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本文作者：劉敏作者單位：安徽太和縣法院

我國婚姻法中夫妻分居立法的現(xiàn)狀及不足

2001年修正的《婚姻法》第三十二條第三款規(guī)定為對于分居狀態(tài)的事后確認(rèn)，將“將因分居滿兩年”視為準(zhǔn)予離婚的法定情形之一。然而，沒有涉及對于分居的形成、效力及終止的認(rèn)定。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第四條認(rèn)定，因分居期間“分別管理、使用”的婚后財產(chǎn)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)。在辦理離婚手續(xù)分割財產(chǎn)時，才對分居期間各自管理使用的財產(chǎn)認(rèn)定為各自所有。現(xiàn)行的《婚姻法》并沒有確立分居制度，對于夫妻在分居期間的人身、財產(chǎn)關(guān)系沒有做出明確的規(guī)定，這不利于在分居期間夫妻關(guān)系的調(diào)整，也有礙司法實(shí)踐中以分居為由提出離婚案件的審理。具體表現(xiàn)為以下幾點(diǎn):

(一)分居情形難以認(rèn)定

由于現(xiàn)行的婚姻法的相關(guān)規(guī)定對于分居形成的條件沒有做出明確的規(guī)定，在以分居為由提起離婚的案件中，訴訟參加人及審理法官對于分居的形成沒有統(tǒng)一的認(rèn)識。例如，分開居住是否是構(gòu)成夫妻分居的必要條件?

(二)分居期間婚姻當(dāng)事人的人身、財產(chǎn)關(guān)系難以調(diào)整

分居期間不同于正?；橐鲫P(guān)系的同居，也區(qū)別婚姻關(guān)系的離婚。規(guī)制夫妻分居期間的同居義務(wù)、家事權(quán)、扶養(yǎng)義務(wù)、配偶繼承權(quán)、子女撫養(yǎng)義務(wù)等權(quán)利義務(wù)的法規(guī)的缺失，不利于維護(hù)婚姻當(dāng)事及其子女和第三人的權(quán)益，導(dǎo)致糾紛的發(fā)生。

(三)司法實(shí)踐中分居的相關(guān)規(guī)定難以操作

目前法規(guī)對于夫妻分居構(gòu)成要件的空白，給司法實(shí)踐中對“因感情不和分居滿兩年”的認(rèn)定帶來了困難。一方面是法官沒有認(rèn)定是否構(gòu)成分居的法律依據(jù)。因?yàn)榉蚱薹志釉诜缮蠜]有明確的構(gòu)成條件，分居的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有分歧。另一方面，分居的期間難以認(rèn)定。在審理實(shí)踐中，主張分居事實(shí)的一方通常向法官提交證人、當(dāng)?shù)卮逦瘯C明、租房協(xié)議予以證明。然而，分居從何時開始、終止、中斷，當(dāng)事人難以提出證據(jù)予以證明。分居期間難以確定，導(dǎo)致“因感情不和分居兩年”難以認(rèn)定。另外，分居期間“分別管理、使用”的婚后財產(chǎn)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)的規(guī)定不符合公平合理原則。長期分居，夫妻之間實(shí)體權(quán)利形同虛設(shè)，但是因其婚姻關(guān)系仍舊存在而需采用夫妻共同財產(chǎn)制難以平衡婚姻當(dāng)事人權(quán)益。

分居制度在我國的構(gòu)建

(一)分居的概念

婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻可以自愿訂立的分居協(xié)議，或共同申請辦理分居登記后取得的分居證明書，或一方以不堪共同生活等為由提出分居訴訟而取得的分居調(diào)解書或判決書，而停止婚姻共同生活，包括停止夫妻的性生活、相互的生活照料與精神慰藉以及共同的經(jīng)濟(jì)生活。分居的構(gòu)成要件:主體，當(dāng)事人之間存在合法有效的婚姻關(guān)系;主觀方面:當(dāng)事人一方或者雙方有停止婚姻共同生活而分居的明確意思表示。同時當(dāng)事人有相應(yīng)的行為、認(rèn)知能力;客觀方面:共同生活的終止，同居義務(wù)停止履行。

(二)立法體例

在我國婚姻自由原則的指導(dǎo)下，分居和離婚雙軌制給婚姻糾紛當(dāng)事人提供根據(jù)其具體情況進(jìn)行選擇的權(quán)利。形成方式:協(xié)議分居，基于司法便民的理念和意思自治原則及誠實(shí)守信原則，婚姻當(dāng)事人雙方可以訂立分居協(xié)議，應(yīng)當(dāng)自愿、合法，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。分居協(xié)議，對夫妻雙方具有當(dāng)然的法律約束力。第三人知道該協(xié)議的，協(xié)議對第三人有法律約束力。夫妻一方對“第三人知道該分居協(xié)議”負(fù)有舉證責(zé)任。登記分居，婚姻當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)自愿申請辦理，由該機(jī)關(guān)審核申請的合法性后，準(zhǔn)予分居登記。司法分居的申請理由內(nèi)容，在現(xiàn)行的離婚法定理由為基礎(chǔ)上增加“不堪共同生活”。這樣在婚姻糾紛當(dāng)事人是否分居予以法律上的指導(dǎo)也適應(yīng)婚姻糾紛的復(fù)雜情況。分居期限，基于分居制度的目的，分居期限參照現(xiàn)行婚姻法中相關(guān)規(guī)定宜不得超過兩年。

(三)法律效力

分居對于夫妻人身關(guān)系的效力:同居義務(wù)當(dāng)然免除;扶養(yǎng)義務(wù)得以限制，分居期間夫妻互負(fù)扶養(yǎng)義務(wù)，但是被扶養(yǎng)人對于婚姻關(guān)系損害有過錯的，其被扶養(yǎng)義務(wù)予以酌情減免;分居期間子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、探視等事項(xiàng)由婚姻當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的由法院以有利于子女利益為原則裁決。財產(chǎn)關(guān)系:分居期間的夫妻財產(chǎn)制，由夫妻雙方協(xié)商約定。若協(xié)商不成，實(shí)行法定的分別財產(chǎn)制。分居期間實(shí)行分別財產(chǎn)制的，夫妻當(dāng)事人對第三人有告知義務(wù)。法律效力的終止:(1)當(dāng)事人和解恢復(fù)共同生活;(2)當(dāng)事人和好;(3)一方當(dāng)死亡(自然死亡或者宣告死亡);(4)離婚;(5)婚姻無效或被撤銷。