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一、刑事診所課程建設(shè)是診所法律教育的目標(biāo)訴求。

（一）刑事診所課程建設(shè)，是診所教育法律援助目標(biāo)的具體落實(shí)，社會(huì)對(duì)此有強(qiáng)烈的期待。

“診所法律教育不僅要傳授給學(xué)生法律知識(shí)、培養(yǎng)學(xué)生的法律操作技能，更要通過(guò)特定的法律實(shí)踐(法律援助)使所有參與者增強(qiáng)公益意識(shí)，維護(hù)社會(huì)弱勢(shì)群體的合法權(quán)益，保障人權(quán)，推動(dòng)社會(huì)和諧發(fā)展?！闭鎸?shí)案件，無(wú)償?shù)貫樾淌卤桓嫒宿q護(hù)，不僅是刑事診所課程最基本和最重要的教學(xué)形式，而且能維護(hù)刑事被告人的合法權(quán)益，在當(dāng)下的社會(huì)生活中，這種法律援助更有著廣泛而迫切的社會(huì)需求?？v觀我國(guó)的刑事審判，被告人無(wú)律師辯護(hù)的案件占有相當(dāng)數(shù)量，在欠發(fā)達(dá)地區(qū)的基層法院，這種案件的比重更高。之所以如此，最主要的原因是這些被告人欠缺經(jīng)濟(jì)能力，無(wú)力聘請(qǐng)律師；而在這些被告人當(dāng)中，相當(dāng)部分的文化水平很低，對(duì)刑事法的規(guī)定了解甚少、缺乏理解，甚至不能清楚陳述事實(shí)，因而幾乎沒(méi)有有效的自辯能力，加之對(duì)自行辯護(hù)普遍存在顧慮，他們很難依靠自身力量進(jìn)行應(yīng)有的，甚至是起碼的辯護(hù)。在刑事訴訟關(guān)系中，這樣的被告人無(wú)疑是弱勢(shì)群體，他們需要、也渴望得到刑事法律援助，獲得較為專(zhuān)業(yè)的辯護(hù)，以維護(hù)自身的合法權(quán)益。為他們提供刑事法律援助，社會(huì)應(yīng)責(zé)無(wú)旁貸，也正好契合刑事診所課程的實(shí)踐性目標(biāo)，回避刑事法律援助，是診所教育的缺憾。刑事診所的學(xué)生開(kāi)展刑事法律援助，在法律范圍內(nèi)維護(hù)被告人的辯護(hù)權(quán)，不僅大有可為，同時(shí)也是法律診所自身公益目標(biāo)的訴求和公益特征的折射。

在診所法律教育的體系建設(shè)中，刑事診所課程有其特殊的意義和重要性，課程建設(shè)和持續(xù)發(fā)展，其結(jié)果是法學(xué)教育和社會(huì)服務(wù)的雙贏。

（二）刑事診所課程建設(shè)是診所法律教育目標(biāo)的客觀要求和完整實(shí)現(xiàn)。

作為診所法律教育的有機(jī)組成和法學(xué)教育改革的實(shí)踐，刑事診所課程有其自求的目標(biāo)，概而言之，就是培養(yǎng)、訓(xùn)練學(xué)生在刑事法方面的思維能力、推理能力、職業(yè)技能和職業(yè)素養(yǎng)。這種培養(yǎng)和訓(xùn)練之于法科學(xué)生有不可忽視的重要性。首先，刑事診所課程教學(xué)指向的刑事法及其運(yùn)用，是法科學(xué)生必須具備的知識(shí)和能力。欠缺刑事法知識(shí)和運(yùn)用能力學(xué)生，很難說(shuō)是合格的法科學(xué)生；其次，著眼于學(xué)生未來(lái)的職業(yè)選擇，他們需要有刑事法的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。雖然加速進(jìn)行的社會(huì)轉(zhuǎn)型和體制改革使法科學(xué)生畢業(yè)后獲得的刑事法律工作崗位在減少，但最終的從業(yè)人數(shù)依然龐大。忽略在校期間的刑事法學(xué)習(xí)和訓(xùn)練，是法學(xué)教育的失職；第三，刑事法作為重要的部門(mén)法，有自己相對(duì)獨(dú)立的知識(shí)體系、制度內(nèi)容、運(yùn)行要求、適用方法。通過(guò)刑事診所課程的實(shí)踐性學(xué)習(xí)，有利于是學(xué)生法律思維和能力的拓展，促進(jìn)其他部門(mén)法學(xué)習(xí)能力和運(yùn)用能力的提高。毫無(wú)疑問(wèn)，刑事診所課程是診所法律教育不可缺少的重要組成部分，沒(méi)有刑事診所課程的診所法律教育以及法學(xué)教育，在體系上是不完整的。簡(jiǎn)言之，刑事診所課程建設(shè)，是診所法律教育自身的需要和完善。

二、刑事診所課程實(shí)踐性教學(xué)的法制空間檢視

“診所教育最關(guān)鍵的界定要素是它是一種以經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)的學(xué)習(xí)?！比绻淌略\所不進(jìn)行真實(shí)刑事案件的援助，學(xué)生不介入訴訟，為刑事被告人提供辯護(hù)，不僅會(huì)使診所教育的效果打折扣，而且有違引入診所教育，促進(jìn)實(shí)踐性法學(xué)教育改革的初衷。問(wèn)題在于，學(xué)生有無(wú)資格以及以何種身份刑事辯護(hù)？辯護(hù)是否違法？這種質(zhì)疑成為刑事診所課程建設(shè)滯后最主要的認(rèn)識(shí)障礙。事實(shí)上，質(zhì)疑學(xué)生辯護(hù)是欠缺法律根據(jù)的。且不說(shuō)被告人的辯護(hù)權(quán)和法律援助的受助權(quán)應(yīng)該得到尊重和保護(hù)，刑事診所學(xué)生為被告人辯護(hù)，在道義上應(yīng)得到肯定和支持，我國(guó)立法也為刑事診所課程的學(xué)生辯護(hù)也“預(yù)留”了應(yīng)有的空間。在一般的刑事案件中，學(xué)生辯護(hù)的資格和身份不是問(wèn)題。

（一）《刑事訴訟法》等法律的許可和保障

刑事診所學(xué)生介入刑事訴訟，為刑事被告人提供辯護(hù)是否允許，法律上遇到的第一個(gè)問(wèn)題是，有無(wú)刑事訴訟法上的根據(jù)。我們知道，委托辯護(hù)是刑事辯護(hù)的主要形式，《刑事訴訟法》第32條確定的委托辯護(hù)人包括：（1）律師；（2）人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；（3）犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。這一規(guī)定清楚地表明，在委托辯護(hù)的案件中，辯護(hù)人不限于律師，如果由人民團(tuán)體或犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦，非律師的公民同樣可以接受委托而辯護(hù)。毫無(wú)疑問(wèn)，非律師的公民應(yīng)該也能夠包含年滿18周歲、經(jīng)過(guò)法律專(zhuān)業(yè)訓(xùn)練的診所學(xué)生，除非他（她）是“正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人”誠(chéng)然，《刑事訴訟法》的規(guī)定沒(méi)有賦予公民直接接受被告人委托而辯護(hù)的權(quán)利，進(jìn)入訴訟的渠道相對(duì)狹窄，但允許以公民的身份辯護(hù)卻是明白無(wú)誤的，至少?zèng)]有禁止性規(guī)定。診所學(xué)生作為公民辯護(hù)，自無(wú)問(wèn)題。

進(jìn)一步講，公民依法接受委托而辯護(hù)的案件范圍，也沒(méi)有特別限制?！缎淌略V訟法》第34條的規(guī)定，“公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)”“被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)?！薄氨桓嫒丝赡鼙慌刑幩佬潭鴽](méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)?！睆拇艘?guī)定看，法院指定辯護(hù)的辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)是律師，不能是公民，但是公民接受委托而充當(dāng)辯護(hù)人的，并不在限制之內(nèi)。

《人民法院組織法》則從法院保障被告人辯護(hù)權(quán)實(shí)現(xiàn)的角度，擴(kuò)展了委托辯護(hù)人的范圍。該法第8條規(guī)定：“被告人除自己進(jìn)行辯護(hù)外，有權(quán)委托律師為他辯護(hù)，可以由人民團(tuán)體或者被告人所在單位推薦的或者經(jīng)人民法院許可的公民為他辯護(hù)，可以由被告人的近親屬、監(jiān)護(hù)人為他辯護(hù)。人民法院認(rèn)為必要的時(shí)候，可以指定辯護(hù)人為他辯護(hù)。”其中“經(jīng)法院許可的公民”可以是被告人或其近親屬、監(jiān)護(hù)人委托的公民，也可以是人民團(tuán)體或被告人單位推薦公民。遵循這一規(guī)定，刑事診所課程的學(xué)生辯護(hù)有了更多的機(jī)會(huì)和空間。

（二）政府法律援助制度的支持

診所課程的學(xué)生參與刑事法律援助，為國(guó)家的法律援助制度和規(guī)定所肯定和支持。在我國(guó)，法律援助制度的發(fā)展和完善，關(guān)系到社會(huì)主義法治建設(shè)的進(jìn)程、人權(quán)的司法保障和平等權(quán)利的保護(hù)。2003年頒行的《法律援助條例》是我國(guó)法律援助制度化躍上新臺(tái)階的標(biāo)志。該條例不僅確定了法律援助的基本制度和主要措施，而且為以法律援助為己任的法律診所及其學(xué)生提供了進(jìn)入各種法律援助的渠道，使診所學(xué)生辦理刑事案件有了更多的法律依據(jù)。如此認(rèn)識(shí)的主要理由是，第一，條例第8條規(guī)定：“國(guó)家支持和鼓勵(lì)社會(huì)團(tuán)體、事業(yè)單位等社會(huì)組織利用自身資源為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助?！痹谖覈?guó)，“真實(shí)當(dāng)事人”的法律診所，其工作平臺(tái)幾乎無(wú)一例外地都是經(jīng)過(guò)管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)或備案的法律援助機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)屬于本條規(guī)定的“社會(huì)組織”范疇。診所學(xué)生也由此獲得了雙重身份，既是課程的學(xué)習(xí)者，又是該法律援助機(jī)構(gòu)的工作人員。診所學(xué)生受所在法律援助機(jī)構(gòu)的指派，開(kāi)展刑事法律援助在內(nèi)的各種法律援助，符合該條規(guī)定的精神。第二，條例第21條規(guī)定，“法律援助機(jī)構(gòu)可以指派律師事務(wù)所安排律師或者安排本機(jī)構(gòu)的工作人員辦理援助案件；也可根據(jù)其他社會(huì)組織的要求，安排其所屬人員辦理法律援助案件?！敝塾谠叩纳矸菘疾?，該條規(guī)定與《刑事訴訟法》等法律的規(guī)定有著相同的精神。提供法律援助既可以是律師，也可以是法律工作者，即使援助的對(duì)象是刑事案件的被告人。如果診所學(xué)生成為條例所指“法律援助機(jī)構(gòu)”的工作人員，接受其安排而辦理刑事援助案件，不應(yīng)有援助資格和身份的疑慮；若非如此，也屬于“根據(jù)其他社會(huì)組織的要求，安排其所屬人員辦理法律援助案件”的情形。按照《法律援助條例》，診所學(xué)生進(jìn)行刑事援助，在資格和身份也該沒(méi)有障礙。

以診所課程的學(xué)生沒(méi)有律師資格，因而限制其介入刑事訴訟提供刑事法律援助，不允許診所學(xué)生出庭辯護(hù)的認(rèn)識(shí)和做法，在法律上是沒(méi)有依據(jù)的。誠(chéng)然，法律提供的空間是有限的，但這不是刑事診所課程建設(shè)裹足不前的理由，需要努力的是挖掘和利用有限的法律空間。

三、刑事診所課程建設(shè)的基本運(yùn)作思路

（一）立足刑事診所的實(shí)際，恰當(dāng)?shù)剡x擇援助案件

經(jīng)驗(yàn)告訴我們，刑事診所課程在援助案件的選擇上，一是要避免“貪大”，二是要避免片面地追求“社會(huì)反響強(qiáng)烈”。診所教育的本質(zhì)在于“幫助學(xué)生培養(yǎng)經(jīng)驗(yàn)式學(xué)習(xí)的能力以及憑借經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行反思的能力”。忽略經(jīng)驗(yàn)學(xué)習(xí)的本旨，選擇案件不是以是否適合學(xué)生以及應(yīng)否獲得援助為標(biāo)準(zhǔn)，而是過(guò)分看重所謂案情重大和社會(huì)關(guān)注度，以致追求所謂“轟動(dòng)效應(yīng)”，把援助變成“作秀”，其結(jié)果可能是事與愿違，甚至產(chǎn)生負(fù)面的社會(huì)反響，無(wú)論于法律援助還是于診所教育本身，都是一種損害。相反，刑事診所課程的實(shí)踐教學(xué)和法律援助，可以從小而簡(jiǎn)單的案件做起。這樣的案件除了與學(xué)生的能力較匹配，被人的利益能夠得到較為充分的維護(hù)外，其有利之處還在于：（1）由于量多分布廣，案件的可獲得性強(qiáng)?；?，既能為有需要的刑事被告人施以援助，又能較好地保障診所教學(xué)有“實(shí)踐資源”，使課程實(shí)踐具有可持續(xù)；（2）這種案件同樣能達(dá)到“經(jīng)驗(yàn)性學(xué)習(xí)”的效果?！奥槿鸽m小，五臟俱全”，在實(shí)體內(nèi)容和程序過(guò)程上，小案與大案并無(wú)本質(zhì)的差別。在援助中，學(xué)生同樣能得到經(jīng)驗(yàn)性感受，而這種經(jīng)驗(yàn)恰恰為重大、復(fù)雜案件的處理奠定了基礎(chǔ)；（3）“拾遺補(bǔ)缺”，使更多的被告人得到刑事法律援助。在律師相對(duì)關(guān)注大案援助，無(wú)力顧及小案的情況下，由診所學(xué)生補(bǔ)位，在客觀上與律師援助形成“社會(huì)分工”，這是維護(hù)各類(lèi)刑事案件被告人權(quán)益，全面推動(dòng)刑事法律援助的需要。由是，刑事診所的援助主要應(yīng)著眼于基層人民法院審理的刑事案件。

（二）尋求與政府法律援助機(jī)構(gòu)和人民團(tuán)體的合作，借力發(fā)揮。

雖然學(xué)生可以公民身份代為辯護(hù)，在法律上沒(méi)有根本性的身份障礙，但學(xué)生僅以公民身份參與訴訟，出庭辯護(hù)，還是會(huì)受到這樣或那樣的質(zhì)疑，客觀上成為一種限制，從而減損刑事法律援助的參與度和效果。面對(duì)這樣的現(xiàn)實(shí)，一個(gè)較為可取的解決方式是尋求與政府法律援助機(jī)構(gòu)和人民團(tuán)體合作，把學(xué)生開(kāi)展的刑事法律援助融入政府和人民團(tuán)體的法律援助之中，把掣肘和限制降到盡可能低的程度。

合作與融入的一個(gè)重要的進(jìn)路，就是讓學(xué)生成為這些法律援助機(jī)構(gòu)中從事法律援助的人員，讓他們實(shí)施的法律援助成為政府法律援助活動(dòng)的組成部分和具體體現(xiàn)。由此，學(xué)生不僅可以依照《法律援助條例》規(guī)定，以“社會(huì)組織”成員的身份實(shí)施，還可以接受政府法律援助機(jī)構(gòu)的安排，以“本機(jī)構(gòu)的工作人員”的身份實(shí)施刑事法律援助，出庭辯護(hù)。在運(yùn)作方式上，可考慮以法學(xué)院的法律援助中心為基礎(chǔ)，建立政府法律援助中心工作站。一方面在身份上多一份保障，便于法律援助的實(shí)施；另一方面也便于接受政府法律援助機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)和監(jiān)督，利于援助活動(dòng)的規(guī)范開(kāi)展。這樣做雖然不能解決實(shí)際存在的所有問(wèn)題，但確實(shí)可以在一定程度上消除來(lái)自不同方面的對(duì)診所學(xué)生在身份上的疑慮，為他們較為順當(dāng)?shù)剡M(jìn)入刑事訴訟減少障礙。

與人民團(tuán)體的法援助機(jī)構(gòu)建立和保持聯(lián)系，成為他們可資利用的法律志愿者。在有需要時(shí)，依照《刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，接受人民團(tuán)體的推薦，實(shí)施援助，出庭辯護(hù)，是另一個(gè)可選擇的路徑。

（三）與法院建立良好的溝通機(jī)制，獲得法律許可的支持。

目前，診所學(xué)生要在審判前介入而開(kāi)展刑事法律援助，是不現(xiàn)實(shí)的。相對(duì)而言，在案件起訴后，為刑事被告人充當(dāng)辯護(hù)人而進(jìn)入訴訟，較具可行性。要進(jìn)行有效的辯護(hù)，必須清楚案件的事實(shí)，明確起訴方的指控以及證據(jù)，因此取得案卷材料是不可缺少的工作和環(huán)節(jié)，此外還應(yīng)當(dāng)盡可能地會(huì)見(jiàn)被告人。按照《刑事訴訟法》第36條的規(guī)定，非律師身份的辯護(hù)人，“經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信?！笨梢?jiàn)，在獲得案卷材料、會(huì)見(jiàn)在押被告人方面，非律師身份的辯護(hù)人法院并無(wú)必須提供便利的義務(wù)。為此必須高度重視與相關(guān)法院的溝通，爭(zhēng)取支持，以便依法進(jìn)入訴訟，確保查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料的渠道暢通，獲得會(huì)見(jiàn)被告人的機(jī)會(huì)。

為使溝通富有效率和持續(xù)進(jìn)行，一方面要向法院及其工作人員充分說(shuō)明診所教育的教學(xué)模式以及刑事法律援助的多重意義，得到他們的認(rèn)同和支持，另一方面要著眼于“長(zhǎng)效機(jī)制”的建設(shè)，盡量避免一案一溝通的做法。因此不妨采取“重點(diǎn)建設(shè)”的方式，將刑事診所課程的援助案件相對(duì)集中于某些法院，使溝通常態(tài)化，同時(shí)可借助這些法院的渠道，向在押而未聘請(qǐng)律師的刑事被告人傳遞可提供法律援助的信息，并獲得委托辯護(hù)意愿的信息反饋，保障刑事案件的案源，將診所課程中出庭辯護(hù)的刑事法律援助落到實(shí)處。在現(xiàn)實(shí)的司法背景中，與法院建立良好的溝通機(jī)制，形成法律允許的合作關(guān)系，是刑事診所課程建設(shè)和持續(xù)運(yùn)行的重要保障。

此外，結(jié)構(gòu)合理的教師隊(duì)伍、注重援助過(guò)程的把握、多樣化援助方式的運(yùn)用等，也是刑事診所課程建設(shè)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真對(duì)待的問(wèn)題。