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典權(quán)制度論文范文第1篇

1.1嚴(yán)格管理施工設(shè)計(jì)環(huán)節(jié)質(zhì)量

在設(shè)計(jì)電力工程項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)該先了解電力市場(chǎng)的基本需求，通過分析項(xiàng)目地點(diǎn)和施工的可行性，確定項(xiàng)目實(shí)施的效益。此外，應(yīng)該完善項(xiàng)目計(jì)劃的施工任務(wù)書，使其能夠滿足投資環(huán)境和國家規(guī)劃要求。而且設(shè)計(jì)出來的施工方案必須對(duì)其具體的施工技術(shù)、工藝和程序進(jìn)行嚴(yán)格的審核。

1.2嚴(yán)格管理施工環(huán)節(jié)質(zhì)量

1.2.1加強(qiáng)對(duì)施工材料質(zhì)量的控制

一方面，要安排專門的施工材料采購部門和人員，這樣可以提高材料采購質(zhì)量，嚴(yán)把采購關(guān)；另一方面，在施工環(huán)節(jié)，做好材料的存放、儲(chǔ)存和使用管理工作，并根據(jù)有關(guān)要求做好材料的測(cè)試和試驗(yàn)工作，為電力工程的安全、順利開展奠定基礎(chǔ)。

1.2.2加強(qiáng)過程監(jiān)控

確保工程質(zhì)量要科學(xué)計(jì)劃和妥善安排工程監(jiān)理，確保監(jiān)控的整體性和全程性。從施工前的方案審查、圖紙會(huì)審，到施工中的材料進(jìn)場(chǎng)、工序驗(yàn)收、現(xiàn)場(chǎng)管理，再到竣工階段的質(zhì)量檢查驗(yàn)收，都必須有明確的目標(biāo)、計(jì)劃、要求和具體措施。要進(jìn)一步建立健全電力工程施工質(zhì)檢機(jī)構(gòu)，完善質(zhì)檢制度，并加大制度執(zhí)行力度，采用精細(xì)化管理，科學(xué)處理好質(zhì)量安全管理與進(jìn)度控制之間的關(guān)系。

1.2.3對(duì)變更方案的管理

電力工程規(guī)模有大有小，在工程施工前，都會(huì)根據(jù)工程的實(shí)際情況來設(shè)計(jì)相應(yīng)的方案。為了保證工程的質(zhì)量，要求工程施工過程中必須嚴(yán)格按照方案進(jìn)行。但是，在電力工程實(shí)際的實(shí)施過程中，卻存在很多的不確定性因素，這會(huì)對(duì)工程的順利實(shí)施產(chǎn)生一定的影響。解決這類問題的關(guān)鍵就是在于對(duì)方案的變更和調(diào)整，而對(duì)變更方案的質(zhì)量控制也成為電力工程質(zhì)量控制的關(guān)鍵任務(wù)之一，必須切實(shí)解決電力工程施工中遇到的問題，同時(shí)在方案變更時(shí)要對(duì)其進(jìn)行多次審核，確保方案的合理性、完善性之后，再將其投入到施工中，避免施工方案變更過程中存在漏洞，進(jìn)而對(duì)工程的的質(zhì)量、進(jìn)度等造成影響。

1.3嚴(yán)格管理

竣工環(huán)節(jié)質(zhì)量電力工程竣工以后，就進(jìn)入竣工驗(yàn)收管理。這一階段需要重點(diǎn)檢查電力工程的質(zhì)量和安全情況，還需要整理、分析和保存相關(guān)的施工資料、圖紙等文件。項(xiàng)目質(zhì)量控制人員應(yīng)該對(duì)每一項(xiàng)施工項(xiàng)目中的質(zhì)量進(jìn)行檢查與研究，發(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)處理，確保電力工程項(xiàng)目的質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)，通過掌控施工實(shí)際情況，為日后電力工程的整修與維護(hù)提供保障。

2電力工程建設(shè)安全管理措施

2.1建立與完善安全體制建立與完善安全體制

可從以下幾個(gè)方面入手：①要對(duì)電力工程的安全生產(chǎn)和管理機(jī)制進(jìn)行完善。一般來說，需要具有三級(jí)安全監(jiān)督機(jī)制作保障，而且，在電力工程中，還要做到動(dòng)態(tài)化的安全管理，從工程項(xiàng)目的準(zhǔn)備階段、施工階段到驗(yàn)收階段，都要加強(qiáng)安全管理。②需要不斷優(yōu)化施工現(xiàn)場(chǎng)的操作流程，并建立安全防護(hù)用品使用制度，嚴(yán)格并科學(xué)地運(yùn)用安全防護(hù)用品，進(jìn)而確保生產(chǎn)過程中人員的人身和財(cái)產(chǎn)安全。③為了有效提高安全生產(chǎn)水平，還需要建立和增加各種安全防護(hù)設(shè)施，例如在施工現(xiàn)場(chǎng)或者危險(xiǎn)處設(shè)置安全標(biāo)志和警示牌。④要嚴(yán)格開展定期或不定期的安全巡視和檢查，主要對(duì)生產(chǎn)各環(huán)節(jié)，尤其是隱蔽工程進(jìn)行安全檢查。如果在檢查的過程中遇到安全隱患，就要及時(shí)進(jìn)行整改。對(duì)于那些不遵守安全規(guī)定的人員，要采取懲罰措施，進(jìn)而提高人們的安全意識(shí)。⑤建立完善的安全生產(chǎn)責(zé)任制，將安全責(zé)任落實(shí)到個(gè)人。這樣有利于增強(qiáng)工作人員的責(zé)任心，提高安全管理的效果。對(duì)于順利完成安全考核指標(biāo)的人員，要給予一定的獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)于出現(xiàn)重大安全事故或者沒有完成安全指標(biāo)的人員，要給予一定的處罰，形成一種激勵(lì)機(jī)制，鼓勵(lì)工作人員進(jìn)一步做好安全管理。

2.2提高安全管理人員的素質(zhì)

只有工作人員的安全意識(shí)提高了，才能提高整體安全管理水平。因此，在電力工程中，要不斷提高項(xiàng)目管理人員和施工人員的安全意識(shí)?？梢圆扇∫韵聝煞N措施來提高人員的安全意識(shí)：①加強(qiáng)安全知識(shí)培訓(xùn)。向員工講授與電力工程有關(guān)的安全法律法規(guī)，并通過一些安全事故案例的分析來警示工作人員。同時(shí)，還要講授一些安全知識(shí)和安全防護(hù)技術(shù)，提高工程項(xiàng)目參與人員的安全技能水平。②項(xiàng)目中間涉及到的人員很多，有管理人員、一線操作人員等，因此需要根據(jù)他們的工作范疇開展具有針對(duì)性的安全教育內(nèi)容。這樣不僅可以增強(qiáng)培訓(xùn)的針對(duì)性，還可以收到良好的效果。根據(jù)筆者的工作經(jīng)驗(yàn)，公司在開展了安全培訓(xùn)以后，人們的安全意識(shí)明顯增強(qiáng)了，安全技能也提高了，工程項(xiàng)目的中安全事故大大降低。

2.3嚴(yán)格安全檢查監(jiān)督要想有效加強(qiáng)安全管理

必須有配套的監(jiān)督監(jiān)管制度。其中，有良好效果的措施就是開展全面、定期的安全大檢查和不定期的安全抽查，這不僅是對(duì)施工情況的一次檢查，還能對(duì)工作人員起到督促和促進(jìn)作用，使他們時(shí)刻銘記安全的重要性。需要注意的是，安全檢查必須具有全面性和全員性，而且要嚴(yán)格按照相關(guān)的規(guī)章制度進(jìn)行檢查，對(duì)于查到的問題，要及時(shí)解決，尤其是一些一筆工程、安全薄弱環(huán)節(jié)、危險(xiǎn)點(diǎn)，要加大安全檢查的力度。

2.4危險(xiǎn)點(diǎn)分析與預(yù)控

雖然電力工程施工現(xiàn)場(chǎng)存在很多的安全隱患，但并不是所有的風(fēng)險(xiǎn)都是未知的，一些危險(xiǎn)點(diǎn)通過分析是可以被發(fā)現(xiàn)的，因此應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)危險(xiǎn)點(diǎn)分析與預(yù)控，做到關(guān)口前移，防患于未然。只有發(fā)現(xiàn)了危險(xiǎn)點(diǎn)，才能采取相對(duì)應(yīng)的預(yù)控措施，未雨綢繆，及時(shí)地把安全隱患消除，有效避免安全事故的發(fā)生。

3結(jié)束語

典權(quán)制度論文范文第2篇

論文摘要：罪刑法定原則的基本含義是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?！毙谭ǖ?條規(guī)定了罪刑法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！边@一規(guī)定無疑昰從刑法典的高度確立了罪刑法定原則，具有歷史進(jìn)步意義

一、罪刑法定原則的基本含義

罪刑法定原則的基本含義是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?！毙谭ǖ?條規(guī)定了罪刑法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！边@一規(guī)定無疑昰從刑法典的高度確立了罪刑法定原則，具有歷史進(jìn)步意義。

罪刑法定的最早思想淵源可以追溯到1215年英國大第39條的規(guī)定：“凡是自由民除經(jīng)貴州依法判決或遵照國內(nèi)法律之規(guī)定外，不得加以扣留、監(jiān)禁、沒收其財(cái)產(chǎn)，剝奪其法律保護(hù)權(quán)，或加以放逐、傷害、搜索或逮捕。”這一規(guī)定奠定了“罪刑法定”的思想基礎(chǔ)。17、18世紀(jì)，資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家進(jìn)一步提出了罪刑法定的主張，將罪刑法定的思想系統(tǒng)化，使之成為學(xué)說。資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，罪刑法定學(xué)說在資產(chǎn)階級(jí)憲法和刑法中得以確認(rèn)。1789年法國《人權(quán)宣言》第8條規(guī)定：“法律只應(yīng)規(guī)定確實(shí)需要和顯然不可少的刑罰，而且除非根據(jù)在犯罪前已制定和公布的且系依法施行的法律，不得處罰任何人。”在此規(guī)定指導(dǎo)下，1810年法國刑法典第4條首次明確規(guī)定罪刑法定原則。爾后，大陸法系國家紛紛在憲法和刑法中確立罪刑法定原則。目前，這一原則已深深植根于現(xiàn)代各國的法治意識(shí)之中，成為不同社會(huì)制度的各國刑法中最基本的、最重要的一項(xiàng)準(zhǔn)則。

罪刑法定原則的確立具有重大意義。它不僅有利于維護(hù)正常的社會(huì)秩序，而且有利于保障人權(quán)。罪刑法定原則的派生原則包括：排斥習(xí)慣法、排斥絕對(duì)不定期刑、禁止有罪類推、禁止重法溯及既往。

罪刑法定原則的基本要求是：（1）罪刑法定化，即犯罪和刑罰必須由法律事先加以明文規(guī)定，不允許法官的擅斷；（2）罪刑實(shí)定化，即對(duì)構(gòu)成犯罪的行為和犯罪的具體法律后果，刑法應(yīng)作出實(shí)體性的規(guī)定；（3）罪刑明確化，即刑法的條文必須文字表達(dá)確切、意思清楚，不得含糊其辭、模棱兩可。

二、罪刑法定原則的立法體現(xiàn)

我國1979年刑法典沒有明文規(guī)定罪刑法定原則，卻在第79條規(guī)定了類推制度。對(duì)于當(dāng)時(shí)我國刑法是否采用罪刑法定原則，理論上存在爭(zhēng)議。事實(shí)上，我國1997年刑法典修訂之前基本上實(shí)行的是罪刑法定原則；盡管對(duì)該原則的認(rèn)識(shí)、重視和貫徹程度尚存在不足之處。新刑法典第3條明文規(guī)定罪刑法定原則，這一原則的價(jià)值內(nèi)涵和基本要求在1997年刑法典中得到了全面系統(tǒng)的體現(xiàn)：（1）1997年刑法典實(shí)現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化。犯罪法定化具體體現(xiàn)在：明確規(guī)定了犯罪的概念，明確規(guī)定了犯罪構(gòu)成的共同要件，明確規(guī)定了各種具體犯罪的構(gòu)成要件。刑罰的法定化具體體現(xiàn)在：明確規(guī)定刑罰的種類包括主刑和附加刑，明確規(guī)定量刑原則是以犯罪事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，明確規(guī)定各種犯罪的法定刑種與刑度。

（2）1997年刑法典廢除了1979年刑法典第79條規(guī)定的類推制度，為罪刑法定原則得以徹底貫徹實(shí)施掃除了障礙。

（3）1997年刑法典重申了1979年刑法典在刑法溯及力問題上采取的從舊兼從輕原則。

（4）1997年刑法典在分則罪名規(guī)定上相當(dāng)詳備。分則條文在1979年刑法典的103條的基礎(chǔ)上增加了247條，罪名個(gè)數(shù)由1979年刑法典的130個(gè)增加至413個(gè)。

（5）1997年刑法典在個(gè)罪的構(gòu)成要件以及法定刑上增強(qiáng)了可操作性。在犯罪構(gòu)成要件、罪狀的表述上，盡量使用敘明罪狀；在法定刑設(shè)置上，注重量刑情節(jié)的具體化，使立法更趨細(xì)密化、明確化。

三、罪刑法定原則的司法適用

刑事立法中罪刑法定原則的實(shí)現(xiàn)，有賴于司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)。從我國司法實(shí)踐來看，貫徹執(zhí)行罪刑法定原則，應(yīng)當(dāng)注意如下幾個(gè)問題：

典權(quán)制度論文范文第3篇

關(guān)鍵詞： 曹丕 《典論?論文》 文體觀 導(dǎo)向意義

從東漢末年開始，人們?cè)絹碓街匾曃恼聦懽鳎藭r(shí)文體觀念的興起無疑是人們重視文章的最為核心、最為具體的表現(xiàn)。人們對(duì)文章的重視，也就是對(duì)文體的重視。由中國傳統(tǒng)思維方式的特點(diǎn)，此時(shí)期的文體觀呈現(xiàn)出明顯的以文類文體與個(gè)體文體①相結(jié)合的體用一如的文體觀結(jié)構(gòu)。曹丕《典論?論文》［1］P82-84正是在這一思維之下、體現(xiàn)漢末曹魏時(shí)期文體觀的重要論著。本文從漢末文體觀形成的實(shí)用性背景入手探討《典論?論文》由此而形成的文體觀及其對(duì)魏晉六朝文體學(xué)著作的導(dǎo)向意義。

一、漢末文體觀形成的實(shí)用性背景

東漢后期，由于人們對(duì)冗長(zhǎng)枯燥經(jīng)學(xué)倦怠與文學(xué)自身的發(fā)展，文章寫作越來越受到人們的重視與喜愛。曹植說那時(shí)“人人自謂握靈蛇之珠，家家自謂抱荊山之玉也”［1］P159（曹植，《與楊德祖書》），曹植說得雖然夸張了點(diǎn)，卻足以反映當(dāng)時(shí)的士子盡一切之能事學(xué)習(xí)文章寫作并力圖使自己的文章所形成的個(gè)體文體是獨(dú)樹一幟的，頗有些瘋狂的意味。如果僅憑文學(xué)自身的發(fā)展與人們的喜愛，人們對(duì)文體的追求不可能迅速地達(dá)到如此瘋狂狀態(tài)。我們不能夠把人們喜愛文章的種種現(xiàn)象當(dāng)成是其興盛的原因，也不能夠把此時(shí)期文章或文體的興盛理想化地歸之于“為藝術(shù)而藝術(shù)”［2］P59，中國是一個(gè)極為注重實(shí)用的國家，不實(shí)用的東西很難找到它生長(zhǎng)的土壤。文體觀念的興起并逐漸繁榮正是與當(dāng)時(shí)人們?nèi)瞬庞^念的變化的實(shí)用性根由相伴隨的。在漢末曹魏之時(shí)，人們對(duì)人才的觀念與選拔的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生了巨大的變化。漢代選拔人才施行察舉制度，在經(jīng)學(xué)觀念占統(tǒng)治地位的漢代，考察德行、通于經(jīng)術(shù)成為選拔人才最重要的考核內(nèi)容。漢章帝曾下《四科取士詔》：“辟士四科：其一曰德行高妙，志節(jié)清白；二曰經(jīng)明行修，能任博士；三曰明曉法律，足以決疑，能案章覆問，才任御史；四曰剛毅多略，遭事不惑，明足照奸，勇足決斷，才任三輔令。皆存孝悌清公之行?！保?］P35在人才選拔的四種標(biāo)準(zhǔn)中，德行居第一位，經(jīng)術(shù)占第二位，根本沒有能寫文章這種才能的位置。人們雖然不免為美麗辭賦所吸引，甚至夸贊、陶醉，但是能文之士的地位始終不高，文辭只能作為修飾國家文政的邊緣而存在，能文之士要么像司馬相如一樣做一個(gè)御用文人，要么像班固一樣在東觀修史書，做一個(gè)刀筆文吏，能文與通暢仕途之間沒有什么聯(lián)系；甚至，單純的能文是如此的被人瞧不起，楊雄“自悔類倡”，身份低賤如此。到了東漢末年，情況發(fā)生了變化，由于朝廷腐敗，政權(quán)為宦官外戚所把持，無德無能之人充斥朝廷，名不符實(shí)，舊有的以德行為人才選拔的標(biāo)準(zhǔn)被破壞，進(jìn)而這種標(biāo)準(zhǔn)也受到人們的質(zhì)疑：“以漢之廣博，士民之眾多，朝廷之清明，上下之修治，而官無直吏，位無良臣。此非今世之無賢也，乃賢者廢錮而不得進(jìn)達(dá)于圣主之朝爾……貢士者，非復(fù)依其質(zhì)干，準(zhǔn)其才行也，直虛造空美，掃地洞說?！保?］P151-152由察舉制選上來的官吏，都是些無能之輩，舊有的標(biāo)準(zhǔn)受到懷疑，人們有必要思索新的選拔人才的標(biāo)準(zhǔn)；同時(shí)，在漢末軍閥戰(zhàn)亂之際，爭(zhēng)取、獲得人才是軍閥壯大自己力量的重要策略，就算是舊有的標(biāo)準(zhǔn)沒被破壞，德行高潔、通于經(jīng)術(shù)的人果真能夠在決定成敗的戰(zhàn)爭(zhēng)中發(fā)揮作用么？如何選拔名副其實(shí)、真正有用的人才成為政治家們不得不思考的問題。在這種需求之下，新的人才選拔標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)運(yùn)而生，人們不再以德行為尺度，而是從人的實(shí)際本質(zhì)、性情來判斷這個(gè)人是否有才能、適合于承擔(dān)什么職業(yè)。許劭《人物志?材理篇》：“質(zhì)性平淡，思心玄微，能通自然，道理之家也。質(zhì)性警徹，權(quán)略機(jī)捷，能理煩速，事理之家也。質(zhì)性和平，能論禮教，辨其得失，義禮之家也。質(zhì)性機(jī)解，推情原意，能適其變，情理之家也?！保?］P47人的本質(zhì)與性情是可以通過外在的顯現(xiàn)鑒察而出，比如通過外在體貌來鑒察：“骨植而柔者，謂之弘毅。弘毅也者，仁之質(zhì)也。氣清而朗者，謂之文理。文理者也，禮之本也。體端而實(shí)者，謂之貞固。貞固者也，信之基也。筋勁而精者，謂之勇敢。勇敢者也，義之決也。色平而暢者，謂之通微。通微也者，智之原也?！保?］P10（《九征篇》）而我們所要討論的文章，正好是能夠體現(xiàn)人物本質(zhì)性情的重要指標(biāo)之一。蕭子顯《文學(xué)傳論》：“文章者，蓋性情之風(fēng)標(biāo)，神明之律呂也?！保?］P907人們把性情與文章緊密地聯(lián)系在一起，認(rèn)為有什么樣的性情就會(huì)寫出什么樣的文章，文章是性情的外在顯現(xiàn)。曹丕《又與吳質(zhì)書》說王粲：“仲宣續(xù)自善于辭賦，惜其體弱，不足起其文?！保?］P66認(rèn)為王粲由于外在形體的弱質(zhì)，不能夠?qū)懗龃髿獾奈膩怼！妒勒f新語?文學(xué)》記載潘岳評(píng)價(jià)夏侯湛所作《周詩》：“此非徒溫雅，乃別見孝悌之性?！保?］P138潘岳從夏侯湛所作的詩看出他“孝悌”的性格層面來。建安七子去世后，曹丕非常傷心，常常看到七子之遺文就淚流而下：“間者歷覽諸子之文，對(duì)之^淚，既痛逝者，行自念也?！保?］P66正是因?yàn)槲氖侨说男郧榈耐庠陲@現(xiàn)，所以見其文如見其人，曹丕見七子之遺文如同七子之在眼前，能不落淚？文與人完全統(tǒng)一為一體，文如其人。因?yàn)椴苤参牟懦霰?，所以曹操曾三番幾次地想立曹植為太子。?dāng)性情可以決定一個(gè)人是否有才的時(shí)候，當(dāng)文章成為性情的重要外在顯現(xiàn)的時(shí)候，文章就與才能、仕途有了無法割舍的關(guān)系②，于是，這才導(dǎo)致士子們瘋狂地重視文章寫作，即曹植所說的“人人自謂握靈蛇之珠，家家自謂抱荊山之玉也”，以至于南朝時(shí)達(dá)到“膏腴子弟，恥文不逮。終朝點(diǎn)綴，分夜”［8］P5的地步。所以，文章能夠表現(xiàn)性情及其娛樂性質(zhì)都只是士子們此時(shí)熱衷文章寫作的一個(gè)方面的原因，而更深層次的，則是此時(shí)由文章而表現(xiàn)的性情可以和才能、仕途聯(lián)系在一起，實(shí)際性的用途極大刺激了文章寫作、追求別致文體的。

二、《典論?論文》所展現(xiàn)的文體觀

曹氏集團(tuán)是由施行上述新的人才選拔標(biāo)準(zhǔn)的曹操為首的政治集團(tuán)，在性情與才能緊密聯(lián)系的觀念下，曹氏集團(tuán)文人經(jīng)常詩賦宴飲，呈辭斗藝，以表現(xiàn)性情和才能。一方面，經(jīng)常寫作及以詩賦相斗，勢(shì)必會(huì)形成人們以自己獨(dú)特的寫作特長(zhǎng)、技巧和體貌為矜夸，同時(shí)對(duì)他人（包括古人）的寫作特長(zhǎng)、技巧及體貌有所認(rèn)識(shí)乃至進(jìn)行深入的玩味，也會(huì)對(duì)各種事類之文及詩賦的基本要求做到心中有數(shù)――以防止違反實(shí)用性的事類之文的基本事理意義或基本態(tài)度而招致別人的嘲笑。另一方面，既然不同的性情預(yù)示著不同的才能，所以文人們努力顯示自己與眾不同、獨(dú)特的性情，在文章上也就努力追求與眾不同的個(gè)體文體。這些，我們從曹丕的《典論?論文》中可以看到，曹丕對(duì)手下的能文之士進(jìn)行了品評(píng)：“王粲長(zhǎng)于辭賦，徐干時(shí)有齊氣，然粲之匹也。如粲之《初征》、《登樓》、《槐賦》、《征思》，干之《玄猿》、《漏卮》、《圓扇》、《橘賦》，雖張、蔡不過也。然于他文，未能稱是。琳、r之章表書記，今之雋也。應(yīng)`和而不壯；劉楨壯而不密。孔融體氣高妙，有過人者，然不能持論，理不勝辭，以至乎雜以嘲戲。及其所善，揚(yáng)、班儔也?！边@絕不是曹丕一時(shí)心血來潮的評(píng)論，這既是長(zhǎng)時(shí)期與眾文人逞詞斗志的較量中大家心里對(duì)彼此的寫作技能都有所估量的反映，又是人們?cè)噲D在創(chuàng)作中形成自己獨(dú)具一格的個(gè)體文體并試圖對(duì)他人的個(gè)體文體進(jìn)行把握的反映?！兜湔摗番F(xiàn)存殘篇中有兩條曹丕評(píng)論古人文章的記載：“或問屈原、相如之賦孰愈，曰：優(yōu)游案衍，屈原之尚也；窮侈極妙，相如之長(zhǎng)也。然原據(jù)托譬喻，其意周旋，綽有余度矣。長(zhǎng)卿、子云，意未能及已?！薄坝嘤^賈誼《過秦論》，發(fā)周秦之得失，通古今之制義，洽以三代之風(fēng)，潤(rùn)以圣人之化，斯可謂作者矣?！边@正是曹丕那一時(shí)代的人為形成自己的個(gè)體文體而學(xué)習(xí)、研討古人文體的表現(xiàn)。在這種壞境下，人們的注意力極大地轉(zhuǎn)移到了“文”上，于是，實(shí)用性的事類之文和表現(xiàn)性情的詩賦自然而然地就有必要被整合到“文”的層面上來：“夫文本同而末異，蓋奏議宜雅，書論宜理，銘誄尚實(shí)，詩賦欲麗。此四科之不同，故能之者偏也，惟通才能備其體?！彼麑⑹骂愔暮驮娰x都整合到同一層面上來――以“科”稱之。這不再像東漢桓范《事要論》中的《贊像》、《銘誄》、《序作》那樣為批判現(xiàn)實(shí)而寫，也不再像蔡邕的《獨(dú)斷》、《銘論》那樣為明晰典章制度而寫，更不像劉熙《釋名》那樣根本就沒有給“文”劃出一個(gè)獨(dú)立區(qū)域的想法。《典論?論文》這一個(gè)“科”字，體現(xiàn)了事類之文與詩賦能夠擁有一個(gè)獨(dú)立的范疇區(qū)域的觀念走向；每?jī)煞N使用性質(zhì)相近的“文”被劃為一“科”，奏議用于君王，書論用于真理，銘誄用于生活，詩賦用于性情。

同時(shí)，他對(duì)每一科用一個(gè)字來表達(dá)對(duì)其體貌的基本綱程：“雅”、“理”、“實(shí)”、“麗”，類與貌的結(jié)合，初步顯示了他對(duì)這些文類文體的認(rèn)識(shí)，這不是曹丕個(gè)人的想法，而是在長(zhǎng)期的創(chuàng)作中對(duì)經(jīng)常創(chuàng)作的事類之文與詩賦形成的普遍的心理衡量――不離大綱之意；而且他認(rèn)為在實(shí)際創(chuàng)作中想完全合乎這些文類文體的理想狀態(tài)是很有難度的，“惟通才能備其體”。《典論?論文》對(duì)文類文體的認(rèn)識(shí)是簡(jiǎn)單的，在當(dāng)時(shí)只要行文時(shí)能夠做到心中有數(shù)夠用就行了，還沒有更為細(xì)致的說明探究。其下又云：“文以氣為主，氣之清濁有體，不可力強(qiáng)而致。譬諸音樂，曲度雖均，節(jié)奏同檢，至于引氣不齊，巧拙有素，雖在父兄，不能以移子弟?！边@正是對(duì)形成個(gè)體文體的重要因素“氣”的闡釋。由上所分析，《典論?論文》既討論了各家的個(gè)體文體，又討論了文類文體，體現(xiàn)了人們的視角已經(jīng)正式轉(zhuǎn)移到文體上來，使《典論?論文》成為第一部具有文體學(xué)意義的著作。

三、《典論?論文》的結(jié)構(gòu)及其文體學(xué)導(dǎo)向意義

現(xiàn)在，我們?cè)購奈捏w觀的角度重新審視《文選》中所錄《典論?論文》的部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu)，茲文不長(zhǎng)，引如下（為了行文敘述方便，我們將這段文字分成若干小段并編上序號(hào)）：

“夫文人相輕，自古而然。傅毅之于班固，伯仲之間耳，而固小之，與弟超書曰：‘武仲以能屬文為蘭臺(tái)令史，下筆不能自休?！蛉松朴谧砸?，而文非一體，鮮能備善，是以各以所長(zhǎng)，相輕所短。里語曰：‘家有弊帚，享之千金。’斯不自見之患也。今之文人，魯國孔融文舉、廣陵陳琳孔璋、山陽王粲仲宣、北海徐干偉長(zhǎng)、陳留阮r元瑜、汝南應(yīng)`德、東平劉楨公干，斯七子者，于學(xué)無所遺，于辭無所假，咸以自騁驥J于千里，仰齊足而并馳，以此相服，亦良難矣。蓋君子審己度人，故能免于斯累，乃作《論文》。（1）

王粲長(zhǎng)于辭賦，徐干時(shí)有齊氣，然粲之匹也。如粲之《初征》、《登樓》、《槐賦》、《征思》，干之《玄猿》、《漏厄》、《圓扇》、《橘賦》，雖張、蔡不過也。然于他文，未能稱是。陳琳、阮r之章表書記，今之雋也。應(yīng)`和而不壯，劉楨壯而不密?？兹隗w氣高妙，有過人者，然不能持論，理不勝詞，以至乎雜以嘲戲，及其時(shí)有儔也。常人貴遠(yuǎn)賤近，向聲背實(shí)，又患于自見，謂己為賢。（2）

夫文本同而末異，蓋奏議宜雅，書論宜理，銘誄尚實(shí)，詩賦欲麗，此四科不同，故能之者偏也。唯通才能備其體。（3）

文以氣為主，氣之清濁有體，不可力強(qiáng)而致。譬諸音樂，曲度雖均，節(jié)奏同檢，至于引氣不齊，巧拙有素，雖在父兄，不能以移子弟。（4）

蓋文章經(jīng)國之大業(yè)，不朽之盛事。年壽有時(shí)而盡，榮樂止乎其身，二者必至之常期，未若文章之無窮。是以古之作者，寄身于翰墨，見意于篇籍，不假良史之辭，不托飛馳之勢(shì)，而聲名自傳于后。故西伯幽而演《易》，周旦顯而制《禮》，不以隱約而弗務(wù)，不以康樂而加思。夫然，則古人賤尺璧而重寸陰，懼乎時(shí)之過已，而人多不強(qiáng)力，貧賤則懾于饑寒，富貴則流于逸樂，遂營(yíng)目前之務(wù)，而遺千載之功。日月逝于上，體貌衰于下，忽然與萬物遷化，斯志士之大痛也。融等已逝，唯干著論成一家言?！保?）

第（1）部分，敘述作《論文》的緣由。他感嘆：“文非一體，鮮能備善。”文類文體眾多，個(gè)人難以達(dá)到所有文類文體的理想狀態(tài)，像建安七子那樣能夠做到各有所長(zhǎng)，已經(jīng)很不容易了，他感慨為文之難，于是作《論文》。第（2）部分，對(duì)建安七子的個(gè)體文體進(jìn)行評(píng)述?！靶旄蓵r(shí)有齊氣”、“應(yīng)`和而不壯”、“劉楨壯而不密”、“孔融體氣高妙”這幾個(gè)是直接評(píng)論了這四個(gè)人的個(gè)體文體；“王粲長(zhǎng)于辭賦”、“陳琳、阮r之章表書記”這兩句是從二人所擅長(zhǎng)的文類的角度去說的，但是曹丕絕不是在羅列文類，而是由二人最突出的文類去想見二人之文體的意思。（3）（4）兩部分講如何形成個(gè)體文體。（3）講文類文體，這是本體論，只有掌握了所寫文類的基本綱領(lǐng)（文類文體），才能保證創(chuàng)作朝著正確的方向走下去。（4）講影響形成個(gè)體文體的重要因素――“氣”，他認(rèn)為個(gè)體文體與個(gè)人的先天之“氣”（秉性、氣格等）有直接關(guān)系，先天早已決定，不是后天可以強(qiáng)求的。也就是說，一個(gè)人有什么樣的“氣”，就已經(jīng)注定了他的“文”能夠呈現(xiàn)出什么樣的文體來?！拔摹迸c“人”直接掛鉤，甚至有合一的意味。（3）屬于體的層面，（4）屬于用的層面，（3）與（4）共同形成了體用一如的文體觀結(jié)構(gòu)。第（5）部分論述了各種文類所形成的文章總體的地位問題――“蓋文章經(jīng)國之大業(yè)，不朽之盛事”。

除了《文選》上的節(jié)錄以外，嚴(yán)可均《全三國文》還有幾條從《北堂書鈔》和《藝文類聚》上輯來的語句：

“李尢字伯宗，年少有文章。賈逵薦尢有相如、楊雄之風(fēng)，拜蘭臺(tái)令史，與劉珍等共撰《漢記》。（6）

議郎馬融，以永興中帝獵廣成，融從。是時(shí)北州遭水潦、蝗蟲，融撰《上林頌》以諷?！保?）

觀此兩條，每條頗有先述作家生平小傳，后述作家所作文章名之意，這與晉代以來各種《文章志》的寫法是頗為相似的。曹丕不是在寫作家小傳，也不是簡(jiǎn)單羅列作家作品，而是由作品想見其文體，體現(xiàn)了第（4）部分所說的“人”與“文”合一的觀念。

綜上所述，曹丕《典論?論文》顯示了時(shí)人對(duì)個(gè)體文體的高度重視（開篇即談），體現(xiàn)了時(shí)人對(duì)文類文體的把握，表達(dá)了對(duì)形成個(gè)體文體的重要因素“氣”的理解，顯現(xiàn)了對(duì)文體的體用一如結(jié)構(gòu)的思維方式，提高了文章總體的地位，與經(jīng)國大業(yè)相提并論，昭示中國古代文體學(xué)向深入、細(xì)致的橫向發(fā)展的走向：既體現(xiàn)了人們研究文章本體（文類文體）的可能，又顯現(xiàn)了人們展示個(gè)體文體的可能，以及二者兼之的的體用一如的文體理論走向的可能。從個(gè)體文體而言，此后文人爭(zhēng)相追求文體個(gè)性，形成了“謝靈運(yùn)體”、“吳均體”、“宮體”等名號(hào)，并出現(xiàn)了像鐘嶸《詩品》那樣以品評(píng)古今文人五言詩的個(gè)體文體的著作；從文類文體而言，此后不斷有人為著寫作的方便編纂文章總集，出現(xiàn)了像摯虞《文章流別集》和蕭統(tǒng)《文選》那樣的典范；從體用一如的文體理論來看，出現(xiàn)了像陸機(jī)《文賦》與劉勰《文心雕龍》那樣將文類文體和如何形成個(gè)體文體融為一爐的文體學(xué)著作。曹丕《典論?論文》初呈乍現(xiàn)了古代文體學(xué)的各個(gè)方面的內(nèi)容，魏晉以來的古代文體學(xué)正是沿著《典論?論文》的走向發(fā)展而完善，并在南朝達(dá)到繁盛階段。

注釋：

①文類文體與個(gè)體文體：現(xiàn)代文體學(xué)術(shù)語。陶東風(fēng)在《文體演變及其文化意味》（云南人民出版社，1999.7）一書中解釋這兩個(gè)詞語：文類文體是指“對(duì)某一文學(xué)類型（如詩歌）區(qū)別于其他文學(xué)類型（如小說）的文體特征的概括”，個(gè)體文體是指“對(duì)單個(gè)作品的文體特征的概括”。

②關(guān)于六朝文章與人才觀念的關(guān)系，林童照《六朝人才觀念與文學(xué)》（文津出版社有限公司，1995）中有詳論。

參考文獻(xiàn)：

［1］嚴(yán)可均輯.全三國文.商務(wù)印書館，2006.后文中凡有再用曹丕《典論?論文》中之引文，不再另行作注.

［2］魯迅.漢文學(xué)史綱要.上海古籍出版社，2005.

［3］嚴(yán)可均輯.全后漢文.商務(wù)印書館，2006.

［4］王符著.汪繼培箋.潛夫論箋校正.中華書局，1985.

［5］許劭.人物志.上海三聯(lián)書店，2007.

［6］蕭子顯.南齊書.中華書局，1972.

典權(quán)制度論文范文第4篇

關(guān)鍵詞: 股東除名 有限責(zé)任公司 價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn) 法定除名事由 除名決議

前 言

股東除名制度，最早出現(xiàn)于商業(yè)合伙、無限公司等以無限責(zé)任為特點(diǎn)的商業(yè)主體中，目的是解決股東個(gè)人行為能力或債務(wù)承擔(dān)能力減損，危及其他股東利益的問題；或者作為打破公司僵局中解散公司的替代措施，以求盡量維持企業(yè)存續(xù)。其主要但非完全是一種企業(yè)內(nèi)部沖突解決機(jī)制，也包含對(duì)無力承擔(dān)無限責(zé)任的股東的淘汰功能。其特點(diǎn)是針對(duì)股東的身份，而非財(cái)產(chǎn)權(quán)利發(fā)生作用，目的是將某一股東從企業(yè)投資團(tuán)隊(duì)中剔除出去。同時(shí)，除名追求一種強(qiáng)制性，即在滿足條件的情況下，不考慮被除名股東的意見而剝奪其股東身份。

有限責(zé)任公司作為較晚出現(xiàn)的一種公司形態(tài)，是法學(xué)家為填補(bǔ)合伙與股份有限公司間的空白，同時(shí)發(fā)揮人合性在企業(yè)管理和有限責(zé)任在吸引投資方面的優(yōu)勢(shì)而設(shè)計(jì)出的企業(yè)形態(tài)。相比于合伙，有限責(zé)任公司的股東不再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，所以法律對(duì)其個(gè)人行為能力與債務(wù)承擔(dān)能力的要求并不嚴(yán)格。但是相比于股份有限公司強(qiáng)調(diào)的“所有權(quán)”與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，有限責(zé)任公司中卻普遍存在著股東兼任董事、監(jiān)事，公司“所有者”親自參與公司管理的情況。而且有限責(zé)任公司的股權(quán)分布往往相對(duì)集中，大股東和幾個(gè)股東的聯(lián)合就可以在公司決策中形成多數(shù)票。這些特點(diǎn)都導(dǎo)致一個(gè)共同的結(jié)果，就是股東的個(gè)人行為就可能影響公司的運(yùn)營(yíng)，乃至將公司拖入無法維持的境地。因此，為平衡單一股東在有限責(zé)任公司的影響力，防止其利用股東權(quán)利或管理者身份侵害公司和其他股東利益，隨著公司法制的發(fā)展，許多國家都將源于無限責(zé)任企業(yè)的股東除名制度逐漸引入到有限責(zé)任公司中。同時(shí)，雖然受到公法的較多關(guān)注，有限責(zé)任公司仍是股東自愿投資設(shè)立的團(tuán)體法人，無論從社團(tuán)法還是合同法的角度觀察，公司章程都是公司運(yùn)行、管理和內(nèi)部沖突解決的重要依據(jù)。所以在一定程度上承認(rèn)公司章程對(duì)股東身份，包括其除名的規(guī)定的效力，也是許多國家有限公司法的普遍做法。

反觀我國有限責(zé)任公司，同樣存在“所有者管理”，股權(quán)分布集中等特點(diǎn)，股東借管理者身份之便侵害公司利益、濫用股東權(quán)利、大股東壓制小股東等問題相比他國有過之而無不及。但有關(guān)公司法制卻相對(duì)薄弱。例如在濫用股東權(quán)利給公司和其他股東造成損失方面，僅規(guī)定了侵權(quán)法中的損害賠償責(zé)任，保護(hù)程度不及一般民事權(quán)利。另一方面，公司法允許異議股東通過股權(quán)回購方式退出公司，也允許股東在公司僵局情況下請(qǐng)求解散公司，卻唯獨(dú)不允許在一定情況下將對(duì)公司和其他股東利益造成嚴(yán)重?fù)p害的個(gè)別股東剔除出去。其結(jié)果是要么公司和多數(shù)股東的利益得不到完整的保護(hù)，受害的股東最多只能“用腳投票”，要么忍無可忍的股東提起解散公司之訴，讓公司、所有股東和雇員為個(gè)別股東的行為買單。而引入股東除名制度，不僅可以加強(qiáng)對(duì)股東不當(dāng)行為的追究力度，例如允許公司將長(zhǎng)期欠繳出資的股東除名，其威懾力將遠(yuǎn)比現(xiàn)有的僅要求欠繳出資股東承擔(dān)違約責(zé)任大得多；而且也將在很多情況下成為解散公司的替代手段?？烧f股東除名制度是極大的緩和了現(xiàn)有有限責(zé)任公司內(nèi)部沖突解決體系的落差。

迄今為止，國內(nèi)已有多篇論述談及有限責(zé)任公司的股東除名問題。較早的有律師董紅海的《有限責(zé)任公司股東（自然人）能否被“除名”》，法官劉炳榮的《論有限責(zé)任公司股東除名》，教師成的《論有限責(zé)任公司股東的除名》等，在舊公司法的背景下討論了在我國建立有限責(zé)任公司股東除名制度的必要性和可行性。2007年，中國政法大學(xué)民商法碩士齊爽在其畢業(yè)論文《有限責(zé)任公司股東除名權(quán)制度研究》中比較完整和系統(tǒng)的論述了股東除名制度的內(nèi)涵和理論基礎(chǔ)，并設(shè)計(jì)了除名制度的大體框架。2008年，葉林老師在其論文《公司股東出資義務(wù)研究》中從有效解決股東欠繳出資的立場(chǎng)出發(fā)，呼吁引入有限責(zé)任公司股東除名制度。同年，中國政法大學(xué)民商法學(xué)博士劉德學(xué)在其畢業(yè)論文《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》中深入、全面地介紹了歐洲德、法、意、比利時(shí)等國家包括人合公司（主要指商業(yè)合伙和無限、兩合公司）與資合公司（有限責(zé)任公司和股份有限公司）的股東除名制度，并對(duì)股東除名的事實(shí)前提、除名程序和法律后果作了專門的分析，應(yīng)屬至今為止大陸學(xué)者在該領(lǐng)域最全面的比較法研究成果。[1]以上論述都不同程度的指出了我國公司法在股東行為規(guī)范上的不足，充分闡明了在我國建立有限責(zé)任公司股東除名制度的必要性。同時(shí)，在劉炳榮、齊爽和劉德學(xué)的論述中，還特別就有限責(zé)任公司股東除名的理論基礎(chǔ)進(jìn)行了詳細(xì)分析。

有鑒于此，本文將主要站在過往學(xué)者研究的基礎(chǔ)上，對(duì)有限責(zé)任公司股東除名的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)和事由、具體制度設(shè)計(jì)和運(yùn)行中的問題及解決、需要考慮的特殊問題——如“除名決議異議股東的退出機(jī)制”等問題進(jìn)行深入的討論。相反學(xué)者討論較為成熟，大多形成共識(shí)的如股東除名的理論基礎(chǔ)、引入制度的必要性等問題，本文將僅在有新意的角度——如從我國現(xiàn)有公司法體系內(nèi)尋找有限責(zé)任公司股東除名的基礎(chǔ)及適用空間——提出自己的見解。

第1章 有限責(zé)任公司股東除名制度的基本概念

1.1 有限責(zé)任公司股東除名制度的內(nèi)涵

學(xué)者對(duì)于股東除名的定義較為豐富，具體表述有“除名，是股東被迫地脫離公司，其基本理念乃在于藉由除名，以確保公司存在的價(jià)值及其他股東繼續(xù)經(jīng)營(yíng)公司的權(quán)益，所以，公司除名權(quán)，可說是股東集體性的防衛(wèi)權(quán)”[2]；“股東除名是指股東在不履行股東義務(wù)，出現(xiàn)法律規(guī)定的情形下，公司依照法律規(guī)定的程序，將該股東從股東名冊(cè)中刪除，強(qiáng)制其退出公司，終止其與公司和其他股東的關(guān)系，絕對(duì)喪失其在公司的股東資格的法律制度”[3]；“有限責(zé)任公司股東的除名指基于法定事由，將有限責(zé)任公司某一股東開除出公司，它是被除名股東以外的公司股東作為一個(gè)整體作出的強(qiáng)制性決定”[4]；“除名意指將與本人的意思相反，強(qiáng)制剝奪其社員資格的其它社員的自治性意思決定?！盵5]

本文認(rèn)為，對(duì)于股東除名的多種定義和其差異，首先來自于“股東除名”這一名詞的理解。在各種學(xué)者的定義中，有些將股東除名作為一種行為進(jìn)行解釋，強(qiáng)調(diào)除名股東的動(dòng)態(tài)過程——如楊君仁、成所言；有些對(duì)整個(gè)股東除名制度進(jìn)行解釋，說明其是一種怎樣的法律制度——如劉炳榮言；還有從除名決定的法律屬性的角度作出定義的——如韓國李哲松。此外在劉德學(xué)博士的著作中，直接以“除名權(quán)”為切入，通過分析其權(quán)利屬性和特征界定其范疇。[6]這些定義都較全面地體現(xiàn)了除名制度的內(nèi)涵，總體而言也對(duì)股東除名的特點(diǎn)形成了共識(shí)，如除名的強(qiáng)制性，除名的結(jié)果是喪失股東身份等，但不同的出發(fā)點(diǎn)使各個(gè)定義在表述重點(diǎn)上存在分歧，使人無法準(zhǔn)確把握“股東除名”到底是什么東西?；蛘哒f，在對(duì)股東除名進(jìn)行定義以前，有必要明確所做定義的切入角度。

其次，股東除名作為從合伙法發(fā)展起來的制度，其存在形態(tài)是豐富多樣的。例如就除名的事由而言，在合伙法上就包括特定的股東行為和股東自身情況的改變——如喪失行為能力等，在有限責(zé)任公司法上也區(qū)分法定和公司章程約定兩大類事由出處；就除名的決定者而言，也存在由公司決定和必須請(qǐng)求法院裁決等兩種方式。若考慮股東除名的類似制度，如德國有限公司法上的延遲繳付出資而強(qiáng)制喪失出資歸公司的制度和比利時(shí)法上少數(shù)股東強(qiáng)制購買被除名股東股份的請(qǐng)求之訴的制度，則除名問題就遠(yuǎn)非上文所列的某一定義所能涵蓋的了。同時(shí)，有限責(zé)任公司有其自身特點(diǎn)，除名制度在其中的形態(tài)和所需發(fā)揮的功能也與合伙、無限或兩合公司中的不完全相同。因此明確有限責(zé)任公司股東除名制度的內(nèi)涵，必須建立在針對(duì)該類企業(yè)的專門除名制度設(shè)計(jì)——這需要充分考慮有限責(zé)任公司人合性與資合性相結(jié)合的特點(diǎn)——的基礎(chǔ)之上。簡(jiǎn)言之，學(xué)者需要做的不是提出某一股東除名制度的定義，再設(shè)計(jì)相應(yīng)的制度，而是進(jìn)行相反的過程。

有鑒于此，本文將以有限責(zé)任公司股東除名這一制度為對(duì)象，通過分析該制度的基本框架、主體、法律后果及作用，明確其內(nèi)涵。

1.1.1 有限責(zé)任公司股東除名制度運(yùn)行的基本框架

如前所述，股東除名制度的具體形態(tài)是較為豐富的，為便于理清脈絡(luò)，本文先簡(jiǎn)單描述擬設(shè)計(jì)的我國有限責(zé)任公司股東除名制度的基本框架，有關(guān)具體的問題的分析和論述將在后文展開。

本文希望建立的有限責(zé)任公司的股東除名制度，其目的在于驅(qū)逐對(duì)公司造成嚴(yán)重?fù)p害的股東，保障公司的正常發(fā)展。當(dāng)股東行為滿足法定或章程約定的除名事由，如長(zhǎng)期欠繳出資，濫用股東權(quán)利，利用所處的管理崗位之便假公濟(jì)私時(shí)，其他股東可在例行股東會(huì)或?qū)ｉT召集的臨時(shí)股東會(huì)上依據(jù)專門的表決機(jī)制，通過公司對(duì)前述股東實(shí)施除名。除名作為公司的決定，自通知送達(dá)被除名股東之日起生效，即刻發(fā)生被除名股東的股東身份喪失的法律效果。隨后，公司和被除名股東將依據(jù)專門的定價(jià)程序，就強(qiáng)制回購或轉(zhuǎn)讓其股份達(dá)成協(xié)議。若處理被除名股份不導(dǎo)致公司減資，則除名程序自股份交易結(jié)束時(shí)終止。若導(dǎo)致減資，則觸發(fā)向相應(yīng)的債權(quán)人保護(hù)程序。如果被除名股東對(duì)除名決定或股份定價(jià)有異議，可在專門訴訟時(shí)效內(nèi)請(qǐng)求法院裁決撤銷公司決議或重新定價(jià)。

1.1.2 有限責(zé)任公司股東除名制度的主體

有限責(zé)任公司股東除名制度的主體是公司，而非被除名股東之外的其它股東。

必須承認(rèn)，有限責(zé)任公司的人合性是催生其股東除名制度的主要原因，這種人合性不可避免的表現(xiàn)為“股東間有著相互信任的關(guān)系” [7]。但是，建立除名制度并不僅僅是為了維護(hù)這種信任關(guān)系，或者說僅僅是為了保證股東間的愉快合作。而是一方面，法律為了“沿襲人合性企業(yè)組織的一些特點(diǎn)而（對(duì)有限責(zé)任公司）做了某些特殊制度安排，如股東人數(shù)有上限規(guī)定、股東轉(zhuǎn)讓股份須經(jīng)過一定的嚴(yán)格程序等，”[8]另一方面，有限責(zé)任公司在所有者與經(jīng)營(yíng)者分離、完整的董事、監(jiān)事機(jī)構(gòu)設(shè)置和信息披露等資合性公司原則方面有所緩和。其共同結(jié)果是股東很容易直接介入公司管理或者說現(xiàn)實(shí)中或多或少的，股東不僅通過行使股東權(quán)利的方式影響著公司利益。這就導(dǎo)致相比于股份公司，有限責(zé)任公司股東可能的“破壞力”要大得多，自然也需要更嚴(yán)格和全面的規(guī)范機(jī)制。

進(jìn)一步，在充分承認(rèn)有限責(zé)任公司人合性特點(diǎn)基礎(chǔ)上，不能忘記其本質(zhì)仍是由有限責(zé)任決定的資合性企業(yè)。公司本身是由股東投資建立起的具有獨(dú)立人格的法人，法律在公司正常運(yùn)營(yíng)的情況下，除及時(shí)足額繳納出資外并未要求股東承擔(dān)其它特殊義務(wù)，尤其是不存在與其它股東“精誠合作”或“相互信任”的義務(wù)。[9]因此一方面，有限責(zé)任公司不同于沒有法人地位的合伙企業(yè)，其對(duì)外以自身資產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，對(duì)內(nèi)以獨(dú)立人格與股東建立法律關(guān)系，具有除名股東的權(quán)利能力和行為能力。另一方面，每個(gè)股東都以其出資對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，形成對(duì)內(nèi)僅存在于公司和股東之間的投資法律關(guān)系。新股東進(jìn)入公司雖然要經(jīng)過其它股東同意，但其是簽署公司章程，承諾向公司投資，而與其它股東沒有建立實(shí)質(zhì)的契約關(guān)系。因此，股東間可以是陌路人，而除名股東的決定需要由公司，而非哪怕是其它股東全體做出。

當(dāng)然，實(shí)際操作上公司意志應(yīng)由股東會(huì)形成，但不同主體對(duì)應(yīng)不同法律關(guān)系。例如在被除名股東對(duì)除名決定提出異議之訴時(shí)，被告就應(yīng)是公司而非其它股東或其整體。另外主體的確定也影響除名事由正當(dāng)性的判定，因?yàn)橹挥泄蓶|侵害公司利益的行為，才能被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)某掠?。而僅僅是股東間的矛盾，即使非常尖銳，如一名股東因私人恩怨殺害另一名股東，也很難成為正當(dāng)?shù)某掠?。此外有國家?guī)定除名須經(jīng)法院裁決。[10]但這里的強(qiáng)調(diào)的是權(quán)利行使須經(jīng)司法程序，也就是所謂的形成訴權(quán)，提起除名之訴的主體仍應(yīng)是公司。

1.1.3 股東除名的法律后果

股東除名的法律后果，簡(jiǎn)單來說即被除名股東喪失股東身份，這也是除名制度的價(jià)值所在。正如學(xué)者所說，“股東除名解決的是股東的身份和資格問題，而不是股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)問題，針對(duì)股東資格。并未針對(duì)出資額?！盵11]這種先解決身份，后解決財(cái)產(chǎn)的處理方式，也正是股東除名和其他股東退出機(jī)制，如異議股東的股份回購請(qǐng)求權(quán)的重要差別。同時(shí)，“股東權(quán)利可簡(jiǎn)稱為成員權(quán)。成員權(quán)是以社團(tuán)成員之身份所享有的各種權(quán)利……股東的成員權(quán)可衍生出復(fù)雜的具體權(quán)利形式，但若脫離了對(duì)于成員權(quán)的依附，都無法持續(xù)地獨(dú)立存在?！盵12]因此一旦通過除名剝奪了股東資格，股東在公司內(nèi)基于其身份所享有的各項(xiàng)權(quán)利都將喪失。

值得注意的是，有限責(zé)任公司的股東往往擔(dān)任某些公司職務(wù)，這些職務(wù)不是股東權(quán)的一部分，是否也應(yīng)在股東除名是一并免除。本文認(rèn)為，理論上公司管理職務(wù)與股東權(quán)沒有必然聯(lián)系，其免除不是股東除名的必然結(jié)果。但是一方面股東被除名往往與其特定的管理身份相聯(lián)系，正是因?yàn)榇嬖谥苯庸芾砉镜臋C(jī)會(huì)，股東才由機(jī)會(huì)對(duì)公司造成必須將之除名的重大損害。另一方面，除名股東是一種嚴(yán)重的公司沖突解決機(jī)制，很難想象其他股東能夠容忍被除名股東繼續(xù)在公司擔(dān)任要職。而且，有限責(zé)任公司法并未要求公司管理者必須是股東，如果有必要，其他股東大可在除名后再將被除名股東招聘回來。因此，不妨直接在股東除名的過程中一并免除被除名股東的公司職務(wù)。

除喪失股東身份外，多數(shù)學(xué)者還承認(rèn)在除名決議生效后，被除名股東獲得一種“股份收買請(qǐng)求權(quán)”，即被除名股東有權(quán)要求公司以合理價(jià)格收購其股份。[13]應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，“除名時(shí)股東喪失的僅僅是股東資格，財(cái)產(chǎn)權(quán)并沒有喪失?！盵14]各國立法也普遍承認(rèn)被除名股東的財(cái)產(chǎn)利益并注意保護(hù)這種利益不被侵害，只有極特別情況，如《德國有限責(zé)任公司法》第21至25條規(guī)定的滯納出資股東被除名時(shí)，其已付款項(xiàng)可以收歸公司所有。

最后，除名股東以股東對(duì)公司利益嚴(yán)重?fù)p害為前提，其出現(xiàn)往往伴隨著違約及侵權(quán)法律關(guān)系。如依據(jù)公司法第20條第二款產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任和第28條第二款產(chǎn)生的違約責(zé)任。這些責(zé)任由被除名股東以個(gè)人身份承擔(dān)，雖無股東身份不可能產(chǎn)生，但在被剝奪股東身份后也不應(yīng)免除。其原理就像政府官員瀆職犯罪，在被免除行政職務(wù)后仍需承擔(dān)民事和刑事責(zé)任一樣。但是以股東身份為基礎(chǔ)承擔(dān)的法定義務(wù)，如組織清算的義務(wù)和公司章程規(guī)定的例如競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，自股東資格喪失時(shí)起當(dāng)為免除。

綜上所述，本文可以就我國有限責(zé)任公司股東除名制度作如下定義：有限責(zé)任公司股東除名制度，就是允許公司在法定事由或章程約定的正當(dāng)除名事由發(fā)生時(shí)，強(qiáng)制剝奪公司股東的股東資格和公司職務(wù)，使其退出公司的法律制度。

1.2 有限責(zé)任公司股東除名權(quán)

1.2.1 除名股東是法律賦予公司的一項(xiàng)權(quán)利

有限責(zé)任公司股東除名制度以法律的形式賦予公司這樣一種自由，即當(dāng)股東的行為對(duì)公司利益產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害時(shí)，公司可以將股東除名以保護(hù)自己的利益。稱其為自由，因?yàn)楣緦?duì)股東行為的追究不同于公權(quán)力對(duì)犯罪行為的追究，其可以選擇這種方式保護(hù)自身利益，也可以以其他方式解決問題，或者單純的忍受。因此本文認(rèn)為將股東除名對(duì)于公司而言，符合“權(quán)利就是服務(wù)于民事主體特定利益的實(shí)現(xiàn)或維持，由法律之力保證實(shí)現(xiàn)的自由”[15]的描述，是一種民事權(quán)利。

1.1.2 股東除名權(quán)主要是形成權(quán)

進(jìn)一步，就本文所設(shè)計(jì)的股東除名制度而言，行使除名權(quán)直接導(dǎo)致股東與公司間的投資法律關(guān)系解除，應(yīng)屬“當(dāng)事人一方可以依自己的意思表示使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)”[16]的情況，即股東除名權(quán)是一種形成權(quán)。同時(shí)，“根據(jù)權(quán)利的行使是否需要通過訴訟程序，形成權(quán)可以區(qū)分為形成權(quán)與形成訴權(quán)，前者如合同解除權(quán)，后者如債權(quán)人的撤銷權(quán)?！盵17]則本文所稱除名權(quán)應(yīng)是狹義的形成權(quán)，而如德國商法典對(duì)無限公司的除名規(guī)定——“在某特定股東身上發(fā)生的某種事實(shí)嚴(yán)重影響到共同目的的實(shí)現(xiàn)，以至于其他股東無法容忍該股東繼續(xù)留在公司之內(nèi)，多數(shù)股東可請(qǐng)求法院將股東除名”[18]，則屬于形成訴權(quán)。

當(dāng)然，確認(rèn)股東除名權(quán)為形成權(quán)不等于其行使不受約束或不承擔(dān)義務(wù)。相反，正因?yàn)樾纬蓹?quán)對(duì)法律關(guān)系直接產(chǎn)生影響，法律對(duì)其行使總是附加苛刻條件的。就股東除名權(quán)而言，公司往往在除名前需履行充分溝通和適當(dāng)容忍、警告的義務(wù)，并以“無其他解決辦法”為前提。但形成權(quán)的本質(zhì)是一旦權(quán)利有效行使即可改變法律關(guān)系，而對(duì)除名權(quán)行使的種種前置條件，嚴(yán)格說來不是行使權(quán)利的過程，而是獲得行使權(quán)利資格的過程。這就好像合同法第47、48條賦予相對(duì)人撤銷權(quán)但又要求其必須“善意”一樣，公司在除名股東前也必須擁有足夠的正當(dāng)性。另一方面，股東在被除名后獲得“股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)”，這類似于過錯(cuò)方在對(duì)方行使合同解除權(quán)后仍可能擁有的不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，[19]也不對(duì)除名權(quán)是形成權(quán)的界定構(gòu)成影響。

值得注意的是，在某種特殊的除名制度設(shè)計(jì)下，如葡萄牙商法典242條，除名權(quán)的形成權(quán)屬性會(huì)受到影響?！案鶕?jù)該法典第242條第3款的規(guī)定，在法院的除名判決確定后三十日期限內(nèi)，公司應(yīng)當(dāng)將被除名股東在公司中的出資銷除，或者是由公司取得或使第三人取得該出資，否則有關(guān)的除名判決失效。因此，除名判決本身并不直接導(dǎo)致股東資格的喪失，而只是構(gòu)成公司實(shí)現(xiàn)股東除名的必要執(zhí)行名義。在法院判決生效后至有關(guān)的措施(出資的銷除或公司或他人取得出資)實(shí)行前，股東仍然保留其股東身份。”[20]這種情況下，雖然剝奪股東資格仍不考慮被除名股東的意思，也不需要其輔助，但公司在除名之訴結(jié)束后須履行相應(yīng)的股份安置義務(wù)才能實(shí)現(xiàn)其目的，即義務(wù)成為除名權(quán)行使的一部分，則不符合典型形成權(quán)的要求了。

除名權(quán)作為一種形成權(quán)，具有單方性和強(qiáng)制性，即由公司一方作出決定即可改變投資法律關(guān)系，由此形成對(duì)股東行為的規(guī)制，達(dá)到公司自我保護(hù)的目的。但形成權(quán)不等于處罰權(quán)，不能簡(jiǎn)單理解行為是單方強(qiáng)制作出的，就是對(duì)另外一方的處罰。除名權(quán)是否具有處罰性，要結(jié)合依據(jù)的除名事由進(jìn)行具體分析。例如因股東長(zhǎng)期欠繳出資而將其除名，在很大程度上可以從合同法根本性違約而導(dǎo)致“合同解除”的角度進(jìn)行理解，此時(shí)公司除名股東，可認(rèn)為是解除與股東的投資法律關(guān)系，則僅僅是合同解除權(quán)的行使很難認(rèn)為具有處罰性。依據(jù)公司章程規(guī)定而進(jìn)行的除名也具有這類特征。相反，對(duì)于因股東行為對(duì)公司利益造成重大損害，如濫用股東權(quán)利、負(fù)擔(dān)管理職責(zé)而進(jìn)行競(jìng)業(yè)行為等侵權(quán)類事由，則侵權(quán)的基本責(zé)任承擔(dān)方式是損害賠償，除名股東作用于身份關(guān)系的解除，對(duì)于公司既有損害的彌補(bǔ)并無意義——當(dāng)然，侵權(quán)行為可能持續(xù)，公司除名股東可能是基于對(duì)未來不受進(jìn)一步侵害的考慮，但是不能排除股東未來不再事實(shí)侵權(quán)行為的可能——?jiǎng)t被除名股東承擔(dān)的是其侵權(quán)責(zé)任之外的，額外的身份關(guān)系責(zé)任，應(yīng)當(dāng)說是一種處罰。最后，在除名權(quán)的處罰性方面劉炳榮在其論述也有提及，但本文認(rèn)為其第一點(diǎn)理由：“股東除名的處罰性表現(xiàn)在股東身份上”[21]，沒有區(qū)分具體的除名事由情況，太過籠統(tǒng)；第二點(diǎn)理由：“股東除名的處罰性還表現(xiàn)在股東被除名后還要承擔(dān)作為股東的義務(wù)和責(zé)任”[22]沒有對(duì)“義務(wù)和責(zé)任”作具體說明，而股東義務(wù)主要是出資義務(wù)，在除名后當(dāng)然免除；其他如（欠繳出資）違約責(zé)任、（濫用股東權(quán)利）侵權(quán)責(zé)任，只是“具有股東身份才可能產(chǎn)生的責(zé)任”，是股東的個(gè)人責(zé)任，不能稱為“股東義務(wù)和責(zé)任”，因此不知所指為何。

注釋:

[1] 以上論文皆可通過“中國知網(wǎng)”（cnki.net）中的“中國期刊全文數(shù)據(jù)庫”，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”和“中國優(yōu)秀碩士論文全文數(shù)據(jù)庫”搜索獲得。

[2] 楊君仁 著：《有限公司股東退股與除名》，神州圖書出版有限公司，2000年版，117頁。

[3] 劉炳榮：《論有限責(zé)任公司股東除名》，載《廈門大學(xué)法律評(píng)論》第8輯，廈門大學(xué)法律出版社2004年6月版，426頁。

[4] 成：《有限責(zé)任公司股東的除名》，載《西南民族大學(xué)學(xué)報(bào) 人文社科版》，2005年第9期，102頁。

[5] （韓）李哲松 著，吳日煥 譯：《韓國公司法》，中國政法大學(xué)出版社，2000年1月版，128頁。

[6] 參見 劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”，7頁。

[7] （德）卡爾 拉倫茨 著，王曉曄 邵建東 程建英 徐國建 謝懷栻 譯：《德國民法通論》（上），法律出版社，2003年1月版，190頁。轉(zhuǎn)引自 齊爽：《有限責(zé)任公司股東除名權(quán)制度研究》，“中國優(yōu)秀碩士論文全文數(shù)據(jù)庫”，6頁。

[8] 葉林　段威：《論有限責(zé)任公司的性質(zhì)及立法趨向》，現(xiàn)代法學(xué)，2005年1月第27卷第一期，58頁。

[9] 有觀點(diǎn)認(rèn)為有限公司股東須對(duì)公司和其它股東承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)，參見 劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”，79頁。但本文認(rèn)為這種所謂的忠實(shí)義務(wù)，無非是不侵害公司和其它股東利益，不濫用股東權(quán)利，在強(qiáng)度上未超出一般的誠實(shí)信用范疇，不足以成為股東的一項(xiàng)特殊義務(wù)，只不過是一般民事不作為義務(wù)在有限公司股東身上的別稱。

[10] 如葡萄牙商法典，參見 劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”，88頁。

[11] 楊君仁：《論有限責(zé)任公司之退股與除名及其法政策上之建議》，中原財(cái)經(jīng)法學(xué)，2000年第5期。轉(zhuǎn)引自劉炳榮：《論有限責(zé)任公司股東除名》，載《廈門大學(xué)法律評(píng)論》第8輯，廈門大學(xué)法律出版社2004年6月版，426頁。

[12] 葉林：《公司法研究》，中國人民大學(xué)出版社，2008年版，86、88頁。

[13] 參見：齊爽：《有限責(zé)任公司股東除名權(quán)制度研究》，“中國優(yōu)秀碩士論文全文數(shù)據(jù)庫”，33頁；葛仲陽：《有限責(zé)任公司股份除名制度研究》，“中國優(yōu)秀碩士論文全文數(shù)據(jù)庫”，33頁；劉炳榮：《論有限責(zé)任公司股東除名》，載《廈門大學(xué)法律評(píng)論》第8輯，廈門大學(xué)法律出版社2004年6月版，428頁。

[14] 張寶亮：《有限責(zé)任公司股東除名權(quán)法律制度研究》，“中國優(yōu)秀碩士論文全文數(shù)據(jù)庫”，30頁。

[15] 王利明 主編：《民法》，中國人民大學(xué)出版社，2005年版，122頁。

[16] 同上引，131頁。

[17] 同上引，131頁。

[18] 劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”，83頁。

[19] 雖然除名股東與解除合同不是相同的法律行為，但學(xué)者多將合同解除視為股東除名的最重要理論基礎(chǔ)。參見 齊爽：《有限責(zé)任公司股東除名權(quán)制度研究》，“中國優(yōu)秀碩士論文全文數(shù)據(jù)庫”，23頁；劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”，21頁；葉林：《公司股東出資義務(wù)研究》，河南社會(huì)科學(xué)，2008年7月第16卷第4期，122頁，關(guān)于公司法第28條第二款的解讀。本文認(rèn)為，這種理解起碼對(duì)于因欠繳出資而除名股東和依據(jù)公司章程除名股東的情況具有較強(qiáng)說明力

[20] 劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究——以大陸法系國家的公司法為基礎(chǔ)》，“中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫”，154頁。

典權(quán)制度論文范文第5篇

論文摘要:從傳統(tǒng)民法到現(xiàn)代民法，始終充滿著濃郁的人文精神。民法人文精神的核心是關(guān)心人、尊重人和發(fā)展人?，F(xiàn)代民法的人文精神具有了嶄新的表現(xiàn)形式和鮮明的時(shí)代特色，主要體現(xiàn)在:人格權(quán)保護(hù)的強(qiáng)化;弱者權(quán)利保護(hù)的加強(qiáng);國家強(qiáng)制的擴(kuò)張。

人文精神是人類共同的精神財(cái)富，它對(duì)人的價(jià)值的關(guān)懷和人生意義的追求是人類創(chuàng)設(shè)一切制度的基本動(dòng)因。這一精神始終是民法的基本精神，民法人文精神的核心是關(guān)心人、尊重人和發(fā)展人。人類自20世紀(jì)以來，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的變化，民法的人文精神具有了嶄新的表現(xiàn)形式和鮮明的時(shí)代特色。

一、人格權(quán)保護(hù)的強(qiáng)化

人格權(quán)制度是對(duì)有關(guān)生命健康、名譽(yù)、肖像、隱私等人格利益加以確認(rèn)并保護(hù)的法律制度。自20世紀(jì)以來，隨著現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，民法日益面臨著如何強(qiáng)化對(duì)人格權(quán)保護(hù)問題。首先，高科技的發(fā)展提出了人格權(quán)保護(hù)的新的課題，如對(duì)個(gè)人生活情報(bào)的收集和泄露，對(duì)個(gè)人身體隱私的窺探、對(duì)生命信息和遺傳基因的保護(hù)、對(duì)環(huán)境權(quán)的保護(hù)等。其次，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所引發(fā)的有關(guān)信用、商譽(yù)、姓名的許可使用以及名稱轉(zhuǎn)讓、形象設(shè)計(jì)權(quán)的產(chǎn)生等都是民法在人格權(quán)制度中必須加以解決的問題;最后，隨著法治的進(jìn)步以及對(duì)于公民的人格保護(hù)的擴(kuò)張，出現(xiàn)了許多各種新的人格利益。如對(duì)于通過造型藝術(shù)獲得的形象的保護(hù)、對(duì)于死者姓名和名譽(yù)的保護(hù)、對(duì)于遺體的保護(hù)、對(duì)于具有人格紀(jì)念意義的物品的保護(hù)等都需要在民法的人格權(quán)制度中有所反映。

21世紀(jì)是人更加自由、全面發(fā)展的世紀(jì)，是人的創(chuàng)造性能更大發(fā)揮的世紀(jì)，是人的價(jià)值更好實(shí)現(xiàn)的世紀(jì)。人們?cè)絹碓缴羁痰卣J(rèn)識(shí)到現(xiàn)代化的核心是人的全面發(fā)展和全面完善，民法的現(xiàn)代化主要體現(xiàn)在對(duì)權(quán)利的充分確認(rèn)和保障以及對(duì)人的充分關(guān)懷，強(qiáng)化對(duì)人格權(quán)的保護(hù)是實(shí)現(xiàn)對(duì)人的終極關(guān)懷的重要途徑。因?yàn)槿烁駲?quán)保障了人的尊嚴(yán)與人身的不受侵犯，也保障了個(gè)人身體與精神活動(dòng)的權(quán)利，而人的尊嚴(yán)與人身自由是實(shí)現(xiàn)主體其他民事權(quán)利的前提與基礎(chǔ)，也是實(shí)現(xiàn)個(gè)人人格的最直接的途徑。人格尊嚴(yán)、人身價(jià)值和人格完整是最高的法益，被置于比財(cái)產(chǎn)權(quán)更重要的位置。在現(xiàn)代民法中，人格權(quán)的重要意義日益凸現(xiàn)，其類型與具體內(nèi)容都得到了極大豐富。民法正是通過對(duì)人格權(quán)的保護(hù)，確認(rèn)了個(gè)人的共同價(jià)值，并鼓勵(lì)個(gè)人以自己的意志支配自己的人身活動(dòng)，自主地從事各種正當(dāng)交往，對(duì)維護(hù)個(gè)人的尊嚴(yán)、培育個(gè)人的獨(dú)立性具有重要的意義，從而閃現(xiàn)出更加耀眼的人文精神的光芒。

二、弱者權(quán)利保護(hù)的加強(qiáng)

自20世紀(jì)以來，社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)發(fā)生巨變，社會(huì)組織空前復(fù)雜龐大，壟斷加劇，社會(huì)生產(chǎn)和消費(fèi)大規(guī)?；?，公用事業(yè)飛速發(fā)展，消費(fèi)者、勞動(dòng)者等弱勢(shì)群體權(quán)利保護(hù)問題突出起來，民事主體在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易過程中的不平等尤為嚴(yán)重，一方面是愈來愈多的經(jīng)濟(jì)實(shí)力極為雄厚的大型企業(yè)、跨國公司，另一面是非常弱小的廣大消費(fèi)者和勞動(dòng)者等弱勢(shì)群體。J·斯通發(fā)人深思地指出:“實(shí)際上，與法律如何規(guī)定毫無關(guān)系的社會(huì)地位是永遠(yuǎn)不平等的。法律對(duì)人的一視同仁，在權(quán)力、智慧、個(gè)人幸福等實(shí)際上的不平等狀況下，只能使不平等變得天經(jīng)地義，甚至加深這種不平等?！爆F(xiàn)代民法必須面對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的種種不平等身份，以加強(qiáng)對(duì)弱者權(quán)利的保護(hù)。保護(hù)主要表現(xiàn)在兩方面:

一是對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的加強(qiáng)。法國民法承認(rèn)消費(fèi)者可享有“直接訴權(quán)”，對(duì)與其無合同關(guān)系的生產(chǎn)者、銷售者提起訴訟，德國民法承認(rèn)了“附保護(hù)第三人作用的契約”來加強(qiáng)對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)。

二是對(duì)勞工權(quán)益保護(hù)的加強(qiáng)。一些國家的法律對(duì)于雇傭合同規(guī)定了一系列限制性的規(guī)則，如最低工資標(biāo)準(zhǔn)、資方解除合同的限制及相應(yīng)的補(bǔ)償、對(duì)格式條款和免責(zé)條款的限制等以在一定程度上保障作為弱勢(shì)群體的勞工的利益。還有許多國家的法律普遍承認(rèn)集體合同的效力，在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，由工會(huì)代表全體勞動(dòng)者簽訂集體合同，極大地改善了在勞動(dòng)關(guān)系中單個(gè)勞動(dòng)者的地位，使其成為勞工爭(zhēng)取權(quán)益的重要措施和手段。由此可見，弱者權(quán)利保護(hù)的強(qiáng)化蘊(yùn)涵著對(duì)人的尊重和對(duì)人的終極關(guān)懷的思想，它使民法的人文精神得到充實(shí)，得到升華。

三、國家強(qiáng)制的擴(kuò)張

人類社會(huì)是一個(gè)永恒發(fā)展的動(dòng)態(tài)過程。隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，國家強(qiáng)制日益擴(kuò)張到經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域。國家在私法關(guān)系的形成到消滅的過程中，從來就不是一個(gè)旁觀者，從民法典到外于民法典的民事規(guī)范，國家的強(qiáng)制處處可見。從本質(zhì)上說，國家強(qiáng)制的擴(kuò)張并不是對(duì)人文精神的侵犯，它仍然繼續(xù)著對(duì)人的幸福生活的求索和關(guān)切。與傳統(tǒng)民法的人文精神相比，他們只有手段上的差異，但內(nèi)在精神圭臬并無不同，它是真正的人文精神在時(shí)代變遷后的新的體現(xiàn)和弘揚(yáng)。

現(xiàn)代民法中國家強(qiáng)制的擴(kuò)張主要表現(xiàn)在以下幾方面:

第一，對(duì)合同形式的必要限制。古代法律倍加推崇形式主義，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)必須履行特定的儀式，合同方可對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生效力。但隨著現(xiàn)代社會(huì)交易生活的頻繁飛速發(fā)展，合同法越來越注重交易形式的簡(jiǎn)化、實(shí)用、經(jīng)濟(jì)、方便，從而在合同形式的選擇上不再具有重視書面、輕視口頭的傾向，而是根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)有些合同規(guī)定為書面、對(duì)有些合同規(guī)定為口頭。法律大都允許當(dāng)事人自由選擇合同形式。但這并不意味著合同形式在現(xiàn)代合同法中越來越不重要了，正如德國民法典的立法理由書所言:“遵循某種形式之必要性、可給當(dāng)事人產(chǎn)生某種交易性之氣氛，可喚醒其法律意識(shí)，促使其三思，并確保其做出之決定之嚴(yán)肅性?！币虼?，現(xiàn)代合同法對(duì)合同形式做出了一些特定的要求，以督促人們理性地判斷選擇自己的權(quán)利義務(wù)，正確謹(jǐn)慎地締約，自己決定自己的福祉。如在最近的幾時(shí)年里，在消費(fèi)者信貸合同、住房租賃合同、全包度假合同、培訓(xùn)合同等合同中越來越要求采取書面形式，形式上的要求體現(xiàn)了對(duì)個(gè)人的具體生活利益的關(guān)切，充滿著人文精神。

第二，對(duì)合同締結(jié)的強(qiáng)制?；趯?duì)人的幸福生活及生存發(fā)展的深刻關(guān)切，強(qiáng)制締約成為現(xiàn)代合同法發(fā)展的一個(gè)重要趨勢(shì)。所謂強(qiáng)制締約，又稱契約締結(jié)的強(qiáng)制，是指在特殊情形，個(gè)人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對(duì)方的請(qǐng)求與其訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾?，F(xiàn)代各國民法對(duì)此均有相關(guān)規(guī)定，例如我國《合同法》第289條明確規(guī)定:“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求”?！峨娏Ψā返?6條第1款也規(guī)定:“供電營(yíng)業(yè)區(qū)內(nèi)的供電營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)，對(duì)本營(yíng)業(yè)區(qū)內(nèi)的用戶有按照國家規(guī)定供電的義務(wù)，不得違反國家規(guī)定對(duì)其營(yíng)業(yè)區(qū)內(nèi)申請(qǐng)用電的單位和個(gè)人拒絕供電。”這些規(guī)定無不體現(xiàn)著民法濃郁的人文精神。

第三，對(duì)格式條款的限制。19世紀(jì)中葉以來，由于壟斷的加劇和公用事業(yè)的發(fā)展，格式條款日漸普及，進(jìn)而大量流行。至20世紀(jì)，格式條款的適用范圍更加廣泛，已成為當(dāng)代合同法發(fā)展的重要趨勢(shì)。格式條款的廣泛應(yīng)用是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的客觀要求。但是由于格式條款的提供者具有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，使其可以將預(yù)先擬訂的合同條款強(qiáng)加于對(duì)方，排除了雙方進(jìn)行協(xié)商的可能性，極易造成對(duì)相對(duì)人利益的損害。因此，有必要對(duì)格式條款進(jìn)行限制。到20世紀(jì)中葉，各國立法和判例大都高度重視對(duì)格式條款的規(guī)制，以色列、瑞典、英國、德國等通過單行立法對(duì)格式條款施以種種限制。法國、意大利、荷蘭、美國、日本等國則是通過司法手段予以控制。這些手段無不以人為目的，無不體現(xiàn)著對(duì)人的終極關(guān)懷。

歸根結(jié)底，國家為人而存在，而非人為國家而存在，國家強(qiáng)制的終極目的仍然是社會(huì)生活中具有根本意義的一切具體的人的福祉。

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