國家對于土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)已經(jīng)做了大量的規(guī)定，但是往往粗枝大葉、糙而不全。比如，采取家庭承包方式的土地承包經(jīng)營權(quán)在創(chuàng)設(shè)時，《物權(quán)法》第127條采取意思主x，也就是說只要合同成立，土地承包經(jīng)營權(quán)即告設(shè)立。而在129條又表明，采取家庭承包方式的土地承包經(jīng)營權(quán)在轉(zhuǎn)讓時，公示的效力表現(xiàn)出登記對抗要件的特征。從這些規(guī)定可以看出《物權(quán)法》對于采取家庭承包方式的土地承包經(jīng)營權(quán)的創(chuàng)設(shè)與變動分別采取典型意思主義和公示對抗要件主義。

（二）加強(qiáng)相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的建立和完善

針對當(dāng)前中介機(jī)構(gòu)缺乏的現(xiàn)狀，主要的是要對中介結(jié)構(gòu)的數(shù)量進(jìn)行加強(qiáng)。在明確其職責(zé)的前提之下，加大對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中介機(jī)構(gòu)的設(shè)置數(shù)量。并且，在加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)建設(shè)的同時，也要加強(qiáng)相關(guān)配套機(jī)構(gòu)的建設(shè)，如土地承包經(jīng)營權(quán)的估計機(jī)構(gòu)等。以此，來完善土地承包經(jīng)營權(quán)的市場建設(shè)，提高土地承包經(jīng)營權(quán)的市場化水平，提高農(nóng)民收入。為準(zhǔn)。這顯然和《物權(quán)法》的物權(quán)變動模式是不協(xié)調(diào)的。

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土地承包論文范文第5篇

論文摘要 自十八屆三中全會作出“賦予農(nóng)民對承包地占有、使用、收益、流轉(zhuǎn)及承包經(jīng)營權(quán)抵押、擔(dān)保權(quán)能”的決策，土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款所產(chǎn)生的市場風(fēng)險與民生風(fēng)險之防范便成了討論重點。

論文關(guān)鍵詞 土地承包經(jīng)營權(quán)抵押 市場風(fēng)險 民生風(fēng)險 防范機(jī)制

雖然我國《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》對土地承包經(jīng)營權(quán)抵押或禁止，或避而不談，但隨著新農(nóng)村的建設(shè)導(dǎo)致農(nóng)民融資需求與日俱增以及國家批準(zhǔn)成都、重慶兩個改革試驗區(qū)的設(shè)立，使得實踐中的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押現(xiàn)象層出不窮。在目前還沒有統(tǒng)一的具體完備的規(guī)范性文件指引的情況下，十八屆三中全會所推動的新一輪土地承包經(jīng)營權(quán)抵押浪潮不可避免的會產(chǎn)生一系列風(fēng)險。

一、 土地承包經(jīng)營權(quán)抵押之風(fēng)險

（一） 信貸市場風(fēng)險

土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款是一種突破現(xiàn)有法律法規(guī)約束的制度，在沒有一套統(tǒng)一完備的規(guī)范對其加以規(guī)制的情境下，地方政府往往各自為政，增加該領(lǐng)域的信貸市場風(fēng)險。此外，由于農(nóng)作物產(chǎn)出收益的不穩(wěn)定導(dǎo)致抵押人無法償還到期債務(wù)的可能性就很大。加之土地承包經(jīng)營權(quán)存在變現(xiàn)風(fēng)險，使得金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險也會隨之增加。

（二） 民生風(fēng)險

現(xiàn)階段農(nóng)村土地依然承載著較強(qiáng)的社會保障功能，失去土地在某種意義上意味著失去生活保障。對于經(jīng)濟(jì)條件不甚好的農(nóng)民來說，他們雖有利用土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行融資的需求，但基于土地的社會保障功能其不敢抵押貸款，而這又反過來限制了農(nóng)業(yè)的多樣化發(fā)展及其自身經(jīng)濟(jì)條件的改善。更多的情況是這部分農(nóng)戶雖然進(jìn)行了抵押貸款但由于到期不能償還債務(wù)，此時銀行實現(xiàn)其抵押權(quán)就導(dǎo)致社會保障風(fēng)險，即民生風(fēng)險。

二、 風(fēng)險防范機(jī)制之構(gòu)建

在還沒有出臺全國性法律法規(guī)對土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款所產(chǎn)生的問題進(jìn)行調(diào)整的情況下，只能在現(xiàn)有法律與制度框架下建立一套切實可行的風(fēng)險防范機(jī)制。

（一）信貸市場風(fēng)險防范機(jī)制

信貸市場風(fēng)險是土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款較為活躍地區(qū)的主要風(fēng)險，為避免形成全國性危機(jī)，筆者主張應(yīng)當(dāng)堅守分步走的方式，即首先允許城鄉(xiāng)統(tǒng)籌試驗區(qū)在區(qū)內(nèi)進(jìn)行試點，其次逐步擴(kuò)大到全部的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌試驗區(qū)，再次擴(kuò)大到經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的省份和地區(qū)，最后覆蓋全國。同時，土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款市場的相關(guān)參與方有必要聯(lián)立起來，共同促進(jìn)該市場的平穩(wěn)發(fā)展。

1.金融機(jī)構(gòu)的自我防范

信貸市場風(fēng)險的受害方首當(dāng)其沖是金融機(jī)構(gòu)，因此其自身要建立以風(fēng)險管理為中心的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款體制。

（1）事前審查。首先，以申請人取得地承包經(jīng)營權(quán)為抵押貸款之必要條件，防止權(quán)屬不清的土地承包經(jīng)營權(quán)成為抵押標(biāo)的。其次，對于工資性收入占家庭收入比例較高的農(nóng)戶來說，土地的保障功能日漸弱化。金融機(jī)構(gòu)在審查土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款申請時要注意申請人對土地的依賴程度，盡量選擇大戶。

（2）事中監(jiān)控。即建立有效的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款跟蹤機(jī)制。金融機(jī)構(gòu)要尤其關(guān)注逾期貸款的催收、貸款合同的展期、債權(quán)保全的訴訟時效，及時發(fā)現(xiàn)和控制新增風(fēng)險。并監(jiān)督貸款去向，確保債務(wù)人所取得的貸款用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)開發(fā)。

2. 健全農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場

目前，我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場發(fā)育程度較低，導(dǎo)致供求雙方信息不對稱，金融機(jī)構(gòu)往往不能獲得抵押物詳細(xì)信息，以致經(jīng)常出現(xiàn)信貸風(fēng)險。因此，培育一個健全的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場迫在眉睫。

（1）廣泛建立土地交易所。土地交易所可以提供交易場所和充分信息，這一方面能夠促成抵押關(guān)系的建立，另一方面也為抵押權(quán)的實現(xiàn)提供了場所和方式。抵押權(quán)人不僅可以通過與抵押人協(xié)議折價優(yōu)先受償，還可以公開拍賣以其價款受償。

（2） 土地承包經(jīng)營權(quán)的確權(quán)登記與抵押登記。土地承包經(jīng)營權(quán)的確權(quán)登記，既是完善土地交易市場的前提與基礎(chǔ)，也是家庭承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的首要步驟，既對權(quán)利人起著確權(quán)和公示的作用，又為政府管理提供依據(jù)。有效的確權(quán)經(jīng)驗可以借鑒成都市溫江市的做法，即先對村里的土地進(jìn)行測量，由地方國土資源局等相關(guān)部門參與，然后將測量的結(jié)果公示，以此為依據(jù)，再由當(dāng)?shù)貒辆职l(fā)放各種權(quán)證，確保農(nóng)民拿土地承包經(jīng)營權(quán)證。

我國《物權(quán)法》規(guī)定農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)實行登記對抗主義，筆者認(rèn)為登記生效主義能夠增強(qiáng)物權(quán)的公示性，便于利益相關(guān)者查看土地權(quán)利變動及抵押登記的順序情況，為是否進(jìn)行抵押以及抵押合同的內(nèi)容提供幫助，有利于防止抵押糾紛，從而一定程度上防止信貸風(fēng)險的產(chǎn)生。

（3） 健全土地承包經(jīng)營權(quán)價值評估體系。我國土地市場發(fā)展起步比較晚，目前各地尚無專門的土地經(jīng)營權(quán)價值評估機(jī)構(gòu)，缺乏一個相對科學(xué)的評估價值作參照。而價值評估是衡量土地承包經(jīng)營權(quán)交換價值的必要環(huán)節(jié)，其對于防范銀行信貸風(fēng)險和最大程度發(fā)揮土地融資功能具有重要意義。而價值評估應(yīng)由獨立的第三方進(jìn)行，在考慮各種自然因素的情況下根據(jù)市場供求變化釆取基準(zhǔn)地價系數(shù)修正和收益還原法來進(jìn)行確定。在抵押期間，由于土地價值有可能發(fā)生變化，因此，在承包經(jīng)營權(quán)抵押實現(xiàn)時或者再抵押時，應(yīng)該對其價值進(jìn)行重新評估。

3.抵押擔(dān)保模式多元化

為了能夠把農(nóng)地融資過程中的風(fēng)險降到最低程度，我國應(yīng)該借鑒國外農(nóng)村土地抵押成功的經(jīng)驗，創(chuàng)建多元化的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款擔(dān)保。

（1）農(nóng)戶與農(nóng)戶之間的共同聯(lián)保。實踐中金融機(jī)構(gòu)在往往青睞于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)大戶，這對于規(guī)模較小又具有融資意愿的農(nóng)戶來說是極為不利的，因此，在申請貸款時，農(nóng)戶之間可以組成利益共同體，互為對方擔(dān)保，承擔(dān)連帶責(zé)任。

（2）農(nóng)戶與農(nóng)業(yè)企業(yè)之間的共同擔(dān)保。這種擔(dān)保方式的前提是農(nóng)業(yè)企業(yè)能夠?qū)⒆陨沓邪霓r(nóng)地交付給農(nóng)戶進(jìn)行生產(chǎn)，同時為農(nóng)戶提供銷售渠道，確保生產(chǎn)的農(nóng)產(chǎn)品不滯銷。這樣就提高了農(nóng)戶承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實力，而且由農(nóng)業(yè)企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)連帶責(zé)任也降低了金融機(jī)構(gòu)的信貸風(fēng)險。

（3）農(nóng)戶與農(nóng)業(yè)擔(dān)?；鸬墓餐瑩?dān)保。這種模式將承包經(jīng)營權(quán)和擔(dān)?；鸾M織的基金作為擔(dān)保物，承擔(dān)責(zé)任時，貸款農(nóng)戶和該基金組織承擔(dān)比例責(zé)任。

4.發(fā)展農(nóng)業(yè)保險

農(nóng)業(yè)保險是以保險公司市場化經(jīng)營為依托，政府通過保費補貼等政策扶持，對種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)因遭受自然災(zāi)害和意外事故造成的經(jīng)濟(jì)損失提供的直接物化成本保險。其可以最大限度減少農(nóng)戶與金融機(jī)構(gòu)損失。

首先，由點到面推廣農(nóng)業(yè)保險。政府農(nóng)業(yè)主管部門、保險監(jiān)管部門以及行業(yè)協(xié)會可通過開辦農(nóng)業(yè)風(fēng)險管理學(xué)習(xí)班和農(nóng)業(yè)保險知識講座等方式加強(qiáng)宣傳，提高農(nóng)民對農(nóng)業(yè)災(zāi)害風(fēng)險的認(rèn)識，提升其投保意識，為農(nóng)業(yè)保險發(fā)展?fàn)I造良好的外部環(huán)境。

其次，擴(kuò)大農(nóng)業(yè)保險財政支出。我國自實行農(nóng)業(yè)保險保費補貼政策以來，農(nóng)業(yè)保險取得了長足發(fā)展。當(dāng)前應(yīng)加大對農(nóng)業(yè)保險的財政支持力度，明確對農(nóng)業(yè)保險的財政補貼和稅收減免政策。有針對性地向利用土地承包經(jīng)營權(quán)抵押融資的農(nóng)戶推薦符合其經(jīng)營項目的保險產(chǎn)品，同時對具有地方特色的農(nóng)業(yè)經(jīng)營項目提供或增加保費補貼支持。

（二） 民生風(fēng)險防范機(jī)制——以最低生活保障制度為重點

對于相當(dāng)部分農(nóng)民來說，鑒于農(nóng)村社會保障制度供給的嚴(yán)重不足，他們雖然具有將土地承包經(jīng)營權(quán)抵押融資的強(qiáng)烈需求，其出于生存的后顧之憂依然沒有很高的意愿去“冒險”，而對于真正敢于“冒險”的農(nóng)戶來說，當(dāng)金融機(jī)構(gòu)實現(xiàn)其抵押權(quán)時，又確實會陷入生存困境。因此健全農(nóng)村社會保障機(jī)制農(nóng)村社會保障體系，不僅能夠消除農(nóng)民對土地的生存依賴，提高其抵押積極性，又能夠解決其生存的后顧之憂。

最低生活保障制度是國家為保證農(nóng)村貧困人口維系正常生活所需制定的一種保障措施。它是農(nóng)村社會保障體系的最后一道防線，由于其在保障目標(biāo)上與土地承包經(jīng)營權(quán)的保障功能基本一致，因而可以成為土地承包經(jīng)營權(quán)保障功能的替代制度。誠然，我國自建設(shè)農(nóng)村最低生活保障制度以來，已形成了最低生活保障制度的初步框架。但實際操作中還存在一些問題必須予以完善。

1.合理確定農(nóng)村最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)和變動規(guī)則

目前我國農(nóng)村最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)僅體現(xiàn)在食物保障方面，導(dǎo)致了農(nóng)村低保標(biāo)準(zhǔn)偏低。地方政府應(yīng)結(jié)合本地區(qū)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平選擇科學(xué)合理、反映本地區(qū)財政狀況的測量方法，按照公共基礎(chǔ)服務(wù)均等化原則逐步縮小城鄉(xiāng)差距，制定科學(xué)合理的救助金額。

2.多渠道籌集最低生活保障資金

地方各級政府要分情況確定由哪級政府財政予以補助。即對極貧困地區(qū)的低保資金由中央財政直接轉(zhuǎn)移支付，欠發(fā)達(dá)地區(qū)的低保資金由省級財政補助支付，發(fā)達(dá)地區(qū)的農(nóng)村低保資金由地方財政負(fù)擔(dān)。此外，大力發(fā)展社會捐贈、福彩收益再分配等多種籌資渠道，確保低保資金能夠足額到位。

3. 擴(kuò)大低保覆蓋范圍

各級地方政府應(yīng)根據(jù)本地最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)來界定納入最低生活保障的農(nóng)戶范圍，事實上，收入水平低于本地區(qū)最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)的農(nóng)民都應(yīng)被納入。如此才能確保廣大生活貧困農(nóng)民獲得國家資金救助，保障其生存權(quán)。

4. 加強(qiáng)對低保資金使用的社會管理和流向監(jiān)控機(jī)制

當(dāng)前，我國農(nóng)村最低生活保障資金因沒有規(guī)范的程序和有效的監(jiān)督機(jī)制，為地方政府的腐敗行為提供了可乘之機(jī)。因此，必須建立最低生活保障資金管理監(jiān)督機(jī)制。首先，完善省、市、縣農(nóng)村低保工作機(jī)構(gòu)，使其各司其職；其次，減少審查與資金發(fā)放中間環(huán)節(jié)，嚴(yán)格規(guī)范操作程序，保證“應(yīng)保盡保，不能保的堅決不?！?。最后，落實政務(wù)公開，通過農(nóng)村低保信息網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、加強(qiáng)宣傳教育等途徑設(shè)立群眾監(jiān)督機(jī)制確保農(nóng)村低保政策落到實處。

當(dāng)然，農(nóng)村醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險制度作為社會保障體系的重要組成部分，都有亟待完善的方面，但基于農(nóng)村最低生活保障制度具有替代傳統(tǒng)土地保證功能的可能性，筆者在此僅對該方面重點探討。