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最新的直銷管理?xiàng)l例全文第一章總則
第一條為規(guī)范直銷行為,加強(qiáng)對直銷活動(dòng)的監(jiān)管,防止欺詐,保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益,制定本條例。
第二條在中華人民共和國境內(nèi)從事直銷活動(dòng),應(yīng)當(dāng)遵守本條例。
直銷產(chǎn)品的范圍由國務(wù)院商務(wù)主管部門會(huì)同國務(wù)院工商行政管理部門根據(jù)直銷業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r和消費(fèi)者的需求確定、公布。
第三條本條例所稱直銷,是指直銷企業(yè)招募直銷員,由直銷員在固定營業(yè)場所之外直接向最終消費(fèi)者(以下簡稱消費(fèi)者)推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式。
本條例所稱直銷企業(yè),是指依照本條例規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)采取直銷方式銷售產(chǎn)品的企業(yè)。
本條例所稱直銷員,是指在固定營業(yè)場所之外將產(chǎn)品直接推銷給消費(fèi)者的人員。
第四條在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)(以下簡稱企業(yè)),可以依照本條例規(guī)定申請成為以直銷方式銷售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品以及其母公司、控股公司生產(chǎn)產(chǎn)品的直銷企業(yè)。
直銷企業(yè)可以依法取得貿(mào)易權(quán)和分銷權(quán)。
第五條直銷企業(yè)及其直銷員從事直銷活動(dòng),不得有欺騙、誤導(dǎo)等宣傳和推銷行為。
第六條國務(wù)院商務(wù)主管部門和工商行政管理部門依照其職責(zé)分工和本條例規(guī)定,負(fù)責(zé)對直銷企業(yè)和直銷員及其直銷活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。
第二章直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立和變更
第七條申請成為直銷企業(yè),應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)投資者具有良好的商業(yè)信譽(yù),在提出申請前連續(xù)5年沒有重大違法經(jīng)營記錄;外國投資者還應(yīng)當(dāng)有3年以上在中國境外從事直銷活動(dòng)的經(jīng)驗(yàn);
(二)實(shí)繳注冊資本不低于人民幣8000萬元;
(三)依照本條例規(guī)定在指定銀行足額繳納了保證金;
(四)依照規(guī)定建立了信息報(bào)備和披露制度。
第八條申請成為直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)填寫申請表,并提交下列申請文件、資料:
(一)符合本條例第七條規(guī)定條件的證明材料;
(二)企業(yè)章程,屬于中外合資、合作企業(yè)的,還應(yīng)當(dāng)提供合資或者合作企業(yè)合同;
(三)市場計(jì)劃報(bào)告書,包括依照本條例第十條規(guī)定擬定的經(jīng)當(dāng)?shù)乜h級以上人民政府認(rèn)可的從事直銷活動(dòng)地區(qū)的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)方案;
(四)符合國家標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品說明;
(五)擬與直銷員簽訂的推銷合同樣本;
(六)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告;
(七)企業(yè)與指定銀行達(dá)成的同意依照本條例規(guī)定使用保證金的協(xié)議。
第九條申請人應(yīng)當(dāng)通過所在地省、自治區(qū)、直轄市商務(wù)主管部門向國務(wù)院商務(wù)主管部門提出申請。省、自治區(qū)、直轄市商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)自收到申請文件、資料之日起7日內(nèi),將申請文件、資料報(bào)送國務(wù)院商務(wù)主管部門。國務(wù)院商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)自收到全部申請文件、資料之日起90日內(nèi),經(jīng)征求國務(wù)院工商行政管理部門的意見,作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。予以批準(zhǔn)的,由國務(wù)院商務(wù)主管部門頒發(fā)直銷經(jīng)營許可證。
申請人持國務(wù)院商務(wù)主管部門頒發(fā)的直銷經(jīng)營許可證,依法向工商行政管理部門申請變更登記。
國務(wù)院商務(wù)主管部門審查頒發(fā)直銷經(jīng)營許可證,應(yīng)當(dāng)考慮國家安全、社會(huì)公共利益和直銷業(yè)發(fā)展?fàn)顩r等因素。
第十條直銷企業(yè)從事直銷活動(dòng),必須在擬從事直銷活動(dòng)的省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立負(fù)責(zé)該行政區(qū)域內(nèi)直銷業(yè)務(wù)的分支機(jī)構(gòu)(以下簡稱分支機(jī)構(gòu))。
直銷企業(yè)在其從事直銷活動(dòng)的地區(qū)應(yīng)當(dāng)建立便于并滿足消費(fèi)者、直銷員了解產(chǎn)品價(jià)格、退換貨及企業(yè)依法提供其他服務(wù)的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)。服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)的設(shè)立應(yīng)當(dāng)符合當(dāng)?shù)乜h級以上人民政府的要求。
直銷企業(yè)申請?jiān)O(shè)立分支機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)提供符合前款規(guī)定條件的證明文件和資料,并應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條第一款規(guī)定的程序提出申請。獲得批準(zhǔn)后,依法向工商行政管理部門辦理登記。
第十一條直銷企業(yè)有關(guān)本條例第八條所列內(nèi)容發(fā)生重大變更的,應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條第一款規(guī)定的程序報(bào)國務(wù)院商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。
第十二條國務(wù)院商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)將直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)的名單在政府網(wǎng)站上公布,并及時(shí)進(jìn)行更新。
第三章直銷員的招募和培訓(xùn)
第十三條直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)可以招募直銷員。直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)以外的任何單位和個(gè)人不得招募直銷員。
直銷員的合法推銷活動(dòng)不以無照經(jīng)營查處。
第十四條直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)不得宣傳直銷員銷售報(bào)酬的廣告,不得以繳納費(fèi)用或者購買商品作為成為直銷員的條件。
第十五條直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)不得招募下列人員為直銷員:
(一)未滿18周歲的人員;
(二)無民事行為能力或者限制民事行為能力的人員;
(三)全日制在校學(xué)生;
(四)教師、醫(yī)務(wù)人員、公務(wù)員和現(xiàn)役軍人;
(五)直銷企業(yè)的正式員工;
(六)境外人員;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事兼職的人員。
第十六條直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)招募直銷員應(yīng)當(dāng)與其簽訂推銷合同,并保證直銷員只在其一個(gè)分支機(jī)構(gòu)所在的省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域內(nèi)已設(shè)立服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)的地區(qū)開展直銷活動(dòng)。未與直銷企業(yè)或者其分支機(jī)構(gòu)簽訂推銷合同的人員,不得以任何方式從事直銷活動(dòng)。
第十七條直銷員自簽訂推銷合同之日起60日內(nèi)可以隨時(shí)解除推銷合同;60日后,直銷員解除推銷合同應(yīng)當(dāng)提前15日通知直銷企業(yè)。
第十八條直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)對擬招募的直銷員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)和考試,考試合格后由直銷企業(yè)頒發(fā)直銷員證。未取得直銷員證,任何人不得從事直銷活動(dòng)。
直銷企業(yè)進(jìn)行直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)和考試,不得收取任何費(fèi)用。
直銷企業(yè)以外的單位和個(gè)人,不得以任何名義組織直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)。
第十九條對直銷員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)的授課人員應(yīng)當(dāng)是直銷企業(yè)的正式員工,并符合下列條件:
(一)在本企業(yè)工作1年以上;
(二)具有高等教育本科以上學(xué)歷和相關(guān)的法律、市場營銷專業(yè)知識(shí);
(三)無因故意犯罪受刑事處罰的記錄;
(四)無重大違法經(jīng)營記錄。
直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)向符合前款規(guī)定的授課人員頒發(fā)直銷培訓(xùn)員證,并將取得直銷培訓(xùn)員證的人員名單報(bào)國務(wù)院商務(wù)主管部門備案。國務(wù)院商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)將取得直銷培訓(xùn)員證的人員名單,在政府網(wǎng)站上公布。
境外人員不得從事直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)。
第二十條直銷企業(yè)頒發(fā)的直銷員證、直銷培訓(xùn)員證應(yīng)當(dāng)依照國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的式樣印制。
第二十一條直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)對直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)的合法性、培訓(xùn)秩序和培訓(xùn)場所的安全負(fù)責(zé)。
直銷企業(yè)及其直銷培訓(xùn)員應(yīng)當(dāng)對直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)授課內(nèi)容的合法性負(fù)責(zé)。
直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)的具體管理辦法由國務(wù)院商務(wù)主管部門、國務(wù)院工商行政管理部門會(huì)同有關(guān)部門另行制定。
第四章直銷活動(dòng)
第二十二條直銷員向消費(fèi)者推銷產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定:
(一)出示直銷員證和推銷合同;
(二)未經(jīng)消費(fèi)者同意,不得進(jìn)入消費(fèi)者住所強(qiáng)行推銷產(chǎn)品,消費(fèi)者要求其停止推銷活動(dòng)的,應(yīng)當(dāng)立即停止,并離開消費(fèi)者住所;
(三)成交前,向消費(fèi)者詳細(xì)介紹本企業(yè)的退貨制度;
(四)成交后,向消費(fèi)者提供發(fā)票和由直銷企業(yè)出具的含有退貨制度、直銷企業(yè)當(dāng)?shù)胤?wù)網(wǎng)點(diǎn)地址和電話號碼等內(nèi)容的售貨憑證。
第二十三條直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)在直銷產(chǎn)品上標(biāo)明產(chǎn)品價(jià)格,該價(jià)格與服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)展示的產(chǎn)品價(jià)格應(yīng)當(dāng)一致。直銷員必須按照標(biāo)明的價(jià)格向消費(fèi)者推銷產(chǎn)品。
第二十四條直銷企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)按月支付直銷員報(bào)酬。直銷企業(yè)支付給直銷員的報(bào)酬只能按照直銷員本人直接向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品的收入計(jì)算,報(bào)酬總額(包括傭金、獎(jiǎng)金、各種形式的獎(jiǎng)勵(lì)以及其他經(jīng)濟(jì)利益等)不得超過直銷員本人直接向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品收入的30%。
第二十五條直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立并實(shí)行完善的換貨和退貨制度。
消費(fèi)者自購買直銷產(chǎn)品之日起30日內(nèi),產(chǎn)品未開封的,可以憑直銷企業(yè)開具的發(fā)票或者售貨憑證向直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、所在地的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)或者推銷產(chǎn)品的直銷員辦理換貨和退貨;直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、所在地的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)和直銷員應(yīng)當(dāng)自消費(fèi)者提出換貨或者退貨要求之日起7日內(nèi),按照發(fā)票或者售貨憑證標(biāo)明的價(jià)款辦理換貨和退貨。
直銷員自購買直銷產(chǎn)品之日起30日內(nèi),產(chǎn)品未開封的,可以憑直銷企業(yè)開具的發(fā)票或者售貨憑證向直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)或者所在地的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)辦理換貨和退貨;直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)和所在地的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)應(yīng)當(dāng)自直銷員提出換貨或者退貨要求之日起7日內(nèi),按照發(fā)票或者售貨憑證標(biāo)明的價(jià)款辦理換貨和退貨。
不屬于前兩款規(guī)定情形,消費(fèi)者、直銷員要求換貨和退貨的,直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、所在地的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)和直銷員應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定或者合同的約定,辦理換貨和退貨。
第二十六條直銷企業(yè)與直銷員、直銷企業(yè)及其直銷員與消費(fèi)者因換貨或者退貨發(fā)生糾紛的,由前者承擔(dān)舉證責(zé)任。
第二十七條直銷企業(yè)對其直銷員的直銷行為承擔(dān)連帶責(zé)任,能夠證明直銷員的直銷行為與本企業(yè)無關(guān)的除外。
第二十八條直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門的規(guī)定,建立并實(shí)行完備的信息報(bào)備和披露制度。
直銷企業(yè)信息報(bào)備和披露的內(nèi)容、方式及相關(guān)要求,由國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門另行規(guī)定。
第五章保證金
第二十九條直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門共同指定的銀行開設(shè)專門賬戶,存入保證金。
保證金的數(shù)額在直銷企業(yè)設(shè)立時(shí)為人民幣20xx萬元;直銷企業(yè)運(yùn)營后,保證金應(yīng)當(dāng)按月進(jìn)行調(diào)整,其數(shù)額應(yīng)當(dāng)保持在直銷企業(yè)上一個(gè)月直銷產(chǎn)品銷售收入15%的水平,但最高不超過人民幣1億元,最低不少于人民幣20xx萬元。保證金的利息屬于直銷企業(yè)。
第三十條出現(xiàn)下列情形之一,國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門共同決定,可以使用保證金:
(一)無正當(dāng)理由,直銷企業(yè)不向直銷員支付報(bào)酬,或者不向直銷員、消費(fèi)者支付退貨款的;
(二)直銷企業(yè)發(fā)生停業(yè)、合并、解散、轉(zhuǎn)讓、破產(chǎn)等情況,無力向直銷員支付報(bào)酬或者無力向直銷員和消費(fèi)者支付退貨款的;
(三)因直銷產(chǎn)品問題給消費(fèi)者造成損失,依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賠償,直銷企業(yè)無正當(dāng)理由拒絕賠償或者無力賠償?shù)摹?/p>
第三十一條保證金依照本條例第三十條規(guī)定使用后,直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)在1個(gè)月內(nèi)將保證金的數(shù)額補(bǔ)足到本條例第二十九條第二款規(guī)定的水平。
第三十二條直銷企業(yè)不得以保證金對外擔(dān)保或者違反本條例規(guī)定用于清償債務(wù)。
第三十三條直銷企業(yè)不再從事直銷活動(dòng)的,憑國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門出具的憑證,可以向銀行取回保證金。
第三十四條國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門共同負(fù)責(zé)保證金的日常監(jiān)管工作。
保證金存繳、使用的具體管理辦法由國務(wù)院商務(wù)主管部門、國務(wù)院工商行政管理部門會(huì)同有關(guān)部門另行制定。
第六章監(jiān)督管理
第三十五條工商行政管理部門負(fù)責(zé)對直銷企業(yè)和直銷員及其直銷活動(dòng)實(shí)施日常的監(jiān)督管理。工商行政管理部門可以采取下列措施進(jìn)行現(xiàn)場檢查:
(一)進(jìn)入相關(guān)企業(yè)進(jìn)行檢查;
(二)要求相關(guān)企業(yè)提供有關(guān)文件、資料和證明材料;
(三)詢問當(dāng)事人、利害關(guān)系人和其他有關(guān)人員,并要求其提供有關(guān)材料;
(四)查閱、復(fù)制、查封、扣押相關(guān)企業(yè)與直銷活動(dòng)有關(guān)的材料和非法財(cái)物;
(五)檢查有關(guān)人員的直銷培訓(xùn)員證、直銷員證等證件。
工商行政管理部門依照前款規(guī)定進(jìn)行現(xiàn)場檢查時(shí),檢查人員不得少于2人,并應(yīng)當(dāng)出示合法證件;實(shí)施查封、扣押的,必須經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。
第三十六條工商行政管理部門實(shí)施日常監(jiān)督管理,發(fā)現(xiàn)有關(guān)企業(yè)有涉嫌違反本條例行為的,經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以責(zé)令其暫時(shí)停止有關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。
第三十七條工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)設(shè)立并公布舉報(bào)電話,接受對違反本條例行為的舉報(bào)和投訴,并及時(shí)進(jìn)行調(diào)查處理。
工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)為舉報(bào)人保密;對舉報(bào)有功人員,應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予獎(jiǎng)勵(lì)。
第七章法律責(zé)任
第三十八條對直銷企業(yè)和直銷員及其直銷活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理的有關(guān)部門及其工作人員,對不符合本條例規(guī)定條件的申請予以許可或者不依照本條例規(guī)定履行監(jiān)督管理職責(zé)的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。對不符合本條例規(guī)定條件的申請予以的許可,由作出許可決定的有關(guān)部門撤銷。
第三十九條違反本條例第九條和第十條規(guī)定,未經(jīng)批準(zhǔn)從事直銷活動(dòng)的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,沒收直銷產(chǎn)品和違法銷售收入,處5萬元以上30萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處30萬元以上50萬元以下的罰款,并依法予以取締;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第四十條申請人通過欺騙、賄賂等手段取得本條例第九條和第十條設(shè)定的許可的,由工商行政管理部門沒收直銷產(chǎn)品和違法銷售收入,處5萬元以上30萬元以下的罰款,由國務(wù)院商務(wù)主管部門撤銷其相應(yīng)的許可,申請人不得再提出申請;情節(jié)嚴(yán)重的,處30萬元以上50萬元以下的罰款,并依法予以取締;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第四十一條直銷企業(yè)違反本條例第十一條規(guī)定的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,處3萬元以上30萬元以下的罰款;對不再符合直銷經(jīng)營許可條件的,由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷其直銷經(jīng)營許可證。
第四十二條直銷企業(yè)違反規(guī)定,超出直銷產(chǎn)品范圍從事直銷經(jīng)營活動(dòng)的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,沒收直銷產(chǎn)品和違法銷售收入,處5萬元以上30萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處30萬元以上50萬元以下的罰款,由工商行政管理部門吊銷有違法經(jīng)營行為的直銷企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照直至由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷直銷企業(yè)的直銷經(jīng)營許可證。
第四十三條直銷企業(yè)及其直銷員違反本條例規(guī)定,有欺騙、誤導(dǎo)等宣傳和推銷行為的,對直銷企業(yè),由工商行政管理部門處3萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,由工商行政管理部門吊銷有違法經(jīng)營行為的直銷企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照直至由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷直銷企業(yè)的直銷經(jīng)營許可證。對直銷員,由工商行政管理部門處5萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令直銷企業(yè)撤銷其直銷員資格。
第四十四條直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定招募直銷員的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,處3萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,由工商行政管理部門吊銷有違法經(jīng)營行為的直銷企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照直至由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷直銷企業(yè)的直銷經(jīng)營許可證。
第四十五條違反本條例規(guī)定,未取得直銷員證從事直銷活動(dòng)的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,沒收直銷產(chǎn)品和違法銷售收入,可以處2萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處2萬元以上20萬元以下的罰款。
第四十六條直銷企業(yè)進(jìn)行直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)違反本條例規(guī)定的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,沒收違法所得,處3萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,由工商行政管理部門吊銷有違法經(jīng)營行為的直銷企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照直至由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷直銷企業(yè)的直銷經(jīng)營許可證;對授課人員,由工商行政管理部門處5萬元以下的罰款,是直銷培訓(xùn)員的,責(zé)令直銷企業(yè)撤銷其直銷培訓(xùn)員資格。
直銷企業(yè)以外的單位和個(gè)人組織直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,沒收違法所得,處2萬元以上20萬元以下的罰款。
第四十七條直銷員違反本條例第二十二條規(guī)定的,由工商行政管理部門沒收違法銷售收入,可以處5萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令直銷企業(yè)撤銷其直銷員資格,并對直銷企業(yè)處1萬元以上10萬元以下的罰款。
第四十八條直銷企業(yè)違反本條例第二十三條規(guī)定的,依照價(jià)格法的有關(guān)規(guī)定處理。
第四十九條直銷企業(yè)違反本條例第二十四條和第二十五條規(guī)定的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,處5萬元以上30萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處30萬元以上50萬元以下的罰款,由工商行政管理部門吊銷有違法經(jīng)營行為的直銷企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照直至由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷直銷企業(yè)的直銷經(jīng)營許可證。
第五十條直銷企業(yè)未依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息報(bào)備和披露的,由工商行政管理部門責(zé)令限期改正,處10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處10萬元以上30萬元以下的罰款;拒不改正的,由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷其直銷經(jīng)營許可證。
第五十一條直銷企業(yè)違反本條例第五章有關(guān)規(guī)定的,由工商行政管理部門責(zé)令限期改正,處10萬元以下的罰款;拒不改正的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,由國務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷其直銷經(jīng)營許可證。
第五十二條違反本條例的違法行為同時(shí)違反《禁止傳銷條例》的,依照《禁止傳銷條例》有關(guān)規(guī)定予以處罰。
第八章附則
第五十三條直銷企業(yè)擬成立直銷企業(yè)協(xié)會(huì)等社團(tuán)組織,應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院商務(wù)主管部門批準(zhǔn),憑批準(zhǔn)文件依法申請登記。
第五十四條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)的投資者在境內(nèi)投資建立直銷企業(yè),開展直銷活動(dòng)的,參照本條例有關(guān)外國投資者的規(guī)定辦理。
第五十五條本條例自20xx年12月1日起施行。
直銷管理?xiàng)l例的立法歷程1995年3月28日,國內(nèi)貿(mào)易部發(fā)文,宣布正式成立多層次傳銷管理?xiàng)l例立法工作機(jī)構(gòu),著手起草多層次傳銷管理辦法。
同年9月22日國務(wù)院辦公廳發(fā)出《關(guān)于停止發(fā)展多層次傳銷企業(yè)的通知》,對國內(nèi)再次過熱的傳銷進(jìn)行規(guī)范限制;隨后不久,國家工商行政管理局制定了《關(guān)于審查清理多層次傳銷企業(yè)的實(shí)施辦法》。
1996年4月我國政府經(jīng)過審查,首次批準(zhǔn)了41家傳銷企業(yè)可以開展多層次傳銷業(yè)務(wù),4月28日,國家工商局向41家多層次傳銷企業(yè)頒布了《準(zhǔn)許多層次傳銷經(jīng)營意見書》。
1997年1月10日,國家工商行政管理局頒布了《傳銷管理辦法》。提出單層次傳銷和多層次傳銷的定義。
由于對多層次傳銷和單層次傳銷的區(qū)分沒有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn),大大小小的非法傳銷公司如雨后春筍般地涌現(xiàn)出來。以至于到1997年底到1998年初,非法傳銷大肆猖獗,國家對直銷企業(yè)幾乎失控。1998年4月21日,國務(wù)院頒布了《關(guān)于禁止傳銷活動(dòng)的通知》,對整個(gè)傳銷行業(yè)全面禁止整頓。
同年6月18日,國家三部委(對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理局、國家國內(nèi)貿(mào)易部)發(fā)出《關(guān)于外商投資傳銷企業(yè)轉(zhuǎn)變銷售方式有關(guān)問題的通知》。明文規(guī)定:規(guī)定外商投資傳銷企業(yè)必須轉(zhuǎn)為店鋪+雇用人員推銷的運(yùn)作模式。并批準(zhǔn)了.安利、雅芳、玫琳凱等10家外商投資直銷企業(yè)轉(zhuǎn)型經(jīng)營。
20xx年,我國加入WTO。中國政府承諾:以商業(yè)方式存在提供的無固定地點(diǎn)批發(fā)或者零售服務(wù)(包括傳銷)在入世3年后逐步取消限制。
20xx年7月24日,雅芳有限公司正式獲得國家商務(wù)部和工商總局批準(zhǔn),從而成為國內(nèi)首家被允許進(jìn)行直銷試點(diǎn)的企業(yè)。
(1)_______公司,在中華人民共和國法律下成立及存在的法人(以下簡稱甲方);(2)_______有限公司,一所在香港法律下成立及存在的公司(以下簡稱乙方)。
緣由:
根據(jù)一份由甲方及乙方(以一統(tǒng)稱〔雙方〕)于年月日簽訂的關(guān)于建議合作促進(jìn)和發(fā)展廣東省及中國其他地區(qū)的食品工業(yè)的意向書,本著平等互利的精神,并通過友好協(xié)商,簽訂此合同,并遵照中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法(以下簡稱〔合營法〕),中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例(以下簡稱〔實(shí)施條例〕)及其他由中華人民共和國頒布的法律及條例,成立一合資經(jīng)營企業(yè),名為(西西有限公司)(以下簡稱〔公司〕)以促進(jìn)發(fā)展中國的食品工業(yè)及引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)設(shè)備與科學(xué)管理方法以實(shí)現(xiàn)上述目的。
第一條 合營雙方的名稱,注冊所在國/所在地區(qū)與法定地址(略)。
第二條 合營雙方法定代表的姓名、職業(yè)及國籍(略)。
第三條 合營公司的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍
3.1 公司的中文名稱:__________________公司。
3.2 公司的英文名稱:__________________。
3.3 公司的法定地址:__________________。
3.4 公司為一有限責(zé)任公司及在中華人民共和國法律下的法人,公司的所有活動(dòng)應(yīng)遵守中華人民共和國頒布的法律、法令及條例,公司的所有合法權(quán)益及利益受中華人民共和國的法律管轄及保護(hù)。
3.5 公司成立的宗旨在于充分利用中國的豐富食品資源及物料以發(fā)展食品工業(yè),采用乙方在此方面的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)及引進(jìn)先進(jìn)的科技和設(shè)備,以香港和國際市場為目標(biāo),產(chǎn)品以出口外銷為主,提高廣東食品在國際市場的競爭能力,充分利用乙方在香港和世界各地的銷售網(wǎng)點(diǎn),已成功地實(shí)現(xiàn)以上的目的并為雙方的利益取得理想的經(jīng)濟(jì)利潤。公司的經(jīng)營范圍于初期應(yīng)包括,但不限于下列各項(xiàng):
(a)充分利用中國地域食品原料豐富資源的優(yōu)勢和____________公司先進(jìn)的工商管理技術(shù)的優(yōu)勢對食品工業(yè)的產(chǎn)量與品質(zhì)的提高而進(jìn)行技術(shù)改造,及引進(jìn)國外高級物料、良種。
(b)通過公司引進(jìn)香港及外國先進(jìn)食品加工技術(shù)設(shè)備,以及對肉類、蔬菜、水果、醬料、調(diào)味、添加劑、飲料和冰淇淋等方面進(jìn)行生產(chǎn)加工,產(chǎn)品在國內(nèi)外市場銷售,并配套包裝、冷藏、運(yùn)輸?shù)确矫娴臓I運(yùn)設(shè)施。
(c)設(shè)立包裝容器工廠,除供應(yīng)本公司需要外并在國內(nèi)外市場進(jìn)行銷售。
(d)經(jīng)公司主管部門批準(zhǔn)在香港和海外設(shè)立產(chǎn)品銷售中心及網(wǎng)點(diǎn)。
(e)隨著公司的發(fā)展在廣東省設(shè)立信息資料、科技咨詢和技術(shù)培訓(xùn)中心,以促進(jìn)食品工業(yè)的發(fā)展,以利于在國內(nèi)外市場競爭中取得成功。
(f)與廣東省的其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體進(jìn)行補(bǔ)償貿(mào)易及其他類似的商業(yè)安排。
(g)在董事會(huì)(如以下之定義)認(rèn)為結(jié)合上述的一項(xiàng)或多項(xiàng)業(yè)務(wù)與其有附帶關(guān)系或適合于經(jīng)營的需要時(shí),可以獨(dú)立經(jīng)營或以投資于其他合營企業(yè)或經(jīng)濟(jì)實(shí)體的方式,從事食品工業(yè)內(nèi)的其他有關(guān)業(yè)務(wù)。
第四條 合營公司的注冊資本、合營雙方的出資額、出資比例和出資方式、出資額的繳付期限以及出資額欠繳與轉(zhuǎn)讓的規(guī)定
4.1 公司的注冊資本為人民幣_(tái)_____萬元。
4.2 甲方的出資額為注冊資本的百分之______,數(shù)額為人民幣_(tái)_____萬元。乙方的出資額為注冊資本的百分之______,數(shù)額為______萬元。但乙方的出資應(yīng)以____________繳付,按繳付當(dāng)日中國國家外匯管理總局公布的外匯買賣牌價(jià)的中間價(jià)換算人民幣計(jì)算。
第五條 利潤分配和虧損分擔(dān)
5.1 雙方應(yīng)按各自出資的比例來進(jìn)行利潤的分配和虧損的分擔(dān)。惟雙方對公司的責(zé)任只限于各自對注冊資本的出資額。
5.2 公司按(中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法)及(中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法施行細(xì)則)和其他中華人民共和國頒布的有關(guān)法律和條例繳納所得稅后,其年度利潤應(yīng)按以下的原則分配:
(a)依照董事會(huì)決定的比例,預(yù)先提取儲(chǔ)備基金、公司發(fā)展基金以及職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金。
(b)任何一年的獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金的數(shù)額不得多于公司百分之五的稅后利潤。
第六條 合資雙方的責(zé)任
6.1 甲方及乙方應(yīng)盡力促進(jìn)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)。
6.2 在不影響____________的原則下,雙方同意各自主要負(fù)責(zé)以下各項(xiàng):
甲方:
(a)負(fù)責(zé)辦理公司的注冊登記手續(xù)和申請公司的營業(yè)執(zhí)照;
(b)負(fù)責(zé)申請公司按規(guī)定享受的減免稅收待遇;
(c)負(fù)責(zé)申請?jiān)O(shè)立公司的外匯存款賬戶及人民幣存款賬戶;
(d)負(fù)責(zé)為日常及辦公使用的進(jìn)口用品、設(shè)備及器具辦理報(bào)關(guān)手續(xù)及領(lǐng)取進(jìn)口許可證,并為出口物品領(lǐng)取出口許可證;
(e)負(fù)責(zé)為公司申請有關(guān)的辦事處;
(f)負(fù)責(zé)推薦稱職的中國職員;
(g)負(fù)責(zé)申請乙方出入人員的出入境通行證件;
(h)負(fù)責(zé)提供國內(nèi)食品及市場趨勢有關(guān)的信息資料;
(i)負(fù)責(zé)與中華人民共和國的食品工業(yè)中的其他機(jī)構(gòu)建立并保持固定的聯(lián)系;
(j)負(fù)責(zé)促進(jìn)并協(xié)助公司產(chǎn)品在中華人民共和國境內(nèi)的銷售;
(k)負(fù)責(zé)由公司指定的其他事項(xiàng)。
乙方:
(a)負(fù)責(zé)公司生產(chǎn)的產(chǎn)品在香港和國際市場銷售;
(b)負(fù)責(zé)提供香港和世界各地區(qū)的食品及食品有關(guān)的市場信息資料;
(c)負(fù)責(zé)提供市場現(xiàn)有的現(xiàn)代食品科技和市場的信息資料;
(d)負(fù)責(zé)在香港和其他國家及地區(qū)辦理有關(guān)業(yè)務(wù)的注冊登記手續(xù);
(e)負(fù)責(zé)介紹國外食品專家學(xué)者到公司所屬企業(yè)及廣東省其他食品企業(yè)傳授食品生產(chǎn)技術(shù);
(f)負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)的運(yùn)轉(zhuǎn)、公司骨干職員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和引進(jìn)健全的管理經(jīng)驗(yàn);
(g)負(fù)責(zé)與外國食品工業(yè)中的其他機(jī)構(gòu)建立并保持固定的聯(lián)系;
(h)負(fù)責(zé)由公司指定的其他事項(xiàng)。
第七條 董事會(huì)的組成、職責(zé)、權(quán)限
7.1 雙方于公司成立后組織成立董事會(huì)(〔董事會(huì)〕)。董事會(huì)人數(shù)為______名,其中甲方______名,乙方______名。董事長由甲方委派擔(dān)任,副董事長由乙方委派擔(dān)任。董事的任期為______年,若雙方同意可以連任。若某董事因故需要更換時(shí),由委派方另行安排接替并報(bào)審批機(jī)關(guān)備案。
7.2 董事會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu),董事會(huì)的雙方董事根據(jù)平等互利的原則,協(xié)商決定公司的一切重大事項(xiàng)。
第八條 部經(jīng)理與副總經(jīng)理的職責(zé)、權(quán)限和聘用辦法
8.1 公司成立一管理事務(wù)處以負(fù)責(zé)公司的日常管理工作。管理事務(wù)處設(shè)一位總經(jīng)理及一位副總經(jīng)理??偨?jīng)理執(zhí)行董事會(huì)制定的經(jīng)營管理方針和決議。在董事會(huì)休會(huì)期間,總經(jīng)理應(yīng)負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作。在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)總經(jīng)理對外代表公司,對內(nèi)任免下屬人員,并行使董事會(huì)所授予的其他職權(quán)。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作??偨?jīng)理于處理重要問題時(shí)與副總經(jīng)理協(xié)商。
8.2 總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會(huì)聘用,總經(jīng)理由乙方擔(dān)任,副總經(jīng)理由甲方擔(dān)任。
第九條 場地使用權(quán)
9.1 公司應(yīng)向負(fù)責(zé)土地的主管部門申請取得經(jīng)營場地的使用權(quán)并以其名義簽署場地使用合同。
第十條 保密協(xié)議
10.1 甲方及乙方承諾于未獲對方的事先書面同意之前,不透露或容許泄露任何因本合同或因執(zhí)行本合同而獲得的有關(guān)公司業(yè)務(wù)的機(jī)密資料給未經(jīng)授權(quán)可接受該資料或文件的任何人士或經(jīng)濟(jì)組織。
10.2 甲方及乙方同意公司應(yīng)實(shí)行一個(gè)制度以安全保管上述第______段所提及的機(jī)密資料及文件,同時(shí)公司得盡其所能地采取所有合理的措施,使此等資料及文件被公司職員及工作人員泄露的風(fēng)險(xiǎn)減至最低限度,但由雙方明確地準(zhǔn)許透露的除外。
10.3 如甲方或乙方獲知任何有關(guān)侵犯公司專利權(quán)、商標(biāo)、版權(quán)、其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)或類似的事件時(shí),首先發(fā)覺的一方應(yīng)將其所有的有關(guān)消息通知另一方,然后雙方協(xié)商(如有必要)應(yīng)采取的行動(dòng)。
10.4 在甲方或乙方認(rèn)為必要和恰當(dāng)時(shí),公司應(yīng)采取行動(dòng)和步驟以保證公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)利益。
第十一條 經(jīng)營計(jì)劃
公司應(yīng)按其業(yè)務(wù)范圍制訂其經(jīng)營計(jì)劃,此等計(jì)劃于獲得董事會(huì)批準(zhǔn)后應(yīng)予實(shí)行,并呈交有關(guān)部門備案。公司有權(quán)決定是否于國內(nèi)或向國外采購主要的機(jī)器、設(shè)備、原材料、燃料、零配件、交通工具及辦事處用品,于購買條件相同的情形下,公司應(yīng)首先考慮中國的產(chǎn)品。公司有權(quán)自行將產(chǎn)品在中國市場內(nèi)銷售或委托有關(guān)機(jī)構(gòu)代銷。此等產(chǎn)品的售價(jià)應(yīng)由公司按競爭情況來決定。由公司確定產(chǎn)品售價(jià)應(yīng)報(bào)有關(guān)部門備案。雙方認(rèn)識(shí)到出口對外匯收支平衡的重要性,在保持外匯平衡的原則下,雙方同意將重點(diǎn)放在產(chǎn)品出動(dòng)上。雙方進(jìn)一步同意于公司成立后按公司與乙方同意條款及條件委托乙方或乙方的聯(lián)營公司為公司出口產(chǎn)品的國外總經(jīng)銷人。那些出售給經(jīng)銷人用作國外銷售的產(chǎn)品的售價(jià)應(yīng)由公司與經(jīng)銷人協(xié)商,并且考慮到該種產(chǎn)品于國際市場上的通行價(jià)格來決定。于這種情形下決定的出口價(jià)格應(yīng)呈交董事會(huì)審批,然后呈交有關(guān)部門備案。
第十二條 外匯管理
12.1 公司的一切外匯事項(xiàng),均遵照[中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例]和[對僑資企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)外匯管理施行細(xì)則],以及其他由中華人民共和國頒布的有關(guān)法律和條例的規(guī)定辦理。
12.2 公司憑廣東省工商行政管理局發(fā)出的營業(yè)執(zhí)照在中國銀行廣東分行或其他國家外匯管理局批準(zhǔn)的銀行開立外匯和人民幣存款賬戶。
12.3 公司的一切外匯收入都必須匯入外存款賬戶,一切外匯支出均需從外匯存款賬戶中支付。
12.4 公司應(yīng)保持外匯收支平衡,公司于外匯收支上所產(chǎn)生的不平衡應(yīng)由甲方以其外匯收益彌補(bǔ)。
12.5 為使公司能保持其外匯收支平衡,公司應(yīng)獲準(zhǔn)以其人民幣利潤在中國購買制成品或原材料,而此等原材料或其制成品或最終商品于經(jīng)過生產(chǎn)環(huán)節(jié)處理或加工后可出口至國外以換取外幣。
12.6 乙方從公司得到的人民幣利潤可按中國外匯管理總局公布的兌換率兌成外幣,并于繳付所有需繳稅項(xiàng)后通過中國銀行按外匯管理?xiàng)l例匯往國外。
12.7 公司在國外或港澳地區(qū)的銀行開立外匯存款賬戶,應(yīng)經(jīng)國家外匯管理局或其分局批準(zhǔn),并向國家外匯管理局或其分局報(bào)告外匯收支情況和提供銀行對賬單。
12.8 公司根據(jù)經(jīng)營業(yè)務(wù)的需要,可按[中國銀行辦理中外合資經(jīng)營企業(yè)貸款暫行辦法]向中國銀行申請外匯貸款和人民幣貸款,公司也可從國外或港澳地區(qū)的銀行借入外匯作為資金,但必須向國家外匯管理局或其分局備案。
12.9 公司的外籍職工和港澳職工的工資和其他正當(dāng)收益,依法繳稅后,除去在中國境內(nèi)使用的花費(fèi),其剩余部分可以向中國銀行申請全部匯出。
第十三條 財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)及稅務(wù)(略)
第十四條 勞動(dòng)管理、工資、福利及勞動(dòng)保險(xiǎn)(略)
第十五條 保險(xiǎn)(略)
第十六條 公司的合營期限,公司的解散與清算程序公司的合營期限為______(______)年,自公司的營業(yè)執(zhí)照發(fā)出之日起計(jì)。合營期滿前一年,如雙方愿意延長合營期限,雙方各自授權(quán)代表簽署延長合營期限的申請書,并在合營期滿前六個(gè)月呈報(bào)審批機(jī)關(guān)審批,經(jīng)批準(zhǔn)延長合營期限后,辦理變更登記手續(xù)。
第十七條 違反合同的責(zé)任
17.1 合營一方如不履行本合同或公司章程的義務(wù),違約一方得賠償另一方因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失。
17.2 在合營期限內(nèi),雙方都無權(quán)單方面宣布撤銷或終止本合同。
第十八條 解決合營雙爭議的辦法及程序
18.1 雙方如在解釋或履行本合同和公司章程中發(fā)生爭議,應(yīng)由董事會(huì)盡量通過友好協(xié)商解決。
18.2 假如董事會(huì)在收到其中一方的書面要求調(diào)解的______(______)天內(nèi)才能解決該爭議,可提請中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)按該會(huì)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。該仲裁的裁決應(yīng)為終局裁決,對雙方均有約束力。
第十九條 合同文本
19.1 本合同用中文和英文兩種文字寫成,兩種文本具有同等效力,雙方各自存中文和英文文本各一份。
19.2 本合同內(nèi)容的任何修改或補(bǔ)充必須雙方書面同意,報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后方能生效。任何上述修改或補(bǔ)充與本合同具有同等效力。
第二十條 合同的生效
本合同和公司章程經(jīng)中國審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后即生效。
第二十一條 合同適用的法律
本合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及由其引起爭議的解決均應(yīng)適用中華人民共和國頒布的法律、法令和條例規(guī)定。
甲方:__________________
關(guān)鍵詞:GATS,服務(wù)貿(mào)易,公平競爭,競爭法
GATS是服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域第一個(gè)多邊協(xié)議,是烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判的主要成果之一。根據(jù)GATS的規(guī)定,國際服務(wù)業(yè)必將進(jìn)入逐步自由化階段。GATS協(xié)議有三方面構(gòu)成:第一是GATS文本,這是一個(gè)總則方面的內(nèi)容,包括適用服務(wù)、定義、一般義務(wù)和紀(jì)律、具體承諾、逐步自由化、以及爭端解決機(jī)制等;第二是有關(guān)服務(wù)貿(mào)易附件;第三是各成員提交的承諾表,即成員方對具體義務(wù)的承諾。本文從競爭政策與競爭規(guī)則的角度,分析GATS協(xié)議中涉及的有關(guān)服務(wù)貿(mào)易的公平競爭原則,并對我國服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域競爭法的完善提出若干建議。
一、GATS協(xié)議中與競爭有關(guān)的規(guī)則
從GATS文本及其附件來看,涉及競爭政策與競爭規(guī)則的條款主要有:
1、GATS第1條“范圍和定義”。GATS的適用范圍是指,各成員方的中央或地方機(jī)構(gòu)或這些政府機(jī)構(gòu)授權(quán)的非政府機(jī)構(gòu)采取的影響服務(wù)貿(mào)易的措施;并且協(xié)定所述的服務(wù)是指,除為行使政府職能而提供的服務(wù)之外的任何部門的任何服務(wù)。這里,GATS所約束的不僅是成員國全國性的,或中央政府制定的法律、法規(guī)和政策,還包括“地區(qū)或地方政府和當(dāng)局授予行使權(quán)力的非政府團(tuán)體”所制定的地方性法規(guī)和政策。將非政府機(jī)構(gòu)包括在GATS的適用范圍,顯然不同與GATT只約束政府行為的規(guī)定。這種擴(kuò)大使影響服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國內(nèi)法律和政策更為復(fù)雜,這意味著成員方應(yīng)通過相關(guān)競爭政策的制定和實(shí)施,確保獲得政府或當(dāng)局授權(quán)的非政府機(jī)構(gòu)不從事違反GATS的反競爭活動(dòng)。如違反GATS最惠國待遇、市場準(zhǔn)入或國民待遇等規(guī)則而歧視或排除其他成員方服務(wù)或服務(wù)提供者的競爭。
2、GATS第2條和GATS第3條的規(guī)定。即約束所有成員方服務(wù)貿(mào)易的最惠國待遇規(guī)則和透明度規(guī)則。這二條的基本精神是,任何成員方引入、修改或?qū)嵤┯绊懛?wù)貿(mào)易的競爭政策,無論其形式為法律、法規(guī)、一般適用的司法或行政措施,都必須履行這兩條中規(guī)定的最惠國待遇和透明度義務(wù)。在GATS框架中,第一部分條款的標(biāo)題是“普遍義務(wù)與紀(jì)律”(GeneralObligationsandDisciplines),最惠國待遇和透明度都被列入普遍應(yīng)遵守的義務(wù)。值得注意的是,GATS中的最惠國待遇還規(guī)定了一些豁免性或例外性的規(guī)定,凡是成員國列出的“免除最惠國義務(wù)清單”的措施,都屬于“合法的例外”,不屬于違法公平競爭的歧視性規(guī)定。此外,有關(guān)透明度的規(guī)定,除了第3條一般原則性規(guī)定以外,還在其他一些條款中作了具體規(guī)定。如,第4條第2款對發(fā)達(dá)國家建立“聯(lián)系站”的要求;第5條第7款對經(jīng)濟(jì)一體化成員方提供協(xié)議的要求;第7條第4款對成員方提供有關(guān)承認(rèn)學(xué)歷、資格和證書方面信息的要求;第8條第3、4款對成員方在具體承諾服務(wù)領(lǐng)域?qū)嵤艛鄼?quán)時(shí),要求其在3個(gè)月前通知服務(wù)貿(mào)易理事會(huì);以及第9條第2款要求成員方提供與限制性貿(mào)易慣例有關(guān)的、公開的、非機(jī)密性的資料,等等。
3、GATS第6條“國內(nèi)法規(guī)”。與GATT相比,第6條的規(guī)定是一項(xiàng)新的內(nèi)容,即它要求成員方“應(yīng)保證:對已作出承諾的服務(wù)門類,以合理、客觀與公正不偏的方式實(shí)施普遍適用的影響服務(wù)貿(mào)易的所有措施”(第1款)。為此,各成員方應(yīng)建立司法、仲裁或行政的法庭及有關(guān)程序,使受影響的服務(wù)提供人及時(shí)獲得司法或行政救濟(jì)。強(qiáng)調(diào)“國內(nèi)法規(guī)”是因?yàn)榉?wù)貿(mào)易與貨物貿(mào)易不同,其阻礙服務(wù)貿(mào)易自由化的主要障礙是各國的“法規(guī)”,而不是“關(guān)稅”。這些法規(guī)不僅包括了有關(guān)的貿(mào)易法規(guī)和貿(mào)易政策,而且還包括了與貿(mào)易密切相關(guān)的競爭法規(guī)和競爭政策。有理由認(rèn)為,政府行為對服務(wù)貿(mào)易造成的扭曲比貨物貿(mào)易要大得多。因此,GATS中的這條新規(guī)定就顯得尤為重要。
4、GATS第7條、第8條和第9條是約束所有成員方服務(wù)貿(mào)易的一般義務(wù)和紀(jì)律規(guī)則。第7條(承認(rèn))、第8條(壟斷和排它服務(wù)提供者)和第9條(商業(yè)慣例)中的相關(guān)規(guī)則也是成員方制定和實(shí)施競爭政策時(shí)所必須遵循的。根據(jù)第7條,成員方在專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域就教育、經(jīng)驗(yàn)、合格要求、許可或證明方面的承認(rèn)規(guī)則應(yīng)不構(gòu)成外國提供者服務(wù)準(zhǔn)入市場競爭的壁壘。為做到這一點(diǎn),成員方顯然應(yīng)在專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域引入競爭政策,清除其承認(rèn)規(guī)則中各種禁止、限制或扭曲本國與外國專業(yè)服務(wù)提供者之間競爭的規(guī)定。GATS第8條則要求成員方應(yīng)確保任何壟斷或?qū)I的服務(wù)提供者在相關(guān)市場上提供壟斷或?qū)I服務(wù)時(shí)遵守第2條最惠國待遇義務(wù),并不得采用與該成員方特別承諾不一致的行動(dòng),也不得以與該特別承諾不一致的方式在其他非壟斷或?qū)I市場上濫用壟斷或?qū)I地位。如果其他成員方有理由相信任何壟斷或?qū)I的服務(wù)提供者采用了與該成員方上述承諾義務(wù)不相符的行動(dòng)時(shí),可以通過WTO的服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)要求該成員方提供這些壟斷或?qū)I服務(wù)提供者有關(guān)運(yùn)營的具體資料。據(jù)此,承諾表中作出開放承諾的部門,成員方應(yīng)制定和實(shí)施反濫用壟斷或?qū)I活動(dòng)的競爭政策。GATS第9條規(guī)定了成員方之間在取消限制服務(wù)貿(mào)易競爭的商業(yè)慣例方面進(jìn)行合作的義務(wù)。
5、GATS第16條和第17條的規(guī)定,它要求成員方對特別承諾的服務(wù)部門或服務(wù)領(lǐng)域,引入并有效實(shí)施競爭政策,掃除各種反競爭的市場準(zhǔn)入壁壘并給與其他成員方的服務(wù)或服務(wù)提供者不低于本國相同的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇。GATS第16條是關(guān)于市場準(zhǔn)入條款,它列舉了一成員不得在其境內(nèi)或某一地區(qū)維持或采取的6項(xiàng)措施,即①限制服務(wù)提供者的數(shù)量;②限制服務(wù)交易或資產(chǎn)的總價(jià)值;③限制經(jīng)營活動(dòng)的總量或服務(wù)總產(chǎn)出量;④限制特定服務(wù)部門提供者雇傭自然人的總數(shù)量;⑤限制服務(wù)提供者通過特定形式的法人實(shí)體或合資企業(yè)提供服務(wù);⑥限制外資的最高股權(quán)或投資總額。市場準(zhǔn)入是服務(wù)貿(mào)易自由化的具體表現(xiàn),它意味著本國市場對外國服務(wù)業(yè)的開放是基于公平、公開和非歧視性原則。第17條的標(biāo)題是“承認(rèn)”,即專門對貿(mào)易雙方相互承認(rèn)對方服務(wù)提供人的資格問題作了規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,成員方得承認(rèn)“服務(wù)提供人的業(yè)務(wù)執(zhí)照、證書或許可證”,其承認(rèn)的方式是“通過協(xié)商或其他辦法,也可按有關(guān)國家簽訂的協(xié)議或安排,或自動(dòng)地給予”。
此外,在GATS其他文件中也包含了與競爭政策有關(guān)的規(guī)則。如:1、金融服務(wù)承諾諒解。該諒解是基于成員方承諾表中的特別承諾而制定的關(guān)于金融服務(wù)措施的一個(gè)框架,其目的在于補(bǔ)充GATS主文本中的相關(guān)規(guī)定。這一諒解包含了數(shù)項(xiàng)與成員方金融服務(wù)領(lǐng)域競爭政策有關(guān)的規(guī)則。2、電信附錄。附錄第5部分規(guī)定:為了提供其承諾表中包含的任何服務(wù),每一成員方應(yīng)確保任何其他成員方的任何服務(wù)提供者“以合理和非歧視的條件和條款”進(jìn)入和使用包括私人出租線路在內(nèi)的公共電訊傳送網(wǎng)絡(luò)或服務(wù)。為履行以上義務(wù),成員方顯然必須制定和實(shí)施競爭政策,以制止公共電訊網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者歧視性或不合理的其他反競爭行為。3、基礎(chǔ)電信框架書。該框架書包含了成員方維持適當(dāng)措施阻止主要供應(yīng)者反競爭慣例的承諾。它列出了幾項(xiàng)反競爭的特別慣例:(1)反競爭交叉貼補(bǔ);(2)使用從競爭者處獲得的信息;(3)拒絕提供技術(shù)和商業(yè)信息。
從以上條款中我們可以看到GATS中所確立的競爭規(guī)則具有以下特點(diǎn):
第一,GATS第17條關(guān)于國民待遇的規(guī)定不是一般意義上的原則要求,而是各成員方具體承諾的義務(wù)。這一義務(wù)性要求迫使成員方在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域引入公平競爭規(guī)則,否則就有可能被訴違反WTO規(guī)則,并引訟。這里,“國民待遇”被定位為僅限于“具體承諾”部分,這是因?yàn)榘l(fā)展中國家在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域無法與發(fā)達(dá)國家競爭,短時(shí)期內(nèi)也抵擋不住發(fā)達(dá)國家的投資、擠占和控制市場。所以,將國民待遇作為普遍適用義務(wù)是無法接受的。從GATS第17條的表述來看,其基本精神在于體現(xiàn)不歧視原則的“市場競爭,機(jī)會(huì)均等”宗旨。
第二,GATS中的國民待遇原則強(qiáng)調(diào)的是相同競爭條件。GATS第17條第2款、第3款的規(guī)定強(qiáng)調(diào)的是“競爭條件”的平等。即一締約方給予其他締約方的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇,如果與國內(nèi)同種服務(wù)或服務(wù)提供者相比,應(yīng)該具有相同的競爭條件;如果一締約方在形式上給予國內(nèi)國外同種服務(wù)或服務(wù)提供者相同的待遇,而實(shí)際上競爭條件或競爭環(huán)境有利于國內(nèi)服務(wù)或服務(wù)提供者,則屬于違背國民待遇原則。與GATT第3條的國民待遇相比,GATS中提出相同“競爭條件”是因?yàn)榉?wù)貿(mào)易不同于貨物貿(mào)易的特殊性決定的。在服務(wù)貿(mào)易中,“有時(shí)形式上相同,反而不平等;而形式上待遇不同,實(shí)質(zhì)上反而符合‘市場競爭,機(jī)會(huì)均等’”原則。
第三,GATS中對國民待遇的例外規(guī)定不違反公平競爭原則。GATS第13條關(guān)于政府采購的例外,第15條關(guān)于補(bǔ)貼例外的規(guī)定,說明國民待遇原則在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的適用范圍和條件,也給各締約方提供了一定的靈活性。即各締約方可以通過談判就本國的實(shí)際情況在具體部門或領(lǐng)域就實(shí)施國民待遇原則列出條件和限制。由于服務(wù)貿(mào)易的特殊性,GATS中的一些規(guī)定雖然名稱上與GATT一樣,但具體規(guī)則已有很大的不同。就“國民待遇”來說,GATS沒有將GATT中列入“普遍適用原則”的做法延伸到GATS中,而是規(guī)定在“具體承諾”部分,并受制于市場準(zhǔn)入具體承諾表中所列的“限制或條件”。因此,各國可以利用“例外規(guī)定”而不違法公平競爭原則。可見,在形式上GATS中的國民待遇原則(不歧視原則)已比GATT中的規(guī)定大打折扣了。
二、我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域與GATS的一致與沖突
入世后我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的法律與GATS中與競爭政策有關(guān)的規(guī)則相符是作為WTO成員方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。就我國服務(wù)貿(mào)易現(xiàn)有的競爭政策而言,它們既有與GATS中有關(guān)規(guī)則相符的一面,也有與之沖突的一面。對照我國競爭法的相關(guān)規(guī)定,其相符的一面主要表現(xiàn)在現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》及其相關(guān)法律體現(xiàn)了GATS中所要求的最惠國待遇原則。例如:1994年實(shí)施的《對外貿(mào)易法》第6條規(guī)定,我國在對外貿(mào)易方面根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇和國民待遇,這是我國發(fā)展國際服務(wù)貿(mào)易的一項(xiàng)基本原則,也符合GATS的要求。第23條規(guī)定,我國的服務(wù)貿(mào)易實(shí)行有條件的開放原則,即對我國已承諾的開放領(lǐng)域,我們有義務(wù)與之發(fā)展服務(wù)貿(mào)易關(guān)系。上述規(guī)定表明,我國在服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入方面將給予WTO其他成員以最惠國待遇,在進(jìn)入市場后,我國將根據(jù)所承諾的部門和條件給予外國服務(wù)部門和服務(wù)提供者以國民待遇。
又如,《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第1條規(guī)定“中華人民共和國為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流,允許外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人(以下簡稱外國合營者),按照平等互利的原則,經(jīng)中國政府批準(zhǔn),在中華人民共和國境內(nèi),同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織(以下簡稱中國合營者)共同舉辦合營企業(yè)。”《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第3條規(guī)定“在中國境內(nèi)設(shè)立的合營企業(yè),應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高,有利于社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)?!薄皣夜膭?lì)、允許、限制或者禁止設(shè)立合營企業(yè)的行業(yè),按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄進(jìn)行。”該條例第5條規(guī)定“在中國法律、法規(guī)、和合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的范圍內(nèi),合營企業(yè)有權(quán)自主地進(jìn)行經(jīng)營管理。各有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)給予支持和幫助?!贝送猓吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》第1條對設(shè)立中外合作企業(yè)的目的作出如下規(guī)定,“為了擴(kuò)大對外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流,促進(jìn)外國的企業(yè)和其他組織或者個(gè)人按照平等互利的原則,同中華人民共和國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)”。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第4條規(guī)定“合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。不具有法人資格的合作企業(yè),本實(shí)施細(xì)則第九章有特別規(guī)定的,從其規(guī)定?!痹摋l例第5條規(guī)定“合作企業(yè)的主管部門為中國合作者的主管部門。合作企業(yè)有二個(gè)以上中國合作者的,由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)會(huì)同有關(guān)部門協(xié)商確定一個(gè)主管部門。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。合作企業(yè)的主管部門對合作企業(yè)的有關(guān)事宜依法進(jìn)行協(xié)調(diào)、提供協(xié)助?!?/p>
上述條款對外資允許、限制、禁止進(jìn)入我國市場作了原則性規(guī)定,這些規(guī)定同樣適用于設(shè)立服務(wù)業(yè)的合資、合作企業(yè)。如,1998年實(shí)施的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》明確列出外資準(zhǔn)入的服務(wù)業(yè)。其中,國際經(jīng)濟(jì)、科技、環(huán)保、信息咨詢等領(lǐng)域是鼓勵(lì)外資進(jìn)入的;在運(yùn)輸服務(wù)、商業(yè)、外貿(mào)、旅游、教育、會(huì)計(jì)、法律服務(wù)業(yè)、金融業(yè)等屬于限制外資進(jìn)入領(lǐng)域;而郵政通訊、新聞出版、廣播視業(yè)等均屬于禁止外資進(jìn)入的服務(wù)業(yè)。
相比之下,現(xiàn)行法律與GATS規(guī)定相沖突的一面仍然不少,尤其是現(xiàn)行競爭法在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域尚有很多空白,仍存在一些內(nèi)外區(qū)別、中外歧視等不符合國民待遇原則的做法。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定,與GATS協(xié)議相沖突的主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:(1)我國對煙草、化工等分銷服務(wù)領(lǐng)域仍然實(shí)行壟斷或?qū)I政策,至今尚無強(qiáng)制壟斷者或?qū)I者從事服務(wù)貿(mào)易行為時(shí)只從商業(yè)角度考慮的競爭政策;(2)在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域,有關(guān)競爭政策的實(shí)施、依法行政和當(dāng)事人聽證權(quán)等還沒有達(dá)到GATS中所要求的透明度規(guī)則;(3)在法律、會(huì)計(jì)等專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域的競爭政策與GATS第7條的要求還有很大的差距;(4)我國在金融和基礎(chǔ)電信領(lǐng)域尚未實(shí)施符合GATS規(guī)定的競爭政策;(5)我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域尚未與任何國家建立競爭政策方面的合作機(jī)制。我們不妨以具體法律規(guī)定來說明。
在金融服務(wù)領(lǐng)域,2001年12月12日頒布了新的《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》規(guī)定,本條例自2002年2月1日起施行,該條例規(guī)定外國金融服務(wù)提供者必須符合一定的條件才能在我國境內(nèi)通過獨(dú)資、合資等形式設(shè)立獨(dú)資或合資銀行、或合資財(cái)務(wù)公司、或外國銀行分行。具體而言,設(shè)立獨(dú)資銀行或者獨(dú)資財(cái)務(wù)公司,申請人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:“(一)申請人為金融機(jī)構(gòu);(二)申請人在中國境內(nèi)已經(jīng)設(shè)立代表機(jī)構(gòu)2年以上;(三)申請人提出設(shè)立申請前1年年末總資產(chǎn)不少于100億美元;(四)申請人所在國家或者地區(qū)有完善的金融監(jiān)督管理制度,并且申請人受到所在國家或者地區(qū)有關(guān)主管當(dāng)局的有效監(jiān)管;(五)申請人所在國家或者地區(qū)有關(guān)主管當(dāng)局同意其申請;(六)中國人民銀行規(guī)定的其他審慎性條件。”設(shè)立外國銀行分行,申請人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:“(一)申請人在中國境內(nèi)已經(jīng)設(shè)立代表機(jī)構(gòu)2年以上;(二)申請人提出設(shè)立申請前1年年末總資產(chǎn)不少于200億美元,并且資本充足率不低于8%;(三)申請人所在國家或者地區(qū)有完善的金融監(jiān)督管理制度,并且申請人受到所在國家或者地區(qū)有關(guān)主管當(dāng)局的有效監(jiān)管;(四)申請人所在國家或者地區(qū)有關(guān)主管當(dāng)局同意其申請;(五)中國人民銀行規(guī)定的其他審慎性條件?!痹O(shè)立合資銀行或者合資財(cái)務(wù)公司,申請人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:“(一)外國合資者為金融機(jī)構(gòu);(二)外國合資者在中國境內(nèi)已經(jīng)設(shè)立代表機(jī)構(gòu);(三)外國合資者提出設(shè)立申請前1年年末總資產(chǎn)不少于100億美元;(四)外國合資者所在國家或者地區(qū)有完善的金融監(jiān)督管理制度,并且外國合資者受到所在國家或者地區(qū)有關(guān)主管當(dāng)局的有效監(jiān)管;(五)外國合資者所在國家或者地區(qū)有關(guān)主管當(dāng)局同意其申請;(六)中國人民銀行規(guī)定的其他審慎性條件?!?/p>
在商業(yè)服務(wù)領(lǐng)域,現(xiàn)行的法律主要是1992年的《關(guān)于商業(yè)零售領(lǐng)域利用外資問題的批復(fù)》、以及1999年的《外商投資商業(yè)企業(yè)試點(diǎn)辦法》,根據(jù)這些“批復(fù)”和“辦法”,外商必須具備相應(yīng)的條件才能申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)、分別從事零售或批發(fā)義務(wù)。事實(shí)上,外商在這一領(lǐng)域受到很多限制,其準(zhǔn)入仍然存在障礙。例如,1995年10月經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn),我國在上海和北京開辦了兩家中外合資連鎖商業(yè)企業(yè),但規(guī)定中方必須控股51%以上,經(jīng)營期限不得超過30年。根據(jù)1999年6月25日的《外商投資商業(yè)企業(yè)試點(diǎn)辦法》第6條第4款規(guī)定:“采取3家以上分店連鎖方式經(jīng)營的合營商業(yè)企業(yè)(便民店、專業(yè)店和專賣店除外),中國合營者出資比例應(yīng)達(dá)到51%以上;其中對合營商業(yè)企業(yè)本身經(jīng)營情況較好,外國合營者已從國內(nèi)大量采購產(chǎn)品,并能借助外國合營者的國際營銷網(wǎng)絡(luò),進(jìn)一步擴(kuò)大國內(nèi)產(chǎn)品出口的合營連鎖商業(yè)企業(yè),經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后,可允許外國合營者控股;開設(shè)3家以下分店(包括3家)的合營商業(yè)企業(yè)和連鎖方式經(jīng)營的便民店、專業(yè)店、專賣店,中國合營者出資比例應(yīng)不低于35%;從事批發(fā)業(yè)務(wù)(包括零售企業(yè)兼營批發(fā)業(yè)務(wù))的合營商業(yè)企業(yè),中國合營者出資比例應(yīng)達(dá)到51%以上。”
在保險(xiǎn)領(lǐng)域,我國還沒有適用于全國范圍內(nèi)的外資保險(xiǎn)公司專門法律,只有數(shù)量很少的地方性法規(guī)。如,《上海外資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)暫行管理辦法》(1992年頒布,1995年修訂)。
目前,我國對外國保險(xiǎn)公司進(jìn)入中國市場仍然設(shè)定了一些限制措施,主要表現(xiàn)在:1、市場準(zhǔn)入的限制。根據(jù)1998年《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》,把保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人及人公司和保險(xiǎn)咨詢公司都列入限制外商投資的領(lǐng)域。在《上海外資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)暫行管理辦法》中還對外國保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在中國設(shè)立分公司或合資公司設(shè)定了一些條件。如必須經(jīng)營保險(xiǎn)業(yè)務(wù)30年以上,提出申請前一年年未的資產(chǎn)總額在50億美元以上,且已經(jīng)在中國境內(nèi)設(shè)立代表機(jī)構(gòu)2年以上。2、業(yè)務(wù)范圍的限制。外國保險(xiǎn)公司在中國的分支機(jī)構(gòu)或合資公司只能經(jīng)營除法定保險(xiǎn)以外的經(jīng)中國政府允許的業(yè)務(wù)。如境外企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn);境內(nèi)外商投資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)和與其相關(guān)的責(zé)任保險(xiǎn);外國人和境內(nèi)個(gè)人繳費(fèi)的人身保險(xiǎn)業(yè)務(wù);以及上述兩項(xiàng)業(yè)務(wù)的再保險(xiǎn)和經(jīng)批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。可見,盡管外國保險(xiǎn)公司可以在中國從事保險(xiǎn)業(yè)務(wù),但其種類受到限制,份額也已很少了。3、經(jīng)營地域的限制。外國保險(xiǎn)公司只能在中國政府特許的地域經(jīng)營許可的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。目前,我國只開放了上海和廣州兩個(gè)城市作為試點(diǎn)。
在旅游業(yè),根據(jù)我國《旅行社管理暫行條例》(1996.10)第13條、《中外合資旅行社試點(diǎn)暫行辦法》(1998.10)、以及《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》的規(guī)定,沒有國家旅游局的批準(zhǔn),外國旅行社不能在中國設(shè)立代表機(jī)構(gòu),經(jīng)過批準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)可申請?jiān)谥袊硟?nèi)同中國企業(yè)、公司設(shè)立合資旅行社,經(jīng)營入境旅游業(yè)務(wù)和國內(nèi)旅游業(yè)務(wù),但不允許經(jīng)營中國公民赴國外及港、澳、臺(tái)等地區(qū)的旅游業(yè)務(wù)。此外,我國旅游業(yè)的“入世”談判屬《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的第9類,即《旅游及相關(guān)服務(wù)》。其中分A飯店、餐館及送餐;B旅行社;C導(dǎo)游服務(wù);D其他。我國政府與各國談判提交的承諾表中僅限定在A、B兩類。
三、入世后我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域競爭法的完善
與GATS協(xié)議所要求的相比,我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域仍然存在以下影響公平競爭的法律規(guī)定,例如:
第一,我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域仍然存在內(nèi)資與外資的差別待遇。這種差別主要表現(xiàn)為對外資的超國民待遇或低國民待遇。舉例說明:外國服務(wù)提供者以中外合資或合作方式進(jìn)入我國市場,可享受某些稅收優(yōu)惠,這對我國發(fā)展水平低下的服務(wù)貿(mào)易來說顯然是不公平的。相比之下,國有企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)則重得多。在所得稅方面,國家對國有大中型企業(yè)實(shí)行55%的比例稅率,還有其他稅種,其稅負(fù)合計(jì)達(dá)70%,大大高于外資企業(yè)。
P>第二,我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域仍然存在內(nèi)資享有的行業(yè)壟斷地位。盡管我國在服務(wù)領(lǐng)域逐步對外資開放,修改、頒布了符合GATS要求的法律和法規(guī),但還有相當(dāng)一部分法律有待進(jìn)一步的完善。例如,根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定,我國在金融、海運(yùn)、旅游等方面均不允許采取獨(dú)資形式,而只能通過中外合營形式,且要求中方控股。在許多服務(wù)領(lǐng)域,我國仍然對外資進(jìn)入給予嚴(yán)格的限制,即市場準(zhǔn)入的限制。如:對外資金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立限制在某些指定的城市;在保險(xiǎn)業(yè)僅允許外資經(jīng)營人壽險(xiǎn);在證券業(yè)還未允許外資進(jìn)入;基礎(chǔ)電信的開放還未進(jìn)行試點(diǎn);國內(nèi)民航業(yè)仍沒有對外開放。這些規(guī)定這顯然不符合GATS的市場準(zhǔn)入和逐步自由化原則。
第三,我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域仍然缺乏良好的公平競爭環(huán)境。公平競爭環(huán)境需要立法與司法的完善,我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域至今還沒有一部統(tǒng)一的服務(wù)貿(mào)易基本法,現(xiàn)行的一些法律大多是國務(wù)院及各部委頒布的一些專項(xiàng)法規(guī)、條例、以及各地方性的規(guī)定和辦法,其效力缺乏統(tǒng)一性和權(quán)威性;其次,許多重要的服務(wù)部門尚沒有制定法律加以規(guī)范,如旅游業(yè)、航空業(yè)、建筑業(yè)、以及勞務(wù)輸出等領(lǐng)域幾乎是空白。這使我國的服務(wù)貿(mào)易與GATS所要求的公平競爭環(huán)境差距甚大。再次,有關(guān)貿(mào)易政策和法規(guī)仍缺乏透明度?,F(xiàn)有的貿(mào)易政策和法規(guī)還沒有能夠公正、合理和統(tǒng)一地實(shí)施,許多規(guī)定仍以內(nèi)部文件的形式出現(xiàn),使業(yè)外人尤其是外國人很難了解具體內(nèi)容。此外,有些法規(guī)之間缺乏協(xié)調(diào),前后矛盾。例如,1983年國務(wù)院頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定,旅游業(yè)允許設(shè)立合營企業(yè)。(第3條)1995年頒布、1997年修改的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中卻將旅游業(yè)列入“限制”投資一類,這種矛盾使原本并不透明的法律、法規(guī)和政策更難以琢磨,缺乏可操作性。
根據(jù)我國現(xiàn)狀,在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域應(yīng)調(diào)整現(xiàn)行法律,改變上述與GATS規(guī)定不符的競爭政策和相關(guān)法律。在今后幾年內(nèi)根據(jù)GATS的要求逐步完善我國在這一領(lǐng)域的競爭政策和競爭規(guī)則。具體而言,可以從以下幾方面著手:
第一,在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域制定和實(shí)施GATS對成員方所要求的競爭規(guī)則。首先,應(yīng)制定和完善我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的一系列法律和規(guī)章。如:在現(xiàn)行的反不正當(dāng)競爭法中增加有關(guān)規(guī)制服務(wù)業(yè)中不正當(dāng)競爭行為,保證服務(wù)業(yè)在公平、有序的環(huán)境中發(fā)展。我們應(yīng)加快服務(wù)業(yè)的市場保障法和相關(guān)的行業(yè)立法,在近期內(nèi)應(yīng)制定和實(shí)施《電信法》、《旅游法》、《移民法》等,以填補(bǔ)我國在電信服務(wù)、旅游服務(wù)以及自然人流動(dòng)方面的立法;其次,對我國在服務(wù)貿(mào)易承諾清單中所承諾的義務(wù),應(yīng)采取相應(yīng)的措施,禁止在這些服務(wù)部門行使壟斷或?qū)I權(quán)。對非特別承諾部門的服務(wù)壟斷或?qū)I者,我國有義務(wù)要求他們不得在外國的服務(wù)提供者或購買者之間實(shí)施反競爭的歧視行為。此外,對做出承諾的反濫用壟斷或?qū)I的服務(wù)部門,我國還應(yīng)按該特別承諾制定和實(shí)施反濫用壟斷或?qū)I的競爭政策。否則,在有關(guān)成員方的要求下,我國不僅要向WTO的服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)要求提供這些壟斷或?qū)I服務(wù)提供者有關(guān)運(yùn)營的具體資料,而且很容易被這些成員方利用這些資料頻繁地發(fā)起磋商要求、投訴并在最終受到不利裁決。
第二,盡快提高我國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域競爭政策的透明度。提高透明度應(yīng)從以下二方面做起:一是立法透明度。即我國不僅要及時(shí)與全面地公布法律、法規(guī),而且要及時(shí)與全面地公布一般適用的司法決定和行政決定。二是司法透明度。執(zhí)法部門在具體實(shí)施法律中應(yīng)做到公正、公平,切實(shí)維護(hù)當(dāng)事方的合法權(quán)益,設(shè)立國內(nèi)司法承認(rèn)權(quán)、聽證權(quán)等制度。此外,有關(guān)職能部門在履行我國在GATS項(xiàng)下透明度義務(wù)時(shí),應(yīng)基于我國的利益和GATS下透明度義務(wù)所允許的例外,注意妥善保守有關(guān)的秘密資料。如,根據(jù)GATS第3條副則,成員方并沒有義務(wù)公布那些一經(jīng)披露即會(huì)阻礙法律實(shí)施,或損害公、私營企業(yè)合法商業(yè)利益的機(jī)密資料。因此,凡是會(huì)影響我國競爭法律實(shí)施、損害我國公共利益或有關(guān)企業(yè)合法利益的機(jī)密資料,我國的有關(guān)機(jī)構(gòu)都可以正當(dāng)保守,不予公布。
第三,在一些專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域,如會(huì)計(jì)、法律領(lǐng)域,就服務(wù)提供者授權(quán)、許可或證明的標(biāo)準(zhǔn),按GATS第7條規(guī)定,制定和實(shí)施承認(rèn)在其他國家獲得的教育、經(jīng)驗(yàn)、合格要求、許可或證明的規(guī)則。對于承認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)采納國際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn),與發(fā)達(dá)國家在資格承認(rèn)方面所承擔(dān)的準(zhǔn)入競爭義務(wù)一致。目前,我們可通過雙邊或多邊協(xié)議來具體實(shí)施GATS第7條的規(guī)定。根據(jù)1994年9月13日中國提出了服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域初步具體承諾表,我國政府對專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域市場開放和國民待遇的條件與資格作了初步承諾。如法律服務(wù),經(jīng)司法部批準(zhǔn),外國律師事務(wù)所可以在中國境內(nèi)設(shè)立辦事處,并向國家工商管理局申請登記。但外國律師事務(wù)所在中國的辦事處不能雇傭中國律師,外國律師也不可以在中國以個(gè)人身份從事法律服務(wù)。對會(huì)計(jì)審計(jì)服務(wù),外國會(huì)計(jì)事務(wù)所需年收入在2000萬美元以上,人員在200名以上才可在中國發(fā)達(dá)地區(qū)設(shè)立辦事處,其經(jīng)營范圍依照國家財(cái)政部的有關(guān)規(guī)定確定。外國在華的會(huì)計(jì)事務(wù)所最多不得超過15家。雖然我國已作出了初步承諾,但在具體“進(jìn)入”的條件和標(biāo)準(zhǔn)上仍然還偏高于本國同類服務(wù)提供者;此外,我們還應(yīng)該具體落實(shí)GATS第7條的要求,即“為做到這一點(diǎn),成員方顯然應(yīng)在專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域引入競爭政策,清除其承認(rèn)規(guī)則中各種禁止、限制或扭曲本國與外國專業(yè)服務(wù)提供者之間競爭的規(guī)定?!?/p>
第四,在金融和電信領(lǐng)域引入與GATS相符的競爭政策。在WTO一些成員方的要求下,我國已在與這些成員方雙邊談判承諾中同意按一定的條件開放我國的金融和電信服務(wù)市場。目前,電信業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理在我國仍禁止外商投資,而全球范圍內(nèi)的電信自由化已漸成趨勢。1997年2月15日,68個(gè)WTO成員方達(dá)成了《基礎(chǔ)電信協(xié)議》,其主要內(nèi)容是要求各成員方向其他成員開放其電信市場并結(jié)束在國內(nèi)電信市場的壟斷地位;協(xié)議還涉及語音電話、電報(bào)、電傳、傳真等諸多方面的短途、長途和國際電信服務(wù),涵蓋了全球電信業(yè)務(wù)的90%以上,全球電信市場自由化程度將進(jìn)一步擴(kuò)大。
在我國加人WTO的議定書中,不可避免地也要列入這些開放承諾。作為履行有關(guān)承諾的準(zhǔn)備,我國自1999年開始實(shí)際上已在逐步開放我國的金融和電信市場。例如,在1999年11月15日中美達(dá)成的協(xié)議中,我國政府承諾:電信業(yè)向美國開放,允許外商在電信服務(wù)領(lǐng)域持有49%股份,并于2年后增至50%;在中歐談判中,歐盟要求與中國企業(yè)的合作能擁有50%以上的股份,并希望在固定線路服務(wù)、移動(dòng)電話服務(wù)、尋呼服務(wù)和衛(wèi)星電話服務(wù)方面得到控股水平。在2000年5月19日中歐達(dá)成的協(xié)議中,歐盟的上述要求大多得到不同程度的滿足。從以上關(guān)于《金融服務(wù)承諾諒解》等文件有關(guān)內(nèi)容的說明中可以看出,WT0成員方只按承諾要求開放市場是不夠的,成員方還必須采用相應(yīng)的競爭政策,規(guī)范金融和電信服務(wù)市場,防止WTO其他成員方在有關(guān)承諾下的利益被金融和電信領(lǐng)域的某些服務(wù)提供者的反競爭行為所損害。
注釋:
[1]GATS的附件共有8項(xiàng):即關(guān)于第2條豁免的附件,關(guān)于自然人流動(dòng)提供服務(wù)的附件,關(guān)于空運(yùn)服務(wù)的附件,關(guān)于金融服務(wù)的附件,關(guān)于金融服務(wù)的附件2,關(guān)于海運(yùn)服務(wù)談判的附件,關(guān)于電訊服務(wù)的附件,關(guān)于基礎(chǔ)電訊談判的附件。
[2]參見WT/WGTCP/M/8
[3]該清單所列出的項(xiàng)目有效期為10年,由服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)5年審查一次。10年后是否允許延長需經(jīng)談判才能決定。
[4]具體條款請參閱陶凱元:《國際服務(wù)貿(mào)易法律的多邊化與中國對外服務(wù)貿(mào)易法制》,法律出版社,2000年8月版,第88-90頁。
[5]有關(guān)“國內(nèi)法規(guī)”對服務(wù)貿(mào)易的影響,可以分為4種情況。其一,直接的或明的歧視。如規(guī)定某些行業(yè)不允許外國人經(jīng)營,或限制外國人控股比例;其二,間接的或暗的歧視。如某些服務(wù)領(lǐng)域限制外國因素。例如,限制服務(wù)生產(chǎn)要素(人員、資金、信息)的國際流動(dòng);其三,直接的或明的中。如對某些領(lǐng)域(比如鐵路或電信網(wǎng)絡(luò))實(shí)行國家壟斷經(jīng)營,阻止外國同業(yè)者的市場進(jìn)入。這種國家壟斷行為排除了國內(nèi)外競爭者,因此談不上歧視,也不違背國民待遇原則;其四,間接的或暗的中。這是指國內(nèi)行業(yè)中的種種規(guī)章和制度。例如,專業(yè)服務(wù)中人員的資格認(rèn)定,包括學(xué)歷或證書的承認(rèn)問題。這些規(guī)定國與國之間差別很大。
[6]例如,該諒解B部分的第一段和第二段規(guī)則。第一段要求每一成員方在其承諾表中列出金融服務(wù)現(xiàn)有的壟斷權(quán),并“應(yīng)盡力廢止這些壟斷權(quán)或減少其范圍?!钡诙蝿t規(guī)定成員方應(yīng)確保其境內(nèi)任何其他成員方的服務(wù)提供者在購買或獲得該成員方境內(nèi)公共實(shí)體金融服務(wù)方面享有最惠國待遇和國民待遇。據(jù)此,成員方顯然應(yīng)制定和實(shí)施金融服務(wù)領(lǐng)域反壟斷的競爭政策,特別是應(yīng)制定和實(shí)施要求境內(nèi)公共實(shí)體非歧視提供金融服務(wù)的競爭政策。
[7]該框架書對反競爭交叉貼補(bǔ)未加定義,但一般認(rèn)為,具有市場力量的一個(gè)或一組供應(yīng)者利用從分割地方獲得的超常利潤、租金維持存在競爭市場區(qū)塊經(jīng)營損失的,即構(gòu)成了反競爭的交叉貼補(bǔ)。
[8]參見趙維田:《世貿(mào)組織(WTO)的法律制度》,吉林人民出版社,2000年4月,第373頁。
[9]有關(guān)金融方面的改革,在最近的第35屆亞行年會(huì)上亞洲開發(fā)銀行研究所負(fù)責(zé)人在研討會(huì)上指出,雖然中國金融機(jī)構(gòu)的改革已取得一定的進(jìn)展,但根據(jù)亞行對亞洲國家和地區(qū)的金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)質(zhì)量評級顯示,中國得分為1.6分,而亞洲新興市場國家的平均得分是3.8分。為此,他建議中國金融方面應(yīng)進(jìn)行7個(gè)方面改革:1、通過快速解決不良貸款來強(qiáng)化亞行體系;2、國有商業(yè)銀行應(yīng)該實(shí)行所有權(quán)的多元化;3、建立一個(gè)獨(dú)立的央行和監(jiān)管機(jī)構(gòu);4、實(shí)行合理的、分步驟的利率開發(fā)政策;5、放寬外資金融機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入;6、資本項(xiàng)目開放要有度,要合理,減少貨幣的不匹配;7、要采取更有靈活度的匯率機(jī)制。見《上海金融報(bào)》,2002年5月11日。
[10]1992年的《上海外資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)暫行管理辦法》第17條,對外資保險(xiǎn)公司的業(yè)務(wù)范圍作了以下限制:1,境外企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)、境內(nèi)外商投資企業(yè)的企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)和其有關(guān)的責(zé)任保險(xiǎn);2,外國人和境內(nèi)個(gè)人繳費(fèi)的人身保險(xiǎn)業(yè)務(wù);3,上述兩項(xiàng)業(yè)務(wù)的再保險(xiǎn)業(yè)務(wù)??梢?,外資保險(xiǎn)公司在財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)方面,只能向外商投資企業(yè)和境外企業(yè)提供服務(wù);在壽險(xiǎn)方面,只能向個(gè)人提供,不能經(jīng)營團(tuán)體保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。這種限制使外資保險(xiǎn)公司無法與國內(nèi)保險(xiǎn)公司公平競爭。
[11]香港民安保險(xiǎn)公司在深圳和海南設(shè)立了分公司,這有十分特殊的原因,并不表明這兩個(gè)地方的保險(xiǎn)市場已對外開放。參見余永定、鄭秉文主編:《中國“入世”研究報(bào)告:進(jìn)入WTO的中國產(chǎn)業(yè)》,社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社,2000年版。
[12]我國在A類承諾中允許外商通過合營企業(yè)形式在中國建設(shè)、改造和經(jīng)營飯店和餐館,外方可控股。最遲在2003年底前取消相關(guān)限制。在B類談判中最后談定:外方可在中國政府指定的旅游度假區(qū)和北京、上海、廣西、西安開辦中外合營旅行社,最遲在2003年1月1日前,允許外資控股;最遲在2005年底前,允許外商辦獨(dú)資旅行社。但有兩個(gè)附加條件:一是主要從事度假旅游業(yè)務(wù)的旅行社;二是該旅行社每年每收入超過5000萬元。此外,我國承諾在2005年底前,取消對合資旅行社設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的限制,但合資旅行社仍不能經(jīng)營中國公民的出境旅游。
[13]根據(jù)國家現(xiàn)行法律規(guī)定,在企業(yè)所得稅方面,外資企業(yè)稅率是33%;在地方稅收上,如房產(chǎn)稅、車船牌照稅等都很低,有的還可根據(jù)企業(yè)經(jīng)營狀況由地方政府決定減免。
[14]關(guān)于GATS成員方在這方面的義務(wù),可參見WT/DS69/AB/R.
[15]1999年4月8日美國的《白宮文件》指出,中國有關(guān)服務(wù)的承諾可與大多數(shù)WTO成員國相似。在1999年11月中美達(dá)成協(xié)議舉行的新聞會(huì)上,美國貿(mào)易代表CharleneBarshefsky說,有關(guān)服務(wù)問題,我們達(dá)成的協(xié)議覆蓋了所有的服務(wù)領(lǐng)域。如銀行、證券、電信、銷售、職業(yè)服務(wù)、導(dǎo)游業(yè)、旅游、運(yùn)輸?shù)阮I(lǐng)域??梢?,這是一個(gè)內(nèi)容十分廣泛的領(lǐng)域。