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德治與法治的結(jié)合是德治與法治關(guān)系在現(xiàn)代社會發(fā)展背景下的一種科學形態(tài)。探討德治與法治結(jié)合的科學精神,需關(guān)注以下幾方面,首先,德治與法治的結(jié)合決不僅僅意味著道德與法律的關(guān)系,應該從更深刻層面上把握兩者結(jié)合的科學精神;其次,合理定位德治民法治結(jié)合的價值旨歸,以避免治理理念的混淆;第三,明確治國理念如何變?yōu)橹卫韺嵺`,使德治與法治的結(jié)合獲得可操作性。
一、德治、法治思想的學界觀點
“在我國社會主義現(xiàn)代化建設的進程中,依法治國和以德治國都有自己的重要作用。我們一定要堅定不移地實施依法治國的基本方略,同時要充分發(fā)揮以德治國的重要作用?!?《論有中國特色社會主義(專題摘編)》中央文獻出版社2002年337頁)對德治與法治關(guān)系的揭示,表明中國政府對國家治理模式的選擇達到了一種新的理性高度,它既與傳統(tǒng)治理遙相呼應,又有其獨特的時代創(chuàng)新精神,理論界對此給予了高度關(guān)注和深度研究。就目前研究狀況,我們可以把理論界對德治思想的研究觀點概括為以下四種:第一種觀點認為,“以德治國”的基本主張就是“政府以道德為手段治理國家”。道德具有調(diào)整人的行為的作用,是維持社會秩序的有效手段,通過發(fā)揮道德的作用,有助于社會秩序的穩(wěn)定。“所謂德治,是在通過道德功能和作用的發(fā)揮,實現(xiàn)社會穩(wěn)定和國家的長治久安。這就是說,國家的治理需要道德在包括政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活等領(lǐng)域發(fā)揮教育和協(xié)調(diào)作用。”(王小錫主編:《以德治國讀本》,江蘇人民出版社2001,59頁)這種觀點堅持,法治具有強制性,它可以限制人的行為而不能改變?nèi)说膬?nèi)心思想,道德在維護和鞏固社會秩序方面有著法律不具有的特殊功能,“道之以政,齊之以刑,民免而無恥”,惟有從思想上改造人,才能最終達到“有恥且格”。這顯然是一種工具主義德治觀,它一方面將道德作為功利化的統(tǒng)治手段,它以追求社會穩(wěn)定、實現(xiàn)政治統(tǒng)治秩序為要務,另一方面在事實上將道德理解為狹義的道德規(guī)范,沒有認識到道德的多元性。不能把德治僅僅理解為一種行為規(guī)范,道德還是一種價值理念、社會精神和人類的基本生存方式。
第二種觀點認為,德治強調(diào)的是一種民間治理。德治“并不是指由統(tǒng)治者推行的‘治國之術(shù)’,而僅僅表示一種規(guī)范和相應形成的多少帶有自發(fā)性的民間的社會秩序。”(馬戎:“罪與孽:中國的‘法治’與‘德治’概說”,《北京大學學報》(哲社版),1992,2)這是一種側(cè)重于私人的、精神的而非公共的、行為秩序?qū)用娴牡轮斡^。它將德治限于類似于西方與基督教相關(guān)聯(lián)的“德治”,是區(qū)別于政治層面的民間“小傳統(tǒng)”的倫理規(guī)范,是與中國傳統(tǒng)社會民間宗教相關(guān)的“宗教”。“習慣法的支配原則與官府之法的支配原則不盡相同。前者是一套實用性知識,其應用關(guān)乎民生日用,因此主要受實用理性支配。后者則相反,作為一種精英知識傳統(tǒng),它的符號意味更強,文化選擇色彩也更濃。”(梁治平:《清代習慣法:社會與國家》,中國政法大學出版社1996年,140頁)從社會與國家二元對立分析理路出發(fā),德治的治理主要立足于社會非政治(政府)層面,這合乎于德治的自律性特質(zhì),且“德治”的“治”不僅僅指政府“治理”社會的規(guī)范或原則,可以有更廣泛的內(nèi)涵。但僅僅將德治局限于民間治理,則面對復雜的社會公共關(guān)系,如何凝聚共同體的生命力,是值得反思的?!耙粋€民族,一個國家,如果沒有自己的精神支柱,就等于沒有靈魂,就會失去凝聚力和生命力。”(《論有中國特色社會主義(專題摘編)》中央文獻出版社2002,395頁)德治還需要發(fā)揮在一個共同體內(nèi)起到預設公共精神空間的功能。
第三種觀點認為,德治具有廣義與狹義之分,“廣義的德治(ruleofmoral)是與法制相對立的范疇,其核心不僅僅是強調(diào)要依靠、通過道德治理社會,更在于強調(diào)德規(guī)優(yōu)于法規(guī)、道德高于法律。在實際生活中,它則是以道德規(guī)范作為事實上社會的最高規(guī)范體系。”或者說,“廣義的‘德治’是指,凡充分發(fā)揮道德在社會生活(包括社會的政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活)中的應有功能,以達到維護和穩(wěn)定社會目的的國家控制模式?!倍M義上的德治是指,“僅依靠道德在政治生活中發(fā)揮主導作用,來實施統(tǒng)治的國家控制戰(zhàn)略”(馮振萍,陳路芳:“論傳統(tǒng)德治與現(xiàn)代德治”,《廣西大學學報》(哲社版),2002,1)。這種認識是與德治具有關(guān)聯(lián)性的德法關(guān)系的復雜性有關(guān)的。同時它也認識到道德的工具性價值功能在社會秩序中的重要作用。然而,這種廣義德治觀認為德規(guī)高于法規(guī),這顯然是受康德道德觀影響,認為法只是道德的一種特殊形態(tài),它以特殊的形式和手段實現(xiàn)道德的目的。卻沒有認識到道德與法的區(qū)別,即法具有道德所不具有的處理人與自然關(guān)系等的技術(shù)規(guī)則。同時以社會秩序為目的,沒有考慮到德治要解決人的內(nèi)心信念的問題。人的主體內(nèi)在價值的培養(yǎng),人的精神世界問題決不等同于社會規(guī)范問題。
還有一種觀點認為,德治首先是治官而非首先治民。德治的內(nèi)涵涉及四個方面:一是德治必須體現(xiàn)施政的社會公正性;二是教化;三是治者的道德垂范;四是在法與道德之間尋求平衡,使立法司法具有道義性。(上海社科院2001年3月10日“學習同志‘以德治國’重要思想理論研討會”)這種德治強調(diào)領(lǐng)導干部和公務員應當以身作則、自身發(fā)揮示范帶頭作用。這種觀點的思維定式還是沿襲古代中國德治的“修己以安百姓”(《論語·憲問》),認為為政者的道德表率作用對百姓的道德言行以及對社會的穩(wěn)定起著關(guān)鍵作用,即“君子篤于親,則民興于仁,故舊不遺,則民不偷”(《論語·泰伯》)。僅靠對共同的價值信仰、權(quán)威認同和道德行為規(guī)范而忽視德治必須體現(xiàn)施政的社會公正性,歷史證明,社會秩序維系于官員之個體道德而無外在制衡措施是不可取的。同時,如果將作為官員的責任作為一種道德要求,這決非是康德意義上出于責任的那種高尚道德行為(康德:《道德形而上學原理》,上海人民出版社2002,14頁),而不過是降低了對公職人員的要求罷了。不能把德治僅僅理解為是“為政以德”這種傳統(tǒng)式的道德教化,它還是一種社會正義的訴求,一種社會美德的尋注。而這后者正是德治的精神實質(zhì)之所在。
基于以上對當前學界德治思想的簡單歸納總結(jié),我們可以看到,當前理論界對德治思想的研究態(tài)度是積極的、成果是顯著的,但也存在一些值得學界注意的傾向和問題:
首先,學界對德治思想的理解存在著較為明顯的工具主義和技術(shù)主義傾向。在這種工具主義和技術(shù)主義德治觀中,強調(diào)更多的是德治如何為政府統(tǒng)治或治理服務,而有意無意地忽略了德治對公民權(quán)利和主體素質(zhì)的終極性價值追求。其實這是對“以德治國”理念的片面理解,“以德治國”理念應該是“從唯物史觀出發(fā),既科學地揭示了道德的政治功能,又反映了社會主義民主政治的本質(zhì)要求,從而在目的和手段的結(jié)合點上達致‘有德而治’與‘有治而德’的有機統(tǒng)一”(張曉東、李蘭芬:“‘以德治國’誰為主體”,《道德與文明》2002,2)。
其次,學界對德治思想的理解存在著泛政治傾向,而忽略了德治思想深刻的價值理性和社會信仰導向。德治不僅僅是政府國家的一種治理模式,而且是一種以價值理性和社會信仰廣泛而深刻地影響人們精神世界和生存方式的社會管理模式。
再次,割裂德治工具品質(zhì)和價值品質(zhì)之間的相輔相成的辯證關(guān)系,是當前中國學界對德治思想發(fā)生誤解的學理根源。強調(diào)作為價值品質(zhì)即實體性治理內(nèi)容的道德境界層面的德治內(nèi)涵,而忽視了工具品質(zhì)的制度化形式,使得德治難具操作性,這是當前德治所迫切需要解決的問題。
與德治研究相呼應,理論界對法治研究也興起了一股熱潮。就其主要觀點可概括以下幾個方面:
第一種觀點認為,法治是社會行為規(guī)范體系?!八^法治,就是國家以一套完善的法律制度規(guī)范和約束人們的行為,從而產(chǎn)生社會秩序?!?王建國:“人治與法治”,載于強國論壇)這種法治觀的實施主體是國家,作為被治理的人們在法治的載體——法律面前只具有服從的義務,缺乏對法律制定的參與權(quán)的合理性、正義性品質(zhì)要求的權(quán)利,盡管它主張權(quán)利平等、權(quán)力制衡,但這不能保證人們不受法的暴力統(tǒng)治,存在著人人都平等地受惡法壓的可能性。有人認為這是一種“治法”(以法律為工具,以人為治理對象——中國傳統(tǒng)法家的法治即屬于此)而非“法治”(即以人為權(quán)利主體,要求立法和司法都以保護人的權(quán)利為第一要義)。其實,在本質(zhì)上說這是一種工具主義法治觀,它將法治片面理解為社會行為規(guī)范體系,而忽視對法治精神實質(zhì)的探究。不同于法制的法治本質(zhì)在于主張權(quán)利平等和社會正義的人性品質(zhì)和生存習尚。在由人治社會步入法治社會的歷史進程中,法治化的存在與發(fā)揮作用不僅需要外在規(guī)則約束,而且需要克服凝聚于人們內(nèi)心深處的生存習慣,它要求人們對法產(chǎn)生信任和信仰,并能夠通過法律獲得生存條件的保障和利益關(guān)系的正義衡平。
第二種觀點認為,法治是體現(xiàn)了一定價值內(nèi)涵的行為組織圖式?!胺ㄖ问敲裰?、自由、平等、人權(quán)、理性、文明、秩序、效益與合法性的完美結(jié)合?!?張文顯:《法學基本范疇研究》,中國政法大學出版社1993,291頁)“實現(xiàn)民主,尊重和保障人權(quán)是實行法治國最根本的價值追求?!蓖瑫r,“個人權(quán)威要服從于法律權(quán)威,權(quán)力要服從于法律?!狈ㄖ螞Q非僅僅意味著單純的法律的存在,它要確立法律的統(tǒng)治的治理理念。法治(ruleoflaw)不同于依法而治(rulebylaw),真正的法治是以法律為治國之宗旨,而依法而治是以法律為手段。法治不僅僅是“以法治國”的意義,而且含有用于治國的法律所必須遵循的原則、規(guī)范或理想的意思,如“公正原則”、“平等原則”、“維護人的尊嚴的原則”(龔祥瑞:《比較憲法與行政法》,法律出版社1985,81頁)。法治既以法律為最高準繩,同時也對法律提出了全新的要求,也就是亞里士多德所謂的善良之法。不對法律提出這一合理要求,則僅僅是依法而治,排除法律的淵源這一問題,它就是中國古代法家的法治。使權(quán)力服從法律是法治的根本內(nèi)涵,也是法治的神圣使命。這是從法治的實質(zhì)層面上探討其價值取向,法治的價值追求是為保障民主、人權(quán)、并且要求權(quán)力服從法律的規(guī)定,但是法治的表現(xiàn)形式也是法治所必須考慮的,法治的實質(zhì)正義與程序正義、實體正義與形式正義都是必需的。這是一種試圖將法治納入到社會秩序與社會生態(tài)系統(tǒng)中的廣義的法治觀。它涉及到對公共權(quán)力的價值與功能的理解,這是對法治精神的揭示,但缺少程序化的實施標準,而程序化講求的是既要存在著對正義結(jié)果的衡量標準,又要具備一種保證達到預期目的的程序。而這種程序在中國這種具備濃厚規(guī)則試錯(對即存規(guī)則的討價還價、人情漫溢)環(huán)境下,程序化是急需的,也是必然的。
第三種觀點認為法治是一種局限于公法領(lǐng)域的國家治理模式。“社會主義市場經(jīng)濟體制下,法治的含義有三種:一是實行憲政,憲法保障公民的基本權(quán)利與自由,確定政治權(quán)力劃分的基本規(guī)則、確定國家活動的基本范圍、確定政府作用的領(lǐng)域與界限;二是實行行政法治,公共部門的活動必須受到嚴格的公法約束,公共部門不能從事沒有法律依據(jù)的活動,公共管理活動要以普通法為基礎(chǔ),而不是以行政規(guī)章為基礎(chǔ),公共部門活動必須符合正當程序原則;三是政府管理要以公平、統(tǒng)一、無歧視的公共管理為基礎(chǔ)?!?李軍鵬:“自治、法治與善治:中國行政改革的目標去向”,《江西行政學院學報》2001,1)它將法治理解為對國家政府的公權(quán)力的限制,這確實突破了中國傳統(tǒng)法治理念,這符合現(xiàn)代法治精神。然而它難以也不能全面反映法治的真正內(nèi)涵,因為法治作為一種治國方略,決不僅僅意味著對權(quán)力進行限制,體現(xiàn)社會“正義”或正義觀念的公法并不能替代體現(xiàn)私人行為的規(guī)范的私法。治理國家是一項系統(tǒng)的工程,這種法治是對公法領(lǐng)域的公共行為——政府權(quán)力的規(guī)范,在限制規(guī)范政府權(quán)力的同時,公民的私人行為亦需要受到保障與規(guī)范,盡管這樣并非其本質(zhì)。
第四種觀點認為法治是一個包含著多重內(nèi)涵的治國思想。首先,法治是一種觀念,一種意識,一種視法為最高權(quán)威的理念和文化;其次,法治是一種價值的體現(xiàn),即法具有普適性和正義性;再次,法治是一種以“法的統(tǒng)治”為特征的社會統(tǒng)治方式和治理方式,它并不排斥社會道德等對人們內(nèi)心的影響和外在行為的自我約束,但它排斥以個人為軸心的統(tǒng)治方式。(劉作翔:“思想的價值與法治的理念”,《法制日報》,1999年7月22日)認為,法治從本質(zhì)上講是一種自然秩序,它有三個含義:第一,法治意味著對權(quán)力的制約;第二,法治意味著“法律面前人人平等”,這也就是法律的普適性;第三,法治意味著形式正義。(李波:“法治的意義”,中國經(jīng)濟研究中心簡報,2000,81頁)強調(diào)法律的形式正義,它近似于哈耶克、韋伯等西方自由主義法治觀,我們可以稱之為程序性法治觀。強調(diào)這一點在原本缺乏程序化法治的中國社會是十分必要的。但不能以之否定或忽視了法治的實體性價值。
通過以上的歸納總結(jié)我們可以看出學界對于法治的理解也存有值得注意的幾種傾向:
一是工具主義傾向,即把法治看作實現(xiàn)國家秩序或維護社會治安的手段。這種已為多數(shù)人認可的法治觀仍然具有值得研究和商榷的地方。一方面法治確實具有工具品質(zhì),它具有維持社會秩序的功能,然而這種工具品質(zhì)不是法治的精神實質(zhì)。法治精神工具化的傾向在實踐中往往會使法律淪為國家實現(xiàn)政治目的的手段而非保障人的神圣尊嚴的價值指歸,這不諦于對傳統(tǒng)法家法治的回歸。
二是自由主義傾向,即把法治僅僅理解為保障個人自由權(quán)利的需要而對國家公權(quán)力施加限制。當然,“法律是解放人類、增進人類自由、福祉的天使。因此,法不應異化成為‘治民’的法。法的首要任務是‘治吏’。”(倪正茂、楊海坤等《中日法學家對話:法治勿入工具主義誤區(qū)》,《社會科學報》,2002年,8月1日)法治對權(quán)力的限制,對人的自由的保障是其精神實質(zhì),這是法治的深層次價值意韻,沒有了法治的精神,法治是不存在的。
三是程序主義(或形式主義)傾向,即法治程序(形式)優(yōu)于法治實體(內(nèi)容)。例如,哈耶克就認為:“要使法治生效,應當有一個常常毫無例外地適用規(guī)則,這一點比這個規(guī)則的內(nèi)容為何更為重要。只要同樣的規(guī)則能夠普遍實施,至于這個規(guī)則的內(nèi)容如何倒還是次要的。”哈耶克在堅持自由主義的原則下,反對任何政府的意識形態(tài)灌輸。(哈耶克:《通往奴役之路》,中國社會科學出版社1997年版,第80、77頁)法律的制定不能成為立法者為了他的目的而影響人民,政府不應以幫助人民發(fā)展起個性為名而成為一個“道德的”機構(gòu),政府認為的道德而強加給其社會成員的——不管這種道德是道德的還是不道德的——只要政府采取了這種措施,那政府本身就是不道德的。權(quán)力如果成為直接參與價值分配的現(xiàn)實資源,則表明權(quán)力無法受到基礎(chǔ)價值資源的有力制約,進而會產(chǎn)生權(quán)力尋租現(xiàn)象,這實質(zhì)上是法治的空乏化與德治的虛泛化。馬克斯·韋伯亦認為法治追求的是“最精確的、對于機會的可預計性以及法和訴訟程序中合理的系統(tǒng)性的最佳鮮明性?!?馬克斯·韋伯:《經(jīng)濟與社會》(下卷),商務印書館1997,139頁)這是“因為特殊的法的形式主義會使法的機構(gòu)像一臺技術(shù)上合理的機器那樣運作,它為有關(guān)法的利益者提供了相對而言最大的活動自由的回旋空間,特別是合理預計他的目的行為的法律后果和機會的最大的回旋空間?!?同上書,140頁)形式主義法治觀就其堅持程序民主以保障公民的自由與權(quán)利有其合理性,但它把法治程序強調(diào)到高于法治實質(zhì)并隔裂兩者關(guān)系就失之偏頗。
二、德治、法治思想的科學解讀
國家治理模式不僅僅是調(diào)整一國社會秩序的一系列規(guī)范體系,更是一種表現(xiàn)社會結(jié)構(gòu)的文化形態(tài)、一種人生活意義的選擇。因此,一個國家政府選擇什么樣的治理模式在根本上受其社會結(jié)構(gòu)樣態(tài)、社會發(fā)展狀況、社會成員素質(zhì)、社會動員能力以及國際發(fā)展態(tài)勢等諸多方面的影響和左右。提出“我們在建設有中國特色社會主義,發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的過程中,要堅持不懈地加強社會主義法制建設,依法治國,同時也要堅持不懈地加強社會主義道德建設,以德治國?!?《論有中國特色社會主義(專題摘編)》336頁)的治國方略既是對轉(zhuǎn)型中的中國社會結(jié)構(gòu)發(fā)展狀況的理性認知,也是對中華民族生存意義的合理選擇。與法治相結(jié)合的德治不僅僅是調(diào)整社會生活的一系列規(guī)范體系,還是一種文化形態(tài)、一種人的生活意義,更是一種道德價值的實現(xiàn)方式。作為一種文化,“以德治國”必須“堅持馬克思列寧主義、思想的指導地位,是我們立黨的根本,也是社會主義文化建設的根本,決定著我國文化事業(yè)的性質(zhì)和方向。”(同上書,384頁)理想、信念、世界觀、人生觀、價值觀、意識形態(tài)、政治思想,必須融入于馬列主義、思想和鄧小平理論指導下的中國特色的社會主義道德體系,惟其如此,才能真正體現(xiàn)中國特色,并凝聚中華民族之向心力。作為一種人的生活意義(meanings),德治也就是人生社會道德理想的實現(xiàn)過程及其自然形成的良好的社會秩序。德治還是一種強化道德價值的實現(xiàn)方式,它使具有認知、激勵、評價等功能的道德獲得了維持社會秩序、實現(xiàn)社會穩(wěn)定的政治功能,在深層次上對“有序化社會共同體的合法性、正當性”問題做出合理的闡釋,對政治權(quán)力提出價值理性評判的要求。
從道德的狀態(tài)進入德治狀態(tài)需要各種主客觀條件,其中道德的正義性與正當性是核心因素。在人治社會結(jié)構(gòu)中不可能出現(xiàn)真正的德治,即道德統(tǒng)治并不一定帶來德治的良好狀態(tài),“德”存在于多元領(lǐng)域,不同的領(lǐng)域存在著不同的道德。道德由私人道德、道德規(guī)范和道德信仰等部分組成。私德僅僅發(fā)生道德的一部分,兩者是不同的,“要具有一種美德,就應該能夠和愿意按照原則行事,并遵守與某方面的道德相關(guān)的各種規(guī)則而不管相反的誘惑是什么?!?米爾恩:《人的權(quán)利與人的多樣性——人權(quán)哲學》,中國大百科全書出版社1995,32頁,33頁)波斯納認為,道德是一種社會控制制度,是作為生物的人對于生存問題的反應。(波斯納:《道德和法律理論的疑問》中國政法大學出版社2001,6頁及譯序Ⅵ,這要說明的是道德本身是需要道德來評價其合理性的)在這層意義上,道德是需要在德治中被規(guī)范和指導,一個社會共同體沒有共同的道德規(guī)范,沒有共同的道德精神,也就沒有了共同體的內(nèi)在凝聚力,即不能稱之為共同體。除了作為私人道德的個體美德,還有公共道德的存在,它的價值在于調(diào)節(jié)人際關(guān)系,實現(xiàn)社會正義,形成社會秩序。盡管以公正作為最高價值的公共道德在尼布爾看來是低于作為以無私為價值追求的私人美德的——“最道德的行為是受公正無私的動機所驅(qū)使的。”——但他也認識到“道德因素可能限制但不會消除不斷產(chǎn)生的社會競爭和沖突?!北仨殹皩娭频氖侄魏屠硇缘牡赖抡f教結(jié)合起來才有成效?!?尼布爾:《道德的人與不道德的社會》貴州人民出版社1998年,202,213頁)德治是通過良好道德而實施合理管理的一種治理國家生活的方式或者通過道德的合理運作實施社會控制的原理與制度。
與德治相結(jié)合的法治具有一種明確的價值取向,即法治是為自由、平等、民主而存在?!胺ㄖ问且豁棜v史成就、一種法制品質(zhì)、一種道德價值和一種社會實踐?!?夏勇:“法治是什么——淵源、規(guī)誡與價值”,《中國社會科學》,1999,4)法治具有歷史承繼性,不能斷裂歷史而看待法治,必須在具體的歷史語境下看待法治以及法自身及其實施的價值和道德性,在中國社會歷史境況下,任何忽視德治觀念、尤其是傳統(tǒng)德治影響的法治都將難以實現(xiàn),道德的養(yǎng)成是一共同體習尚的歷史積淀,“恒久的習慣被人們確定地遵守,它的地位宛若制定法”(《學說匯纂》,J·M·凱利:《西方法律思想簡史》,法律出版社2002,65頁)。法治自身合法性、合理性的證明需要道德評價標準體系,而后者也須以“增加還是減少全社會和每個人的利益總量(而不是品德完善程度)”(王海明:《新倫理學》,商務印書館2001,154頁)為評價標準。民主社會法治的實現(xiàn)須存在一個前提,即“民主基礎(chǔ)之上的合理決策機制”(張千帆:“法治、德治與憲政”),《法商研究》,2002,2),民主既是法治存在的前提也是法治的精神品質(zhì)。法治作為對權(quán)力的限制以圖保障國家政治倫理品質(zhì)的根本措施,“在任何法律制度中,法治的內(nèi)容是:對立法權(quán)的限制;反對濫用行政權(quán)力的保護措施;獲得法律的忠告、幫助和保護的大量的和平等的機會;對個人和團體各種權(quán)利和自由的正當保護;以及法律面前人人平等?!?沃克:《牛津法律大詞典》,光明日報出版社1988年,790頁)法治是一種新型的規(guī)范秩序,它的新穎性在于其規(guī)范的普適性,即法治所要規(guī)范的不僅僅是被治理者,用樣也是對治理者的要求,嚴格限制其權(quán)力的邊際。由于當今時代價值多元化,情感主義盛行,作為以往權(quán)力權(quán)威皈依的道德權(quán)威出現(xiàn)危機,道德相對主義盛行的社會中,法治成為規(guī)范權(quán)力的現(xiàn)實最有效力量,這也意味著是對權(quán)力的權(quán)威尋注。
法治作為一種社會實踐并不排除人在法治中的積極作用。西方法治思想特別是近現(xiàn)代法治思想表明,職業(yè)化法律家與法律程序一樣決定著近現(xiàn)代西方法治化進程。當然,西方強調(diào)的職業(yè)化法律家主要是指具有一定法律技術(shù)素養(yǎng)的人。法律家及其技術(shù)素養(yǎng)顯然不是中國傳統(tǒng)意義上的人的因素,后者泛指一切統(tǒng)治者及其官吏,強調(diào)他們的道德訓練和修養(yǎng)。以治理者的道德素養(yǎng)保障治理的正義性與以法律程序和法律家的職業(yè)素養(yǎng)保障法治的正義性是中西方法治實踐對人的因素之于法治作用的認知區(qū)別。
三、德治與法治結(jié)合的內(nèi)涵及其創(chuàng)新
在2001年全國宣傳部長會議上指出:“對一個國家的治理來說,法治與德治,從來都是相輔相成、相互促進的。兩者缺一不可,也不可偏廢。法治屬于政治建設、屬于政治文明,德治屬于思想建設、屬于精神文明。二者范疇不同,但其地位和功能都是非常重要的。我們要把法制建設與道德建設緊密結(jié)合起來,把依法治國與以德治國緊密結(jié)合起來?!?《論有中國特色社會主義(專題摘編)》,337頁)法治、德治是中外歷史上古已有之的治國理念,總書記的創(chuàng)新之處在于倡導依法治國與以德治國的“緊密結(jié)合”。這種“結(jié)合”涉及兩個根本性問題,一是能否結(jié)合,即兩者結(jié)合的可能性問題;二是如何結(jié)合,即結(jié)合的路徑和方式問題。
關(guān)于德治與法治的結(jié)合何以可能,我們可以通過以下幾個方面得到肯定性分析:
首先,德治與法治的差異互補性構(gòu)成了兩者結(jié)合的邏輯前提。在邏輯上蘊涵著一個前提,即德治與法治不是一個東西,它們之間因有差異而能互補,因能互補而需要結(jié)合。正是這種差異互補性構(gòu)成了兩者結(jié)合的可能性和必要性。關(guān)于德治與法治的關(guān)系我們已經(jīng)在上面探討過了,這里就不多提了,需要說明的一點是法治與德治的差異性不僅僅是法律與道德的不同,更始觀念、規(guī)范或制度以及秩序的不同。
其次,德治與法治的價值互補或重疊使兩者的結(jié)合具有了實踐的合理性。基于對法治思想的分析,可以看出,“法治”不僅僅是“依法治國”,它更是對政府權(quán)力的限制,同時要求法律必須遵循一定原則、規(guī)范或理想,也就是說法治既要求法律的實施過程,更要求法律本身的原則,如“公正原則”、“平等原則”和“維護人的尊嚴的原則”等等必須體現(xiàn)在法律當中。法律的運作不可能避免或拒絕應當?shù)闹敢?,法律的?gòu)成包括規(guī)則、原則和政策等因素,其中“不得不公正地損人利己”“不得從其錯誤行為中獲利”等法律原則本身就是道德原則,兩者的價值旨歸是一致和重疊的。只是在不同的文化域,人們給予不同的解釋和理解。
關(guān)于德治與法治結(jié)合的路徑和方式,理論界存在著兩種觀點。有學者主張“滲透式”結(jié)合,即法治與德治相互滲透,互為前提。通過設定道德與法律相互滲透、法律體現(xiàn)道德性來論證推演法治離不開德治,德治也離不開法治,這里可能暗存著一個邏輯錯誤,即將德治與法治的關(guān)系等同于道德與法的關(guān)系。德治與法治和道德與法是兩對領(lǐng)域相對獨立、任務目標各具邊界的不同范疇,混淆其內(nèi)容,模糊其邊界,容易在實踐中造成“自發(fā)論”(法治搞好了德治自然而然地上去,反之亦然)或“替代論”(一方面建設搞好了,也內(nèi)在包含了另一方面建設的內(nèi)容,可以相互替代、推諉)問題傾向。有人主張“板塊式”結(jié)合,認為,德治與法治的治理領(lǐng)域不同,法治屬于政治文明,德治屬于精神文明,前者屬于公共領(lǐng)域,后者屬于私人領(lǐng)域;德治與法治在形成基礎(chǔ)、外在表現(xiàn)形式、內(nèi)在結(jié)構(gòu)和內(nèi)容等諸方面都有明顯的區(qū)別,因而很難以“你中有我、我中有你”的方式結(jié)合起來,而只能是一種“板塊式”的結(jié)合。這種觀點可能自覺不自覺地將國家與社會、政府與公民對立開來,認為國家公共行為不能干預私人行為。這對于當今社會存在的“社會倫理普遍性的尋注與人們道德生活的特殊差異性之間的矛盾”(萬俊人:《現(xiàn)代性的倫理話語》,黑龍江人民出版社2002,259-261頁)。的解決會產(chǎn)生不可避免的消極影響,面對價值多元化傾向和人的精神世界的困惑與空虛,排斥社會主流價值的弘揚,無形中會削弱社會共同體的公共精神空間,導致社會交流的異質(zhì)化,即貨幣化和契約化。
法治并不必然內(nèi)在地排斥德治,“現(xiàn)代法治構(gòu)思本來就包含了多元化的契機?!?季衛(wèi)東:“法治中國的可能性——也談對文化傳統(tǒng)的解讀和反思”,《戰(zhàn)略與管理》2001,5)法治首先是一種制度設計,是對權(quán)力的限制,然法治的本質(zhì)是對公民權(quán)利的保障,是一種社會組織形式,也是一種生活形式,這就內(nèi)在地包含著以人的自由全面發(fā)展為目的的德治思想。因此,關(guān)于德治與法治的結(jié)合路徑和方式,我們更傾向于選擇滲透式的板塊型結(jié)構(gòu)模式。法治側(cè)重于行為規(guī)范層面,德治關(guān)注于精神價值層面。德治與法治的這一結(jié)合路徑與方式為兩者的異質(zhì)性預設了板塊式的關(guān)系圖式,使德治與法治各自價值的發(fā)揮創(chuàng)造了條件。法治講求合理性、合法性、正義性,以規(guī)范政府權(quán)力、維持社會秩序為宗旨,德治可以為人的精神提供情感皈依以及為法治提供文化環(huán)境。兩者都以人的自由全面發(fā)展為最終價值指向。德治與法治的價值互補或重疊在價值指向和根本目標上的趨同,為兩者結(jié)合滲透提供了可能性與必然性。
德治與法治結(jié)合不僅具有理論上的可能性與合理性,同時亦具有堅實的社會基礎(chǔ)。德治與法治的共同基礎(chǔ)和根本動力緣于改革開放后形成的新的社會結(jié)構(gòu)形態(tài)。作為一項治國方略,它為現(xiàn)存中國社會治理所需要。隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展,國家從對社會的全面控制中逐步退出已經(jīng)成為歷史必然趨勢。德治與法治的最佳結(jié)合點是善治,也就是社會管理權(quán)的淵源不僅僅是來自于政府國家,諸如行業(yè)協(xié)會、民間自治團體等第三部門皆可以成為社會管理的現(xiàn)實實施者。作為一項系統(tǒng)工程的治國方略,德治與法治是實現(xiàn)社會控制,提升國家、社會治理的兩種基本途徑。
德治與法治結(jié)合的可能性和必要性源于現(xiàn)實社會關(guān)系的結(jié)構(gòu)性變化。社會關(guān)系的密度和樣式影響著道德約束的效用,熟人社會的存在是中國傳統(tǒng)德治得以存在的根本社會原因,這是因為資源移轉(zhuǎn)和情感寄托是以親情和家庭贍養(yǎng)為根本指歸,在行為交往層面上也就要求以人倫綱常為規(guī)則來規(guī)約維系家庭秩序。熟人社會中人際關(guān)系的維系是基于血親關(guān)系的存有,傳統(tǒng)中國社會的家庭是一種社會組織,承擔著各種社會功能,存在著“特殊主義倫理。中國的道德和法律都得看所施加的對象與自己的關(guān)系而加以程度上的伸縮,一切普遍的標準并不發(fā)生作用?!欢ㄒ獑柷辶藢ο笫钦l,和自己是什么關(guān)系之后,才能決定拿出什么標準來’?!?孫立平:“‘關(guān)系’,社會關(guān)系與社會結(jié)構(gòu)”,《社會學研究》,1996,5)改革開放以來,中國經(jīng)濟經(jīng)歷了一次結(jié)構(gòu)性轉(zhuǎn)型——從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)變。伴隨而來的是中國社會走上了法治化道路。面對市場經(jīng)濟非熟人社會,傳統(tǒng)意義上的私人美德修養(yǎng)的獨特價值已滿足不了具有不確定性的人際交往生活。“所有超過最親密的社會群體的更大范圍的社會合作都需要一定程度的強制?!?尼布爾:《道德的人與不道德的社會》,3頁)然而法治化在帶來經(jīng)濟繁榮、社會穩(wěn)定的同時,并沒有完全消解現(xiàn)代化進程中的社會問題。任何企圖僅僅通過經(jīng)濟的手段來實現(xiàn)社會精神境界的凈化必須合乎精神領(lǐng)域規(guī)律的方式進行。要使價值觀念的接受、文化意識的培養(yǎng)獲得有效性期望值,則必須使價值承載者獲得利益感受性。而這種感受不僅僅是物質(zhì)利益的,更包含精神的可欲性感受,即它能夠滿足人們的精神性需求。
現(xiàn)代德治與法治的結(jié)合不同于以往的德治與法治關(guān)系的種種歷史形態(tài),一方面,兩者的關(guān)系有了全新的詮釋,另一方面,兩者結(jié)合的內(nèi)涵富有時代精神。中國傳統(tǒng)的德治與法治一直處于一種緊張的對立關(guān)系之中。中國古代社會的宗族結(jié)構(gòu)是傳統(tǒng)德治存在的堅實社會基礎(chǔ)。人類學家弗里德曼曾經(jīng)提到,“清代的法律制度把地域化的宗族視為宗族成員間社會沖突解決的最大單位,并且不鼓勵地方官卷入宗族事物的處理。”(轉(zhuǎn)引自王銘銘:“宗族、社會與國家——弗里德曼理論的再思考”,《中國社會科學季刊》(1996年秋季卷))宗族內(nèi)部成員關(guān)系的維系是基于人倫道德而非國家法律,這是中國古代德治與法治沖突的社會結(jié)構(gòu)原因。而當新中國建立之后,長期的計劃經(jīng)濟,使得社會的基本功能化“單位”代替了原來的宗族而成為新的承擔社會管理、資源分配和社會控制等職能的基本社會細胞,道德維系是以對人的信任為前提,由于單位“承擔法律、倫理、道德的全部職能”但又缺乏公平,使得單位成為其基于非自愿結(jié)合而組合一起的成員憎恨的一個重要根源。(鄭也夫:《信任論》,中國廣播電視出版社2001,230-231)作為“不信任的溫床”的單位依靠“德治性再分配體制”(李猛、周飛丹、李康:“單位:制度化組織的內(nèi)部機制”,《中國社會科學季刊》(1996年秋季卷))。分配資源以品德和政治覺悟為標準,這既繼承了傳統(tǒng)的德治體制,又使得政治權(quán)利侵入本屬于私人領(lǐng)域的美德,這種本以培養(yǎng)人的道德為目的的德治機制反而封殺了道德價值的發(fā)揮?!白晕业男逕挶緫獦?gòu)成新德治的核心,但在內(nèi)心世界成為國家治理對象時情況下,自我已經(jīng)喪失了自由倫理實踐的可能性?!?魏沂:“中國新德治論析——改革前中國道德化政治的歷史反思”,《戰(zhàn)略與管理》,2001,1)
現(xiàn)代德治與法治的結(jié)合突破了傳統(tǒng)治理模式的局限性,具有理論和現(xiàn)實的雙重創(chuàng)新意義,這主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
德治與法治的結(jié)合是“三個代表”思想在治國理念上的貫徹和落實。封建專制傳統(tǒng)和計劃“管制”體制所形成的專治文化和“官制文化”,使管理者對社會、經(jīng)濟、意識的失控極為敏感,對還權(quán)于民(小政府、大社會)深感恐懼。(魯寧:“洋協(xié)會為我們當老師”,《中國青年報》,2002年8月2日,第2版)。“現(xiàn)行的法治理論,自亞里士多德以來,幾乎都是或者主要是從國家或政府的立場出發(fā)的,其所表達的,或者主要表達的,乃是國家或政府的政治傾向、意識形態(tài)與價值觀念。因此,無論是社會公眾對法律的一體遵循,還是就法律是否‘良善’所作的判斷,都不過是國家或政府單方面意愿的表達?!?姚建宗:“信仰:法治的精神意蘊”,《吉林大學學報》(社科版)1997,2)這就往往給人造成一種錯覺,以為德治的主體就是政府國家。其實就權(quán)力的主體、權(quán)力的目的以及權(quán)力的行使而言,德治的主體是國家的主人——人民而非政府(政府的責任在于維護社會公正秩序,而人民則要求主體責任意識的強化)(張曉東、李蘭芬:“‘以德治國’誰為主體”,《道德與文明》2002,2。該文通過對權(quán)力的分析論證了德治的主體為人民)?!叭齻€代表”思想不僅對執(zhí)政黨的建設和我國改革開放及社會主義現(xiàn)代化建設具有根本性的指導意義,而且是我國推進以德治國與依法治國結(jié)合的治國方略的根本指導方針?!笆冀K代表中國先進生產(chǎn)力的發(fā)展要求”,為德治與法治的結(jié)合提出了社會發(fā)展的價值目標?!笆冀K代表中國先進文化的前進方向”,為德治與法治的結(jié)合提出了社會文明價值關(guān)懷?!笆冀K代表中國最廣大人民的根本利益”,則是法治與德治結(jié)合的根本價值追求??傊轮闻c法治的結(jié)合既是為規(guī)范執(zhí)政黨的執(zhí)政方式尋注合法性權(quán)威,又是改善提高整個社會精神狀態(tài),健全法治建設的文化基礎(chǔ)和民情支持的重大措施。
法治與德治結(jié)合的實現(xiàn)需要民主程序的完善和公民的自由的存然性前提條件,民主和自由是德治與法治結(jié)合的政治基礎(chǔ)。以建設法治國家為政治取向的治國方略不可忽視德法結(jié)合與民主自由的內(nèi)在關(guān)系。哈貝馬斯認為法治國家與民主自由的內(nèi)在聯(lián)系源于現(xiàn)代法律思想自身和實在法不能從一種更高的法中獲得自身的合法性(哈貝馬斯:“論法治國家與民主之間的內(nèi)在聯(lián)系”,引自“榕樹下”網(wǎng)站)。自由、民主、法治是現(xiàn)代文明的追求,而這皆以實現(xiàn)人的自由全面發(fā)展為目的,德治的提出就是以人的自由全面發(fā)展尤其是精神方面的發(fā)展為目的,人的自由不僅僅表現(xiàn)在不受外部壓迫,更表現(xiàn)為人的內(nèi)在價值的自由全面的展現(xiàn)。法治與德治的結(jié)合既以民主自由為目的,又離不開民主自由的扶助,“必須使民主制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導人的改變而改變,不因領(lǐng)導人的看法和注意力的改變而改變。”(《鄧小平文選》,人民出版社1994年版,第2卷,第146頁)法治與德治的結(jié)合只有通過民主程序,才能真正實現(xiàn)善治。德法結(jié)合與民主自由相輔相成,不可或缺。在我國,治國是黨領(lǐng)導人民群眾實現(xiàn)的,人民群眾既是“治”的客體又是“治”的主體。因此,治國所“以”和“依”的德與法,應當在充分發(fā)揚民主自由的基礎(chǔ)上確定,進而取得“治”的有效性。