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我國商業(yè)銀行法律的監(jiān)管困境包含了監(jiān)管無力、相關(guān)監(jiān)管法律體系的不夠完善、制度的不健全、運用到實際監(jiān)管中的操作性不強等等。這些問題的解決方式,一方面,需要健全商業(yè)銀行內(nèi)部的管理監(jiān)督制度,使得銀行內(nèi)部層層相扣,互相約束;另一方面,我國對于商業(yè)銀行的法律監(jiān)管需要健全并且完善相關(guān)法律體系,充分發(fā)揮法律監(jiān)管的實際作用。讓我國商業(yè)銀行在內(nèi)部與外部的相互作用下更加完善。
關(guān)鍵詞:
商業(yè)銀行;法律的監(jiān)管困境;出路探究
一、引言
在我國商業(yè)銀行實施監(jiān)管制度是為了更加方便銀行的內(nèi)部管理,提高對我國商業(yè)銀行的監(jiān)管力度,使其能夠穩(wěn)固持續(xù)的發(fā)展。但是由于我國銀行監(jiān)管法律的體系尚未完善,并且相關(guān)制度在原則和其根本目的上存在的一致性較強,而實際操作性卻不強,從而導致了我國商業(yè)銀行在法律監(jiān)管中產(chǎn)生問題,需要尋求途徑更好的解決監(jiān)管力度與體系不完善的問題,尋求可持續(xù)發(fā)展的出路。
二、我國商業(yè)銀行法律監(jiān)管中的困境
(一)監(jiān)管力度不完善導致腐敗事件的頻繁發(fā)生由于我國商業(yè)銀行的法律監(jiān)管制度還不夠完善,無法達到到位的監(jiān)管,實現(xiàn)各個階層的相互約束,導致其中出現(xiàn)許多的漏洞。使得銀行工作人員利用漏洞,做出對銀行不利的腐敗事件?,F(xiàn)在實施的四級管理、經(jīng)營的管理模式給各級的行長賦予了很大的權(quán)利,使其能夠直接的管理銀行多方面的事物,不僅是經(jīng)營的大權(quán),人事大權(quán)也在各個支行行長手中,這樣權(quán)利集中對于銀行的管理非常不利,也是滋生腐敗的最大原因[1]。而要阻止此類事件的頻繁發(fā)生,光靠我國大力實施的反腐是不夠的,要從根本上去解決問題,就要從根本的監(jiān)管制度出發(fā)。由于我國制度還不夠完善,可以借鑒國際上通用的管理模式運用到我國商業(yè)銀行的管理中,充分發(fā)揮監(jiān)管制度的約束力,全面制約權(quán)力的集中。
(二)各個銀行之間監(jiān)管制度的不一目前,我國商業(yè)銀行主要依據(jù)三部法律為基礎(chǔ)監(jiān)管、我國國務(wù)院及人民銀行所出制度為第二監(jiān)管。而監(jiān)管體系法律的原則性較強,卻缺乏具體的可操作性;即是有框架,卻沒有具體要求。我國高層對此并沒有做出確切的實施措施,這給銀行的監(jiān)管帶來了很大的不便。由于早期的法律監(jiān)管制度與后來更新的制度的不一,甚至出現(xiàn)制度矛盾,導致監(jiān)管制度無法一致出現(xiàn)失調(diào)狀況。
(三)法律監(jiān)管制度沒有明確的目標對銀行實施監(jiān)管制度能夠?qū)︺y行監(jiān)督的同時達到業(yè)務(wù)的管理,這也是對銀行客戶的保障和降低銀行風險的目的所在。為了順應(yīng)我國國情,對于銀行客戶的利益保障,也為了不引起社會的波動。但是這種為業(yè)務(wù)的監(jiān)管卻給商業(yè)銀行的法律監(jiān)管帶來不便,這不利于銀行的進一步發(fā)展、降低了銀行的防范意識;僅僅局限于業(yè)務(wù)層面,會使得法律監(jiān)管無法全面的發(fā)展。監(jiān)督人員過多參與到銀行業(yè)務(wù)中,會妨礙銀行的發(fā)展,也容易引發(fā)監(jiān)督人員的腐敗,這也就要求法律監(jiān)管之上需要對監(jiān)管人員提出更高的要求。在我國市場經(jīng)濟的發(fā)展下,應(yīng)該分明權(quán)利的所在,完善我國商業(yè)銀行的監(jiān)管制度,使其針對性更加強。
三、商業(yè)銀行法律監(jiān)管的出路
(一)各商業(yè)銀行加強內(nèi)部管理商業(yè)銀行中,各個級別都掌握了不同的權(quán)利,由于監(jiān)管制度的不健全,也導致權(quán)利的使用過于失控,加強銀行的管理約束力對于預防反腐是十分重要的。單靠監(jiān)管制度管理商業(yè)銀行是不夠的,各個銀行內(nèi)部也要有管理的制度,有健全的管理措施。不再運用傳統(tǒng)化的管理模式,多借鑒國際通行的管理模式,提高銀行的監(jiān)管效率,使得銀行的管理更加專業(yè)化,提高各項事務(wù)實施的效率[2]。在現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的背景下,銀行對于經(jīng)濟發(fā)展所占的比重是很重的,銀行在不斷的發(fā)展中拓寬自己的業(yè)務(wù),不斷完善對風險的控制以及防范措施,避免不利事件的發(fā)生。銀行需要不斷的健全管理機制,特別在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)層面,注重網(wǎng)絡(luò)的健全,避免因為監(jiān)管不利產(chǎn)生的損害。
(二)健全商業(yè)銀行監(jiān)管制度商業(yè)銀行管理中出現(xiàn)的諸多問題,需要不斷的完善法律制度去解決。在立法中,需要改變傳統(tǒng)的模式,將原有的制度框架,轉(zhuǎn)化為具體的操作實施內(nèi)容,對于具體制度有更多具體化的做法。這樣加強了法律的可操作性,也使得監(jiān)管制度更加嚴明;加強對銀行監(jiān)管制度的研究,使得銀行監(jiān)管制度能夠更加專業(yè)化的管理,更具有針對性,避免重復的產(chǎn)生[3]。對于監(jiān)管人員的選擇,應(yīng)該要運用法律的嚴明性提出更高的要求。由于我國對于監(jiān)管人員入職要求過于籠統(tǒng),也就降低了進入這一職位的門檻。在各個金融行業(yè)的發(fā)展下,銀行對于監(jiān)管人員的高要求也是迫在眉睫的,因此應(yīng)該對于監(jiān)管人員的入職資格有明確的明文規(guī)定,培養(yǎng)更多的專業(yè)性人才。
四、結(jié)語
銀行對于人們的生產(chǎn)生活起著至關(guān)重要的作用,對我國的經(jīng)濟發(fā)展起著重要的推動作用。加強我國商業(yè)銀行的監(jiān)管制度能夠?qū)θ藗兤鹬U献饔?,在另一方面也推動著我國的發(fā)展。不斷的完善法律制度、加強監(jiān)管人員的選撥、加強國際的合作以及對于國際監(jiān)管法律的借鑒,不斷的完善我國的法律監(jiān)管制度。
[參考文獻]
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[2]唐士亞.商業(yè)銀行監(jiān)管困境化解的法律路徑探析———以“原則監(jiān)管”與“規(guī)則監(jiān)管”的協(xié)調(diào)實施為中心[J].湖南人文科技學院學報,2015,03:6-12.
【摘要】我國金融體制改革進入深水區(qū),金融脫媒日益明顯,商業(yè)銀行傳統(tǒng)的經(jīng)營模式難以滿足客戶日益多元化的需求。公司業(yè)務(wù)投行化是發(fā)展的大趨勢,商業(yè)銀行只有通過服務(wù)升級、業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型等途徑,才能謀取生存和發(fā)展之道。然而目前商業(yè)銀行在經(jīng)營過程中尚存在諸多問題,與投行化趨勢不適應(yīng)。本文對存在問題進行系統(tǒng)梳理,并在此基礎(chǔ)上提出了商業(yè)銀行公司業(yè)務(wù)投行化的轉(zhuǎn)型路徑,以期更好地促進公司業(yè)務(wù)投行化發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】商業(yè)銀行 金融體制 銀行公司業(yè)務(wù) 投資銀行業(yè)務(wù)
我國商業(yè)銀行“十三五”期間的機遇和挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在:一是“走出去”戰(zhàn)略的實施,將考驗銀行業(yè)的跨境金融服務(wù)能力和跨境風險管控能力;二是經(jīng)濟進入新常態(tài)后,既為商業(yè)銀行產(chǎn)業(yè)信貸投向、客戶結(jié)構(gòu)和業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)的調(diào)整以及盤活存量提供更加廣闊的市場空間,同時風險管控難度將加大;三是互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展,對商業(yè)銀行形成了一定的沖擊,也迫使商業(yè)銀行更加發(fā)力互聯(lián)網(wǎng)金融;四是金融市場化的改革,既有利于商業(yè)銀行差異化經(jīng)營和加快金融創(chuàng)新,同時也會對商業(yè)銀行的盈利和風險管理能力帶來不小的挑戰(zhàn)。本文以商業(yè)銀行公司業(yè)務(wù)面對的客觀環(huán)境為切入點,在客觀分析投資銀行業(yè)務(wù)現(xiàn)狀,進而提出公司業(yè)務(wù)投行化轉(zhuǎn)型過程中的問題與建議。
一、市場環(huán)境倒逼公司業(yè)務(wù)投行化
(一)利率市場化導致利差收窄
投行思維可實現(xiàn)由傳統(tǒng)競爭向解決方案競爭轉(zhuǎn)變,從而降低利差依賴。商業(yè)銀行對優(yōu)質(zhì)客戶的傳統(tǒng)競爭手段包括價格競爭、關(guān)系競爭、擔保方式競爭、額度競爭等。但隨著利率市場化和競爭主體增加,傳統(tǒng)競爭模式受到了極大挑戰(zhàn)。
各經(jīng)濟體利率市場化加速實現(xiàn)時,幾乎都伴隨著銀行危機。美國因全面放開利率管制,大量中小銀行破產(chǎn)倒閉;中國臺灣銀行業(yè)則在利率市場化之后整體虧損了三年。中國銀行業(yè)在應(yīng)對利率市場化沖擊時,普遍做法是由“信用中介”轉(zhuǎn)型為“服務(wù)中介”,通過投行思維,調(diào)整收入結(jié)構(gòu),降低利差依賴度。
(二)金融脫媒加劇
客戶需求呈現(xiàn)多元化,但大部分創(chuàng)新均圍繞銀行開展,商業(yè)銀行仍可利用資金和渠道優(yōu)勢,以投行思維主動參與金融創(chuàng)新。從長遠來看,金融脫媒是必然趨勢,但信托、資產(chǎn)管理等“影子銀行”的創(chuàng)新大部分仍圍繞銀行的資產(chǎn)負債表進行,客戶和資金還是主要來自于銀行。在此趨勢下,銀行不進則退,要么以投行思維主動參與甚至主導金融創(chuàng)新,要么逐步被邊緣化。
(三)合理緩釋監(jiān)管約束,實現(xiàn)資源節(jié)約型發(fā)展
自從2008年金融危機后,巴塞爾協(xié)議Ⅲ對資本充足率、杠桿率、撥備率和流動性提出了更嚴格的要求。此外,我監(jiān)管部門同時使用存貸比、授信集中度和信貸規(guī)模等多重指標約束傳統(tǒng)信貸的擴張。投行思維下,銀行可以利用信托、資產(chǎn)管理、租賃等渠道,合理緩釋監(jiān)管約束,實現(xiàn)資源節(jié)約、派生收益穩(wěn)定的高效率發(fā)展。
二、拓展投資銀行業(yè)務(wù)發(fā)展的問題
在商業(yè)銀行紛紛進行金融創(chuàng)新改革,投行業(yè)務(wù)發(fā)展如火如茶,但也面臨諸多問題。
(一)投行業(yè)務(wù)經(jīng)營理念有待完善
投行業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)公司業(yè)務(wù)在業(yè)務(wù)模式上的顯著差異決定了經(jīng)營理念的不同,主要體現(xiàn)在經(jīng)營市場化、參與主體多元化、創(chuàng)新化驅(qū)動,風控復雜化、管理更加扁平化。傳統(tǒng)商業(yè)銀行在投行業(yè)務(wù)開展過程中依然保留著開展傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的慣性思維,產(chǎn)品多數(shù)還是習慣定制標準化的產(chǎn)品,在一定程度上無法滿足客戶的個性化的金融需求,雖然新的金融產(chǎn)品和業(yè)務(wù)模式不斷的涌現(xiàn),但是從市場發(fā)展的情況來看,商業(yè)銀行產(chǎn)品創(chuàng)新趨同的多、模仿的多、形成品牌的少,在業(yè)務(wù)操作模式上效率上,無法與證券公司和信托公司進行競爭,較大程度上影響新產(chǎn)品服務(wù)和占有市場的效率。另外這與我國政策對商業(yè)銀行限制有關(guān),銀行相對于其他非銀行金融機構(gòu),監(jiān)管政策相對嚴格。
(二)系統(tǒng)內(nèi)外合作不足、投行業(yè)務(wù)信息化支撐不足
與內(nèi)外部中介的合作存在臨時性、個案化的特點,需與各類中介在各類業(yè)務(wù)上建立相對固化、運行順暢的行司聯(lián)動渠道,豐富業(yè)務(wù)種類,延伸合作半徑,降低渠道成本。
互聯(lián)網(wǎng)金融現(xiàn)已成為金融市場重要的組成部分,信息化是實現(xiàn)規(guī)范化和系統(tǒng)化高效發(fā)展的必要條件。投行日常管理、收益測算、數(shù)據(jù)分析、風險監(jiān)控尚未建立完備的電子化體系,僅為手工統(tǒng)計,既耗費了寶貴的人力資源,更無法滿足數(shù)據(jù)共享、數(shù)據(jù)挖掘等精細化管理需求。
(三)專業(yè)人才不足和創(chuàng)新機制匾乏
投資銀行業(yè)務(wù)涉及金融、財務(wù)、法律等眾多專業(yè)知識,是一項高度專業(yè)化的金融中介服務(wù),要求有一支精通業(yè)務(wù)知識,并具備一定從業(yè)經(jīng)驗的專業(yè)化、高素質(zhì)人才隊伍作為業(yè)務(wù)的支撐。目前,商業(yè)銀行缺乏專業(yè)的投行業(yè)務(wù)人才儲備,在一定程度上對其投資銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展造成影響。國際先進銀行對投行業(yè)務(wù)多采用事業(yè)部模式,實行單獨的業(yè)務(wù)拓展、績效考核、資源配置、人才儲備等政策,能充分發(fā)揮各層級的積極性。商業(yè)銀行現(xiàn)有的人才結(jié)構(gòu)與開展投行業(yè)務(wù)所要求的能力較不匹配。同時,由于我國商業(yè)銀行開展投行業(yè)務(wù)時間較短,經(jīng)驗較少,并沒有建立完善的投行業(yè)務(wù)人才培養(yǎng)機制。
(四)投資銀行運作周期長,收益不穩(wěn)定
與傳統(tǒng)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)相比,投資銀行業(yè)務(wù)實現(xiàn)收益一般都需要較長的周期,客戶資源也更需要通過長時間的積累來獲得,而且相較傳統(tǒng)商業(yè)銀行業(yè)務(wù),投行業(yè)務(wù)更容易受到經(jīng)濟周期波動的影響,個性化較強。
三、公司業(yè)務(wù)投行化轉(zhuǎn)型建議
商業(yè)銀行公司業(yè)務(wù)投行化,并非僅是大力發(fā)展投行業(yè)務(wù),而是秉承投行思維,以客戶為中心,加強傳統(tǒng)業(yè)務(wù)與創(chuàng)新投行產(chǎn)品的聯(lián)動,綜合運用銀行、信托、租賃、資管等金融媒介,以及貸款、投資、理財?shù)荣Y金渠道,在合理緩釋資本和信貸規(guī)模等約束的基礎(chǔ)上,為客戶提供整體解決方案的經(jīng)營模式。根據(jù)公司業(yè)務(wù)投行化發(fā)展提出以下方面發(fā)展建議:
(一)轉(zhuǎn)變經(jīng)營思維
一是形成以客戶需求為導向的經(jīng)營思維,強化“資產(chǎn)管理中介”和“融資顧問中介”職能,以投行思維升級業(yè)務(wù)模式,統(tǒng)籌傳統(tǒng)業(yè)務(wù)與投行業(yè)務(wù)聯(lián)動,將“提供綜合解決方案”確立為新的競爭手段,滿足客戶多元化需求;二是健全跨部門聯(lián)動與協(xié)調(diào)機制,從全行利益出發(fā),形成合力,提高服務(wù)效率和效果,發(fā)揮協(xié)同效應(yīng)和規(guī)模效應(yīng);三是建設(shè)高效、動態(tài)、契合市場的投行風險體系、運作流程、考核激勵、機構(gòu)團隊等配套政策,為公司業(yè)務(wù)投行化發(fā)展提供有力支持和保障。
(二)交易模式創(chuàng)新
新的交易模式能大幅領(lǐng)跑市場,如能抓住有效時間窗口則回報較高。這要求商業(yè)銀行的對監(jiān)管政策要有深厚研究能力、對經(jīng)濟形勢要有準確的預判,適用于大型銀行。以往銀行理財產(chǎn)品主要采用銀行――信托合作模式,現(xiàn)在隨著大資管時代的到來,銀行――證券合作、銀行――基金合作的模式漸漸增多,新模式下的產(chǎn)品線更豐富,更重要的是后加入市場的券商和基金公司要求的渠道成本會更低。
(三)現(xiàn)有產(chǎn)品的精細化
面對激烈的競爭,商業(yè)銀行應(yīng)充分發(fā)掘客戶資源,對其進行細分,并通過投資策略以及產(chǎn)品設(shè)計方面的精細化,來滿足其投融資需求。
一是對接Y本市場、積極為股權(quán)投融資提供服務(wù)。隨著多層次資本市場的建設(shè)和發(fā)展,股權(quán)投融資在社會融資結(jié)構(gòu)中占據(jù)越來越重要的位置,應(yīng)圍繞資本市場運作加快創(chuàng)新投行產(chǎn)品,豐富投行服務(wù)手段,積極支持和參與政府和企業(yè)主導的股權(quán)投融資活動。二是以新型債券、銀團、資產(chǎn)證券化、并購融資與理財融資為創(chuàng)新重點,加強國家戰(zhàn)略及市場熱點研究,如“一路一帶、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶”等,從投行業(yè)務(wù)層面積極尋找目標市場。
在此過程中,不斷積累形成不可復制的核心競爭力,樹立自己的特色品牌。如區(qū)域內(nèi)客戶基礎(chǔ)較好,可以做大銀行承兌匯票等風險較低、技術(shù)要求不高的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)模,并通過理財產(chǎn)品來消化規(guī)模,形成可觀的流量收益。在信貸規(guī)模緊張的情況下,可以根據(jù)客戶的資金運用規(guī)律,在授信方案制定時,預先安排多種授信產(chǎn)品。
(四)加快投行化信息系統(tǒng)建設(shè)
首先,通過投行化信息系統(tǒng)實現(xiàn)客戶信息與經(jīng)營數(shù)據(jù)的共享與大數(shù)據(jù)分析,滿足精細化管理需要;其次,用系統(tǒng)實現(xiàn)業(yè)務(wù)流程的規(guī)范操作,提升業(yè)務(wù)處理效率;最后,用系統(tǒng)實現(xiàn)風險管理的自動化,通過系統(tǒng)實現(xiàn)操作流程的固化和對風險因素的范圍控制,使風險管理能從業(yè)務(wù)端介入,改變風險管理滯后的局面。
綜上所述,投行業(yè)務(wù)在國外產(chǎn)生至今已有上百年歷史,已相對發(fā)展成熟,而在我國,投行業(yè)務(wù)目前還屬于新興產(chǎn)業(yè),投行業(yè)務(wù)的開展還有待進一步拓展深化。因此現(xiàn)階段對于我國商業(yè)銀行投行業(yè)務(wù)發(fā)展歷程、現(xiàn)狀以及如何把握未來我國投行業(yè)務(wù)發(fā)展方向的研究就顯得尤為重要。因此,我國商業(yè)銀行需要順應(yīng)發(fā)展趨勢,積極銳意進取,奮勇改革,通過轉(zhuǎn)型求突破。同時,通過轉(zhuǎn)型建立自身的核心競爭優(yōu)勢。
參考文獻:
[1]張士平.對中國國有銀行引入境外戰(zhàn)略投資者路徑選擇的思考[J].經(jīng)濟研究導刊,2010(31).
關(guān)鍵詞:賬戶監(jiān)管;法律風險
一、賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)概述
賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)是指開戶銀行接受當事人委托,按照監(jiān)管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監(jiān)管的一種協(xié)議行為。此類業(yè)務(wù)涉及到的當事人往往比較多,其監(jiān)管的對象、監(jiān)管的方式也多有不同,而不同的監(jiān)管對象、不同的監(jiān)管方式產(chǎn)生的法律結(jié)果也有差異。
(一)賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)的當事人
其當事人主要分為監(jiān)管人、被監(jiān)管人(監(jiān)管賬戶持有人)、監(jiān)管銀行。有時,被監(jiān)管人為了自己有效使用監(jiān)管賬戶,而與監(jiān)管銀行簽訂相關(guān)監(jiān)管協(xié)議,此時,監(jiān)管人與被監(jiān)管人合二為一。
(二)監(jiān)管對象
一般而言,監(jiān)管對象分為監(jiān)管賬戶和監(jiān)管資金。在監(jiān)管賬戶的情況下,需要被監(jiān)管人在監(jiān)管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經(jīng)開立的賬戶,作為監(jiān)管賬戶,監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶中的資金進出,尤其是對監(jiān)管賬戶中的資金支出進行監(jiān)管。資金監(jiān)管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監(jiān)管。在資金監(jiān)管中,最重要的是對資金的流向、用途的監(jiān)管。由于監(jiān)管資金總是以相應(yīng)的賬戶為存在的載體,故賬戶監(jiān)管與資金監(jiān)管有時存在重合之處。
(三)監(jiān)管方式
監(jiān)管方式因監(jiān)管當事人以及監(jiān)管對象的不同而有所區(qū)別。
從當事人角度看,在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人與監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人的授權(quán)支付令,控制監(jiān)管賬戶中的資金支出。在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人、被監(jiān)管人、監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:被監(jiān)管人如需從監(jiān)管賬戶中支出資金,必須事先取得監(jiān)管銀行的同意;監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人同意的相關(guān)文件,方能允許被監(jiān)管人從監(jiān)管賬戶中支出資金。監(jiān)管銀行同意的相關(guān)文件,又因個案的不同而有不同的表現(xiàn)方式。
從監(jiān)管對象角度看,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為兩種:一是對于監(jiān)管賬戶中的全部資金支出進行監(jiān)管;另一種則是對于監(jiān)管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監(jiān)管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監(jiān)管人自行支用,不受監(jiān)管協(xié)議的約束。
二、賬戶監(jiān)管行為的法律性質(zhì)和存在的法律風險
(一)法律性質(zhì)
1. 委托行為。銀行作為監(jiān)管人的委托人,依據(jù)監(jiān)管人的書面授權(quán)委托或者監(jiān)管協(xié)議的約定,行使監(jiān)管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應(yīng)的法律責任。同時根據(jù)民法的相關(guān)規(guī)定,銀行在監(jiān)管期間,無權(quán)、超越權(quán)或權(quán)終止后仍然為之所產(chǎn)生的法律后果,則由銀行承擔。
2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監(jiān)管義務(wù)的承諾還構(gòu)成了保證擔保行為。如《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付??顚S玫?在履行了監(jiān)督支付??顚S玫牧x務(wù)后,不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的,應(yīng)當對流失的資金承擔補充賠償責任?!睆纳鲜鲆?guī)定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監(jiān)督??顚S谩钡男袨槊鞔_界定為保證擔保行為。
(二)法律風險
通過上述對銀行賬戶監(jiān)管行為法律性質(zhì)的分析,結(jié)合實踐中銀行實施賬戶監(jiān)管行為過程中存在的問題,筆者認為,銀行賬戶監(jiān)管行為存在的法律風險主要表現(xiàn)在如下幾點:
1. 監(jiān)管對象與監(jiān)管方式不明確,銀行義務(wù)被無限放大。部分監(jiān)管協(xié)議未對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式作明確的界定,只簡單地約定了監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶進行監(jiān)管。例如:監(jiān)管銀行是對賬戶,還是對特定的資金監(jiān)管;是對監(jiān)管賬戶中的資金收入,還是對資金支出抑或?qū)Χ叨歼M行監(jiān)管;是對一定限額之上的資金收支,還是對全部資金收支行為進行監(jiān)管;是對資金的用途,還是在其他方面進行監(jiān)管等等,都未進行具體明確的約定。這種既不分監(jiān)管對象又無監(jiān)管標準的、籠統(tǒng)的、大而化之的表述方式,將使監(jiān)管銀行的監(jiān)管義務(wù)被無限放大,只要監(jiān)管人認為任何一筆賬戶中的資金支出或者監(jiān)管資金的支用不符合監(jiān)管協(xié)議約定,監(jiān)管銀行均需承擔相應(yīng)的責任。
2. 銀行履職標準未作清晰的界定,發(fā)生糾紛時極易擔責。從委托的角度看,人的權(quán)限、職責、免責標準等均為委托行為的核心內(nèi)容,必不可少。從擔保角度看,判斷銀行是否履行了“監(jiān)督支付??顚S谩绷x務(wù)的標準,尤其需要在協(xié)議中明確做出約定?,F(xiàn)實中由于監(jiān)管協(xié)議中
對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式約定不明,導致對銀行履職的標準也未作約定,或者約定模糊,一旦賬戶資金出現(xiàn)異常,產(chǎn)生損失,銀行將難逃其責。
3. 監(jiān)管義務(wù)過重,銀行在實踐操作中難以履行。一些監(jiān)管人為了轉(zhuǎn)嫁資金控制過程中的風險,往往在協(xié)議中規(guī)定了苛刻的銀行監(jiān)管條款。如要求銀行不僅對結(jié)算憑證、授權(quán)支付令等書面文件進行形式審查,還要對文件的真實性、有效性、合法性負責;不僅要對票據(jù)要素、資金用途進行審查,還要對票據(jù)項下的基礎(chǔ)合同的真實合法性甚至履行情況進行審查;更有甚者,協(xié)議還直接將銀行與被監(jiān)管人捆綁在一起,要求銀行對被監(jiān)管人的違約、過錯等行為承擔連帶責任。面臨如此苛刻的條件,一些銀行機構(gòu)為了爭攬該項業(yè)務(wù),不顧自身的履行能力,置巨大風險于不顧,盲目簽訂協(xié)議。
4. 監(jiān)管協(xié)議存在法律漏洞,易被對方當事人鉆空子。銀行的賬戶監(jiān)管能力是有限度的,事實上,銀行真正能監(jiān)控的也僅限于柜面結(jié)算方式,以下情形如果沒有特別約定或事先采取防范措施,銀行是無法監(jiān)控的:(1)被監(jiān)管人通過網(wǎng)上銀行、電話銀行、手機銀行、電子自助設(shè)備等非柜面途徑轉(zhuǎn)移、提取款項的;(2)被監(jiān)管人通過向第三人簽發(fā)不符合監(jiān)管用途的匯票、支票,第三人持票要求監(jiān)管銀行付款的;(3)司法機關(guān)強制性查詢、凍結(jié)、扣劃的。實踐中,上述情形多未引起銀行的注意,也未在監(jiān)管協(xié)議中將其作為銀行的免責條款,在操作上也未采取特別的防范措施,致使被監(jiān)管人很容易逃避監(jiān)管,轉(zhuǎn)移資金。 除上述情況外,還有部分監(jiān)管協(xié)議未對銀行的監(jiān)管期限做出限定,致使銀行對賬戶的監(jiān)管義務(wù)長期處于不確定狀態(tài),等等。
三、防范賬戶監(jiān)管行為法律風險的措施
(一)建立專業(yè)化的審批機制,結(jié)束賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)管理無章可循的狀態(tài)
長期以來,賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)少有被作為銀行的一種產(chǎn)品來對待,對其也未制定相應(yīng)的規(guī)章制度加以規(guī)范,除某些銀行機構(gòu)因?qū)ν夂炇饏f(xié)議需要報法律部門對協(xié)議審查外,此項業(yè)務(wù)的開展并不需要任何部門審批,因而各銀行機構(gòu)對此項業(yè)務(wù)的開展和管理隨意性很大,這是造成當前賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)存在諸多法律風險的根本原因。故建章立制、加強管理是當前商業(yè)銀行防范法律風險的當務(wù)之急,也是治本之策。解決此問題可從兩方面入手:一方面,將賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)作為銀行中間業(yè)務(wù)的一個產(chǎn)品進行管理和考核,歸口相關(guān)部門管理,并制定相應(yīng)的規(guī)章制度加以規(guī)范。另一方面,建立賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)的審批機制。在銀行內(nèi)部組建專業(yè)化的審批組織,由該組織對賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)的準入、監(jiān)管內(nèi)容、履約能力等方面進行審批。
(二)統(tǒng)一規(guī)范監(jiān)管協(xié)議文本,準確界定銀行監(jiān)管義務(wù)范圍
1. 由銀行內(nèi)部的法律部門牽頭,根據(jù)監(jiān)管業(yè)務(wù)品種的不同,分門別類,組織制定賬戶監(jiān)管協(xié)議格式文本,供銀行機構(gòu)開展此項業(yè)務(wù)時參照使用。
2. 對使用非標準格式監(jiān)管協(xié)議文本的,要謹慎制定文本條款。對文本內(nèi)容,不僅要明確監(jiān)管對象、監(jiān)管方式,而且還要對銀行履職標準進行清晰具體界定;不僅要防止監(jiān)管義務(wù)畸重,而且還應(yīng)規(guī)定銀行的免責條款,同時還應(yīng)限定銀行違約責任。
(三)加強履約管理,確保嚴格準確履行協(xié)議規(guī)定
一般情況下,銀行賬戶監(jiān)管期限時間跨度比較長,監(jiān)管內(nèi)容多種多樣,專業(yè)性又比較強。為了能夠嚴格履行監(jiān)管義務(wù),防止錯管漏管現(xiàn)象的發(fā)生,一方面應(yīng)當對特別監(jiān)管的賬戶,在賬戶管理信息系統(tǒng)中做出特殊標記,以便前臺柜員在辦理結(jié)算時加以識別;另一方面,銀行應(yīng)當根據(jù)監(jiān)管賬戶種類、監(jiān)管方式的不同,指派專門機構(gòu)、專門人員負責監(jiān)管。負責監(jiān)管的人員應(yīng)熟練掌握監(jiān)管協(xié)議內(nèi)容、具體操作步驟,在監(jiān)管過程中,對于與被監(jiān)管人產(chǎn)生分歧、爭議的事項,應(yīng)當及時請示主管部門,及時主動與監(jiān)管人、被監(jiān)管人溝通,防止違約現(xiàn)象的發(fā)生。
(四)強化賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)的檢查與監(jiān)督,建立定期的內(nèi)控專項審計制度
首先,銀行應(yīng)當將賬戶監(jiān)管業(yè)務(wù)的管理情況納入到銀行內(nèi)部風險控制評價體系中,確立其評價單元的地位。其次,主管部門應(yīng)當開展定期與不定期的檢查與監(jiān)督,審計部門應(yīng)當進行定期專項審計。再次,對檢查和審計中發(fā)現(xiàn)的問題,應(yīng)當及時整改。最后,一旦出現(xiàn)監(jiān)管風險,監(jiān)管人通過法律途徑要求銀行承擔法律責任時,負責監(jiān)管的人員應(yīng)當全面搜集并保存好證據(jù),及時移交給銀行內(nèi)部的法律或其他相關(guān)部門,以尋求良好的法律救濟手段。
參考文獻:
科學發(fā)展觀,就是堅持以人為本,經(jīng)濟社會全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧的發(fā)展觀,它是切合當代世界發(fā)展趨勢和中國實際和改革開放的實踐的一種新的發(fā)展觀。國有商業(yè)銀行股份制改革是我國金融業(yè)的一次全新改革實踐,意義重大、舉世矚目,必須堅持以科學的發(fā)展觀指導,用正確的立場、觀點和方法指導銀行的改革實踐,確保改革的順利推進和最終成功。
一、商業(yè)銀行股份制改革目標的艱巨性要求改革必須堅持科學的發(fā)展觀為指導。我國國有商業(yè)銀行股份制改革的總目標是:緊緊抓住改革管理體制、完善治理結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制、改善經(jīng)營績效這幾個中心環(huán)節(jié),將國有獨資銀行改造成資本充足、內(nèi)控嚴密、運營安全、服務(wù)和效益良好、具有國際競爭力的現(xiàn)代化股份制商業(yè)銀行。通過改革,使國有獨資銀行在公司治理結(jié)構(gòu)和國際通行的財務(wù)指標方面,達到并保持國際排名前100家大銀行中等以上的水平。國有獨資商業(yè)銀行多年來為支持改革,促進經(jīng)濟發(fā)展、維護社會穩(wěn)定做出了重要的貢獻,在金融資源配置中發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。但是,與國外相比,國有獨資商業(yè)銀行無論是在經(jīng)營管理水平,還是業(yè)務(wù)品種,或是在人才素質(zhì)、科技水平等方面都有明顯的差距。國有獨資商業(yè)銀行不同程度地存在資產(chǎn)質(zhì)量差、資本充足率低、風險管理薄弱、核核心競爭力不強等問題,還沒有建立起富有活力的經(jīng)營機制,難以適應(yīng)國內(nèi)外經(jīng)濟環(huán)境的變化,潛在風險嚴重。國有商業(yè)銀行的現(xiàn)狀和股份制改革目標之間還存在較大距離,任務(wù)十分艱巨,只有以全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧的科學發(fā)展觀為指導才能完成艱巨的改革目標。
二、商業(yè)銀行股份制改革的復雜性要求必須堅持科學發(fā)展觀為指導。國有銀行股份制改革涉及人、財、物、組織機構(gòu)等的全面重組與再造,涉及中國金融的穩(wěn)定與發(fā)展,是一項復雜的系統(tǒng)工程。同是這場涉及金融體系每一個層面,國有商業(yè)銀行股份制改革正面臨著一個“九連環(huán)”式的挑戰(zhàn):改革中的每一個部分都與其他部分緊緊相連,而每一個分目標的達成既受其他目標改革效果的限制、又直接影響著其他部分的改革進程。因此,股份制改革是一項兼具政策面、技術(shù)面、操作面得系統(tǒng)變革工程,各項關(guān)系錯綜復雜。為圓滿完成股份制改革各項任務(wù),必須按科學發(fā)展觀的要求,統(tǒng)籌兼顧各項工作關(guān)系。國有商業(yè)銀行進行股份制改革既要考慮改制方案的現(xiàn)實可行性,解決現(xiàn)實問題,又要考慮未來的可持續(xù)長遠發(fā)展,以人為本,統(tǒng)攬全局,把國有商業(yè)銀行股份制改革與金融體制改革、經(jīng)濟體制改革結(jié)合起來,要考慮改制后銀行的長期可持續(xù)發(fā)展。只有以科學發(fā)展觀指導國有銀行股份制改革,用正確的立場、觀點和方法指導國有銀行的改革實踐,用科學的發(fā)展觀來看待和處理改革中遇到的問題,以科學發(fā)展觀為指導對改制方案進行全面系統(tǒng)科學的設(shè)計,方能統(tǒng)籌兼顧,既解決現(xiàn)實問題,又兼顧長遠發(fā)展,使國有銀行真正建立起產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責明確、政企分開、管理科學。激勵與約束相結(jié)合的現(xiàn)代企業(yè)制度,實現(xiàn)可持續(xù)快速發(fā)展。
三、國有商業(yè)銀行在我國經(jīng)濟體系中地位的重要性要求股份制改革必須堅持科學發(fā)展觀。金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心,銀行業(yè)在我國金融體系中居于主導地位。國有獨資商業(yè)銀行是我國金融業(yè)的主體,在經(jīng)濟和社會發(fā)展中具有舉足輕重的地位,維系著國民經(jīng)濟命脈和經(jīng)濟安全。截至2003年末,私家國有獨資商業(yè)銀行的資產(chǎn)總額達到15萬億元人民幣,占銀行業(yè)總資產(chǎn)的55%,吸收了65%的居民儲蓄,承擔著全社會80%的支付結(jié)算服務(wù),貸款余額占全部金融機構(gòu)貸款余額的56%,是我國經(jīng)濟發(fā)展的主要資金供應(yīng)者。在全部銀行業(yè)資產(chǎn)中,國有獨資商業(yè)銀行占近60%,在國有重點企業(yè)貸款中,國有獨資商業(yè)銀行約占80%作為中國銀行業(yè)的主題,四家國有商業(yè)銀行的改革和發(fā)展,國有獨資商業(yè)銀行的改革搞得好壞,對其他國有商業(yè)銀行改革乃至整個金融機構(gòu)體制改革也將產(chǎn)生重要的影響,國有商業(yè)銀行的改革成功與否直接關(guān)系到我國經(jīng)濟和金融發(fā)展的全局。特別是我國加入世界貿(mào)易組織后,銀行業(yè)面臨著全面開放金融市場和參與國際競爭的巨大壓力,無論是從維護國家金融安全,參與國際競爭,還是支持經(jīng)濟社會發(fā)展,促進經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整,都要求加快推進國有商業(yè)銀行的股份制改革。同事由于國有商業(yè)銀行在金融安全和社會穩(wěn)定。國有商業(yè)銀行的股份制改革意義重大,涉及面廣,幾乎涉及全體中國公民的切身利益,影響深遠,改制只能成功,不能失敗,唯有堅持科學的發(fā)展觀,全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧,才能確保改革的最終成功。
四、商業(yè)銀行股份制改革的迫切性要求必須堅持科學的發(fā)展觀為指導。我國加入世貿(mào)組織后,國有獨資商業(yè)銀行的國際競爭力亟待提高。目前,中國銀行業(yè)對外開放的大勢已不可逆轉(zhuǎn)。根據(jù)我國與世界貿(mào)易組織的有關(guān)協(xié)議,到2006年底我國將全面開放銀行業(yè),外資金融機構(gòu)將享受與中資金融機構(gòu)同等的國民待遇,外資銀行將與中資銀行在公平、對等的基礎(chǔ)上展開競爭。如果不抓緊時間深化體制改革,消除國有商業(yè)銀行公司治理結(jié)構(gòu)和經(jīng)驗機制上的缺陷、改變經(jīng)營管理落后的狀況,提高國有商業(yè)銀行的綜合競爭力,屆時就有可能在新一輪競爭中處于劣勢甚至被淘汰,從而給經(jīng)濟法在和社會穩(wěn)定帶來重大影響。因此,無論是從充分發(fā)揮國有商業(yè)銀行的重要作用,進一步提高國有獨資商業(yè)銀行國際競爭力的現(xiàn)實要求,還是從根本上防范金融風險來說,都必須加快推進國有商業(yè)銀行股份制改革。任務(wù)重、時間緊,唯有堅持科學的發(fā)展觀,全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧,才能確保股份制改造不偏離方向,取得圓滿的成功。
關(guān)鍵詞:商業(yè)銀行;信息披露;監(jiān)管
中圖分類號:F23 文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2013)06-0-01
一、我國商業(yè)銀行會計信息披露監(jiān)管的不足
1.政府監(jiān)管力量薄弱。2003年是我國銀行業(yè)監(jiān)管模式發(fā)生重要變化的一年,之前,人民銀行以我國中央銀行的身份,肩負著對金融機構(gòu)監(jiān)管的職責。為了進一步的提高監(jiān)管效率,2003年4月,中國正式開始了金融分業(yè)監(jiān)管的模式。銀行、證券和保險三類金融機構(gòu)分別由銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會分業(yè)監(jiān)管。其中,銀監(jiān)會負責銀行業(yè)金融機構(gòu)的監(jiān)督管理。不可否認,在之后將近十年的歷程中,銀監(jiān)會在銀行業(yè)加強信息披露方面起到了重要的導向作用,但由于銀監(jiān)會從人民銀行分離時的人員安排,使得很多銀監(jiān)會分支機構(gòu)從業(yè)人數(shù)較少,同時,銀行業(yè)監(jiān)管人員本身從事的是專業(yè)性較強的工作,對人員素質(zhì)也有比較嚴格的要求,由于人民銀行迫切需要保留優(yōu)秀人才,使得銀監(jiān)會不得不采取大規(guī)模引進人才,逐步培養(yǎng)人才的人力資源發(fā)展模式,這使得銀監(jiān)會在監(jiān)管人數(shù)缺乏的情況下,還要遭受人才結(jié)構(gòu)的考驗??傮w而言,從政府監(jiān)管的層面來說,我國銀行業(yè)監(jiān)管力量還相對薄弱。
2.對銀行業(yè)信息披露工作的處罰力度不足。根據(jù)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)定,銀行業(yè)金融機構(gòu)提供虛假的或者隱瞞重要事實的報表、報告等文件資料的,未按照規(guī)定進行信息披露的,由銀監(jiān)機構(gòu)責令改正,并處二十萬元以上五十萬元以下罰款。同時,由于銀監(jiān)會在對上述違規(guī)行為處罰時,未能形成常規(guī)性標準,使得銀監(jiān)部門對商業(yè)銀行違規(guī)行為的處罰力度偏小,無疑縱容了其在信息披露方面的不規(guī)范行為,最終造成銀行業(yè)金融機構(gòu)會計信息披露發(fā)展緩慢。究其原因,還是我們對信息披露事務(wù)的重要性認識不足。商業(yè)銀行系統(tǒng)是一個相對封閉的系統(tǒng),且專業(yè)性較高,沒有良好的信息披露制度,會使得商業(yè)銀行內(nèi)部違規(guī)行為的便利性大大提高,這也是為什么最近經(jīng)常暴露出商業(yè)銀行內(nèi)部人員欺詐犯罪案件的原因。
3.社會監(jiān)督機制不完善。商業(yè)銀行信息披露的社會監(jiān)督機制,主要指的是會計師事務(wù)所的審計方面。由于商業(yè)銀行的特殊性,《商業(yè)銀行信息披露暫行辦法》明確規(guī)定,其年度財務(wù)報表必須經(jīng)過第三方審計機構(gòu)審計,且第三方審計機構(gòu),必須是具備從事金融相關(guān)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所。審計的重點主要包括會計報表、重大事項、風險提示、關(guān)聯(lián)方交易等,以形成一個對銀行相對公允的評價。但目前,我國在這方面存在明顯的不足。很明顯的一點,注冊會計師行業(yè)監(jiān)督獨立性不強,限制了其對銀行業(yè)機構(gòu)會計信息披露審計監(jiān)督水平。發(fā)達國家成熟的注冊會計師體制主要采取行業(yè)自律的監(jiān)管模式,在行業(yè)內(nèi)部,誠信度被提高到最為重要的生命線的位置。而我國目前雖然也是注冊會計師協(xié)會管理,但仍然是一種政府監(jiān)管的模式,地方政府為謀求本地方經(jīng)濟利益,通過控制地方注冊會計師協(xié)會的方式介入注冊會計師業(yè)市場管理,從而大大削弱了注冊會計師行業(yè)自律監(jiān)管體系的權(quán)威性。
4.內(nèi)部監(jiān)督效果不佳。銀行內(nèi)部監(jiān)督的主要內(nèi)容是會計監(jiān)督,即通過銀行會計檢查、督促、控制等工作過程和手段對銀行的經(jīng)濟活動過程及其結(jié)果進行監(jiān)督管理。同時,為了提高內(nèi)部監(jiān)督效果,很多商業(yè)銀行逐漸設(shè)立了內(nèi)審部門和事后監(jiān)督部門,負責對銀行業(yè)務(wù)進行審查、校驗和監(jiān)督,從而可以及時發(fā)現(xiàn)和改正商業(yè)銀行會計差錯,規(guī)范會計行為。
綜合考察三方面的內(nèi)部監(jiān)督機制,我們發(fā)現(xiàn),銀行的內(nèi)部監(jiān)督機制存在著明顯的被動式特征。目前內(nèi)部監(jiān)督往往停留在賬證核對、賬賬核對等表層上,更多的是為了應(yīng)付上級部門的檢查,是一種完全被動式的內(nèi)部監(jiān)督。同時,監(jiān)督手段滯后,制約著會計監(jiān)督作用的發(fā)揮。一線的業(yè)務(wù)部門,由于受到業(yè)績考核等原因,往往能接收到最新的技術(shù)和操作理念,而監(jiān)管部門,沒有業(yè)績考核的壓力,對新技術(shù)設(shè)備的采購又受到預算等因素的制約,以至于監(jiān)管部門的設(shè)備技術(shù)水平遠遠落后于業(yè)務(wù)部門。
二、商業(yè)銀行會計信息披露監(jiān)管的發(fā)展方向
1.全面提高監(jiān)管人員的素質(zhì)。無論是內(nèi)部監(jiān)管還是外部監(jiān)管,最終都要通過具體的人員來完成。當前,從職業(yè)道德和從業(yè)水平兩個方面,銀行業(yè)監(jiān)管人員的素質(zhì)都有待提高。要建立銀行內(nèi)部監(jiān)管人員、會計師事務(wù)所審計人員和銀行監(jiān)管部門從業(yè)人員的系統(tǒng)性培訓。首先,是業(yè)務(wù)知識的培訓,因為各個監(jiān)管崗位都要求比較高的技術(shù)水平,同時,由于金融業(yè)的高速發(fā)展,新的知識和操作方法不斷涌現(xiàn),需要建立常態(tài)的培訓體系,以確保整個監(jiān)管隊伍知識的更新速度。其次,要建立常態(tài)的監(jiān)管人員職業(yè)道德考評制度,強化監(jiān)管意識,使整個監(jiān)管隊伍能夠客觀公正的行使監(jiān)督責任。
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