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新公司法范文第1篇

Q3. 關(guān)于小股東利益的保護

新公司法在保護小股東利益方面做了大量的努力。總體上來講，這些努力對于改善中、小股東的地位具有積極作用，但同時也帶來了不少問題。

1．關(guān)于查賬權(quán)

新公司法賦予有限責(zé)任公司的股東查賬權(quán)，即有限責(zé)任公司的股東可以要求查閱會計賬簿，如果被拒絕，則有權(quán)訴諸法院。同時，新公司法也規(guī)定，公司如果有合理根據(jù)認為查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，但應(yīng)當(dāng)在股東提出書面查賬要求后的15日內(nèi)做出書面答復(fù)，并說明理由。

總體而言，這樣的規(guī)定是合理的。需要進一步明確的是：股東因為哪些目的進行查詢會被認為損害公司的利益。不明確這一點，小股東的查詢權(quán)可能被變相剝奪，或者小股東有可能濫用查詢權(quán)。

我們認為在公司章程中對查賬權(quán)的行使作適當(dāng)?shù)囊?guī)范，一方面有助于保證正常的經(jīng)營管理秩序，避免股東濫用查賬權(quán)，另一方面，也能夠幫助法院在審理相關(guān)案件時，有適當(dāng)?shù)臉藴逝袛嗑烤构蓶|的訴訟請求應(yīng)否支持。

在我看來，在章程中設(shè)定以下一些規(guī)定應(yīng)該是合理的：

（1）在股東提出查賬要求時，公司有權(quán)要求該股東披露其所有關(guān)聯(lián)企業(yè)（包括股東直接或者間接控制或者擁有重大影響的企業(yè)），并說明所有該等企業(yè)的主營業(yè)務(wù)。――該項要求的目的是使公司管理層得以判斷股東查賬目的是否合理。倘若股東的關(guān)聯(lián)企業(yè)中存在公司的競爭對手，則公司據(jù)此拒絕股東的查賬請求應(yīng)該說具有相當(dāng)?shù)暮侠硇裕ɑ蛘吖究梢赃m當(dāng)限制該股東的查賬范圍）。

圖1 第152條圖示

（2）股東在提出查賬要求時，應(yīng)書面保證對查賬過程中所了解到的信息予以保密，且股東應(yīng)保證不會將查賬所獲信息用于對公司不利的目的。

（3）股東應(yīng)聘請具有較好信譽的會計事務(wù)所進行查帳。該項要求的目的，一方面是通過讓股東承擔(dān)一定的查賬成本，以保證查賬的嚴肅性；另一方面，通過會計師查賬，也能夠避免由于對會計知識的不理解而導(dǎo)致的誤解。

（4）股東提出查賬要求后，公司可以有合理的準備時間，同時公司可以對查賬方式、時間要求等做出合理的限制，以避免由于查賬而影響公司的正常經(jīng)營。

2．累積投票制

新公司法明確規(guī)定股份有限公司選舉董事、監(jiān)事時，可以根據(jù)章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。累積投票制在一定程度上，能夠增加小股東提名的董事、監(jiān)事候選人當(dāng)選的機會。

在新公司法下，累積投票制是選擇性而非強制性的，而且僅在股份有限公司一章中有相應(yīng)規(guī)定。但并不能據(jù)此理解在有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事選舉中不能實行累積投票制。

新公司法的一個遺漏是：應(yīng)該明確規(guī)定：對于通過累積投票制選出的董事、監(jiān)事的罷免也應(yīng)該通過累積投票制進行表決，否則，如果可以通過普通表決方式將通過累積投票制選出的董事、監(jiān)事罷免掉，則累積投票制所謂保護小股東的作用就大打折扣。建議各公司在自己的章程中對此予以適當(dāng)?shù)奶幚怼?/p>

3．有限責(zé)任公司的中小股東的退出

機制

新《公司法》第75條規(guī)定：有以下三種情形之一的，在股東會審議過程中投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（1） 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（2） 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（3） 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提訟。

有限責(zé)任公司的股東，由于其所持公司股權(quán)沒有一個流通的市場，在股東不能有效地影響公司的決策，并且認為公司的決策不符合自身利益時，給予股東適當(dāng)?shù)耐顺霭才攀潜匾?。新公司法?5條的規(guī)定，大致反映了這樣的精神，但在技術(shù)處理上卻留下了不少遺憾。

首先， 公司法沒有明確在根據(jù)第75條由公司收購股權(quán)時，是否仍需要履行公司法第178條規(guī)定的減資程序。而在股份有限公司股份回購的相關(guān)條款中（第143條），則明確在公司因合并、分立導(dǎo)致異議股東要求公司回購其股份時，不再需要召開股東大會做出決議。

從立法目的看，應(yīng)該理解在依據(jù)第75條回購股權(quán)時，雖然構(gòu)成減資事項，但應(yīng)該不再需要召開股東會議審議回購事項，亦無須征求債權(quán)人的意見。否則，股東的退出機制就成了一紙空文。

其次，關(guān)于“合理價格”的確定?？梢院侠眍A(yù)見的是，在股東依據(jù)75條主張退出權(quán)利時，如果事先對合理價格如何確定沒有達成一致的協(xié)議，則往往很難形成一致的意見。因此，避免麻煩的最好辦法是在制訂公司章程之時，就對如何確定合理價格進行適當(dāng)?shù)募s定。

其三，公司法第75條所謂的“連續(xù)五年盈利，且連續(xù)五年不分配”的標準并不合理。從一方面看，這樣的標準過于苛刻，而且很容易規(guī)避：比如公司可以通過少量的分配或者將某一年度的利潤進行一些技術(shù)處理（上市公司層出不窮的財務(wù)操縱案告訴我們，實現(xiàn)這樣的技術(shù)處理極為簡單），就可以繞開75條的適用。另一方面，在連續(xù)五年盈利的情況下，連續(xù)五年不分配，并不一定就是不合理。例如公司處于高成長期，每年都有大量的投資，雖然公司有利潤，但將全部利潤進行再投資可能是最經(jīng)濟的，符合全體股東的利益。公司法需要向股東提供的是：在公司不合理的不分配時，股東應(yīng)該能夠有所作為。

同時，在理解第75條的“分配”的含義時，也需要作進一步的澄清：即此處的分配是否包括類似以利潤轉(zhuǎn)增資本的情形。從立法目的看，應(yīng)該認為不包括這樣的分配形式：即公司即使在這五年內(nèi)實施過以利潤轉(zhuǎn)增資本的安排，但這種安排并不構(gòu)成75條項下的“分配”，否則將有違立法目的。

4．派生訴訟

派生訴訟要解決的是針對公司內(nèi)部人的索賠：在一般情況下，公司利益受到他人損害，公司應(yīng)該主動捍衛(wèi)自己的權(quán)利，但是在公司受到內(nèi)部人侵害的情況下，如公司因控股股東或者董事長的行為遭受損失時，指望公司主動提出索賠，則往往不具可操作性，這時，派生訴訟就很有必要。派生訴訟指股東為了公司的利益而以自身名義，要求相關(guān)責(zé)任人（主要是內(nèi)部人）承擔(dān)民事責(zé)任。

新公司法引入了派生訴訟制度：第150條和152條規(guī)定如下：

第150條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第152條董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提訟。

監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提訟，或者情況緊急、不立即提訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提訟 （152條如圖1所示）。

如前所述，派生訴訟制度要解決的核心問題是：使內(nèi)部人對公司的侵害行為有可行的救濟途徑。但是，一但確定引入該項制度，就必須考慮到該項制度可能造成的負面影響。

首先要考慮的是董事、高級管理人員的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。作為企業(yè)決策者，董事、高級管理人員如果時時面臨被的風(fēng)險，他就不可能集中精力履行其職務(wù)，他也有可能變得過分保守和謹慎，從而貽誤許多商業(yè)機會。也正是考慮到這一點，美國公司法確立了“商業(yè)判斷原則”，其要義就是：法官沒有能力比經(jīng)營者本身作出更好的商業(yè)判斷，如果董事或者經(jīng)理在作出一項決定時，沒有利益沖突，則除非董事、經(jīng)理有明顯的過失，則不應(yīng)該憑事后的結(jié)果來要求董事、經(jīng)理承擔(dān)責(zé)任。在設(shè)計派生訴訟制度時，也充分體現(xiàn)出這一原則：例如在股東要求董事會對一名公司的高級管理人員進行訴訟時，如果董事會經(jīng)過研究認為不更符合公司的利益，而且董事會成員與該高級管理人員沒有利益關(guān)系，則法院應(yīng)尊重董事會做出的決定，不應(yīng)受理股東的派生訴訟。

新公司法范文第2篇

李珍珍（1953-），女，浙江寧波人，中國銀監(jiān)會寧波監(jiān)管局處長；

謝尹琳（1978-），女，浙江寧波人，中國銀監(jiān)會寧波監(jiān)管局管理員。

摘要：2006年1月1日開始實行的修訂后的公司法(以下簡稱新公司法)進一步完善了包括銀行在內(nèi)的公司債權(quán)人利益保護的機制，在總體強化對銀行債權(quán)保護的同時也對銀行債權(quán)保護提出了新的挑戰(zhàn)。文章就新公司法中予以修改和增加的制度規(guī)定對銀行債權(quán)保護的影響問題進行了專門研究，以求在銀行實務(wù)操作中引起相應(yīng)的重視。

關(guān)鍵詞：新公司法；銀行債權(quán)；影響分析

中圖分類號：F830.5文獻標識碼：A文章編號：1006-1428（2006）09-0069-03

一、公司資本制度的修改與銀行債權(quán)保護

(一)公司資本制度的修改對銀行債權(quán)保護的弱化

第一，降低公司最低注冊資本。除法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司和股份有限公司的最低注冊資本有較高規(guī)定外，新公司法將舊公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司10萬元至50萬元，降低并統(tǒng)一為3萬元，股份有限公司1000萬元，降低為500萬元。第二，改變注冊資本的繳納方式。新法除了一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司沿襲舊法繼續(xù)實行實繳資本制外，其他的均由舊法的實繳資本制改為認繳資本制。同時規(guī)定股東對認繳的出資或者認購的股份，必須在公司成立后兩年內(nèi)繳足，投資公司在五年內(nèi)繳足，全體股東首次出資額不低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本。須注意的是，如果公司在成立后，未到兩年就倒閉的，對公司存續(xù)期間對外債務(wù)的承擔(dān)，股東的責(zé)任不是以實繳資本為限，而是以注冊資本為限(這同英美國家和地區(qū)實行的授權(quán)資本制不同)，這就是說，公司的注冊資本在公司成立時必須全部發(fā)行出去，現(xiàn)有的股東必須認購?fù)戤叄皇抢U付的期限不同而已。第三，擴大了出資方式的財產(chǎn)范圍。舊法規(guī)定了五種形式的財產(chǎn)可以作為設(shè)立公司的出資，新法規(guī)定股東可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得出資的財產(chǎn)除外。同時規(guī)定在各種出資方式中貨幣出資額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30％。

同時新法為了平衡債權(quán)人利益作了相應(yīng)的限制性規(guī)定和除外規(guī)定。具體表現(xiàn)在(1)新法還是沿襲舊法，繼續(xù)實行法定資本制，規(guī)定了最低注冊資本限額。(2)雖然規(guī)定了認繳資本制，允許分期繳付，但規(guī)定了較短的時間限制，如兩年和五年，并對首次出資額做了不得低于20％和募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人認繳份額分期繳付的排除規(guī)定。(3)將舊法“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十”的規(guī)定，改為“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”。這些規(guī)定是出于保護債權(quán)人利益的規(guī)定，一定程度上防止了單純追求鼓勵投資而可能帶來的對債權(quán)人利益的損害，從而降低了債權(quán)人的風(fēng)險。

新《公司法》設(shè)計的更加靈活、現(xiàn)實的注冊資本制度，對商業(yè)銀行來說授信風(fēng)險加大了，因為公司設(shè)立容易了，數(shù)量必然增多，在直接融資渠道不暢的情況下，主要還是依靠銀行貸款，道德風(fēng)險和逆向選擇風(fēng)險必然加大；此外，注冊資本與實繳資本的差異也容易誤導(dǎo)債權(quán)人的決策。為此，商業(yè)銀行必須更新目前的授信評級體系，不僅應(yīng)該注意公司設(shè)立時的資本，更應(yīng)該關(guān)注公司設(shè)立之后資產(chǎn)的變化，注重公司整體的償債能力。

(二)公司資本制度的修改對銀行債權(quán)保護的強化

1.違反資本充實原則的民事責(zé)任制度的完善與銀行債權(quán)保護的強化。

對有限責(zé)任公司股東的資本充實責(zé)任，新公司法第二十八條規(guī)定股東不按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第三十一條規(guī)定有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。對股份有限公司股東的資本充實責(zé)任，新公司法第九十四條規(guī)定股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.評估、驗資、驗證機構(gòu)民事責(zé)任制度的創(chuàng)立與債權(quán)人利益保護的強化。

修訂后的公司法第二百零八條第三款規(guī)定公司債權(quán)人對承擔(dān)公司評估、驗資和驗證的機構(gòu)有訴權(quán)，在發(fā)現(xiàn)公司發(fā)行資本不實并且評估機構(gòu)或者驗資、驗證機構(gòu)出具了虛假報告時，可以直接要求評估、驗資、驗證機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、公司法人人格否認制度的創(chuàng)立與銀行債權(quán)保護

新公司第二十條規(guī)定，當(dāng)公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，借以逃避銀行債務(wù)，嚴重損害作為債權(quán)人的銀行的利益時，銀行可以向法院訴請在該特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中否認公司法人的獨立人格，而由公司股東與公司一起就該債務(wù)對銀行承擔(dān)連帶清償責(zé)任，從而最大程度地實現(xiàn)銀行債權(quán)。實踐中，對適用公司人格否認的條件還是比較嚴格的，關(guān)于否認公司人格的具體情形，新公司法并未予以明確規(guī)定，在審判實務(wù)中由法官自由裁量，并尚待最高人民法院出臺相關(guān)司法解釋。

作為銀行，首先需要明確的是公司法人人格濫用下銀行債務(wù)的保全不等同于企業(yè)破產(chǎn)清算的債務(wù)清償。它是對特定事件導(dǎo)致的利益失衡的事后調(diào)整。具體地說，是根據(jù)特定個案中的具體事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令應(yīng)該在特定個案中承擔(dān)責(zé)任的公司股東就特定事實所造成的損失對公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任，但并不因此全面否認該公司的獨立人格和股東的有限責(zé)任也并不因此否定企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營。

其次，違法違規(guī)的股東除了對公司的損失進行必要補償以外，還應(yīng)該因其濫用公司獨立人格而對其他股東或債權(quán)人造成的損失進行賠償。

三、一人公司制度的創(chuàng)立與銀行債權(quán)保護

一人公司與其他非一人公司人格否認的區(qū)別在于舉證責(zé)任承擔(dān)主體的不同，非一人有限責(zé)任公司的人格否認，對于人格否認的事由由原告，即銀行承擔(dān)舉證責(zé)任；而在一人有限責(zé)任公司的人格否認中就公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)是否分離這一人格否定事由實行舉證責(zé)任倒置，由被告，即債務(wù)人承擔(dān)。

四、公司轉(zhuǎn)投資限制的取消與銀行債權(quán)保護

修改前的公司法對轉(zhuǎn)投資做了比較嚴格的限定，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司與控股公司外，公司對外投資不得超過凈資產(chǎn)的50％。為了兼顧股東和公司債權(quán)人的利益，鼓勵資本重組和流動，修訂后的公司法第十五條作了規(guī)定，一是取消了原公司法不得超過凈資產(chǎn)50％的限額，二是限制了投資對象，不得向承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)或者合伙投資，即投資后不得成為承擔(dān)無限責(zé)任的出資人。公司轉(zhuǎn)投資限制取消后，客觀上會帶來債權(quán)人保護的新挑戰(zhàn)，使銀行的信貸資產(chǎn)在一定程度上增加了管理和控制的難度。

可以預(yù)見，大量的空殼公司和關(guān)聯(lián)企業(yè)集團必將出現(xiàn)。商業(yè)銀行要防范因轉(zhuǎn)投資而導(dǎo)致債權(quán)懸空的風(fēng)險：一是要求接受貸款的公司主動作出限制對外投資的承諾并在章程中明確記載；二是做好盡職調(diào)查，摸清企業(yè)關(guān)聯(lián)關(guān)系，嚴格執(zhí)行銀監(jiān)會關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)集團貸款的風(fēng)險控制制度，嚴守風(fēng)險監(jiān)管指標；三是要求債務(wù)人完善對外投資的決策制度。此外，新《公司法》也規(guī)定了相應(yīng)的救濟之道和替代性、配套性、支持性的制度安排，如強化公司高管人員和控制股東的誠信義務(wù)及責(zé)任追究機制等，乃至否認公司人格，由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、公司對外擔(dān)保程序的修改與銀行債權(quán)保護

考慮到公司融資的客觀需要，新公司法取消了舊公司法關(guān)于不得以公司資產(chǎn)為公司股東和其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的規(guī)定；另一方面考慮到公司為他人提供擔(dān)保，對公司產(chǎn)生的風(fēng)險，防止損害股東和債權(quán)人的利益，修訂后的公司法第十六條對公司的擔(dān)保能力作出了規(guī)定：(1)公司章程可以規(guī)定公司擔(dān)保的問題。銀行在接受公司作為擔(dān)保人時須審查該擔(dān)保人公司章程關(guān)于對外擔(dān)保的規(guī)定，如果公司章程規(guī)定擔(dān)?？傤~或單項擔(dān)保限額的，貸款銀行應(yīng)注意審查董事會或股東(大)會決議所同意的擔(dān)保額度有無超過公司章程的限額規(guī)定。（2）公司股東或者實際控制人要求公司為自己提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議；(3)規(guī)定表決回避制度，要求提供擔(dān)保的股東、實際控制人在表決時必須回避；(4)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。新公司法取消公司為其股東和其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的禁止性規(guī)定，擴大了債務(wù)人和銀行對擔(dān)保人的選擇范圍，有利于銀行盡可能選擇資信良好的擔(dān)保人，從而避免了依舊公司法規(guī)定因擔(dān)保人的選擇而可能給銀行帶來的法律風(fēng)險，確保銀行債權(quán)安全。

六、公司合并、分立時未履行債權(quán)人保護程序的責(zé)任規(guī)定與銀行債權(quán)保護

修訂后的公司法在公司合并、分立情況下債權(quán)人利益保護方面做了兩項修改。第一，簡化了公司合并、分立時對債權(quán)人的通知程序。通知債權(quán)人不強制要求必須在報紙上公告三次，只要在報紙上公告即可；未接到通知的債權(quán)人要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的期限自公告之日起90日縮短為45日內(nèi)；第二，刪除了公司不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，公司不得合并、分立的規(guī)定；第三，刪除了公司不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，公司不得合并、分立的規(guī)定。

七、進一步完善公司清算制度，系統(tǒng)規(guī)定了公司解散原因

新公司法關(guān)于公司清算的修改主要在加強股東清算義務(wù)、防止逃廢債務(wù)、簡化公司清算程序、提高清算效率等方面做出了必要的規(guī)定。具體表現(xiàn)在系統(tǒng)規(guī)定了公司解散的原因。除了舊公司法規(guī)定的公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會或者股東大會決議解散；因公司合并或者分立需要解散之外新公司法還添加了兩種解散事由，即依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；在特殊情況下持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

八、審計制度的規(guī)定與銀行債權(quán)保護

新公司法明確規(guī)定了公司的強制審計制度，將舊公司法規(guī)定的公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告，“并依法經(jīng)審查驗證”，明確為“并經(jīng)會計師事務(wù)所依法審計”。公司法關(guān)于公司財務(wù)會計報告由會計師事務(wù)所審計的強制規(guī)定，提高了公司財務(wù)會計報告的可信度，有助于銀行對公司的授信調(diào)查，以確保銀行授信調(diào)查的準確性，并進而確保債權(quán)的安全。

九、公司章程作用的強化與銀行債權(quán)保護

按照私法自治的原則，新公司法把舊公司法的一些強制性規(guī)范修改為任意性規(guī)范甚至取消，減少法律的強制性干預(yù)，增強公司章程的效力，賦予公司團體更多的意思自治，使得公司經(jīng)營更加靈活、自主，多處出現(xiàn)了“公司章程另有規(guī)定的除外”的字樣。這意味著，今后公司章程會出現(xiàn)“千人千面”的情況，股東意思自治將充分體現(xiàn)，直接或者間接地對債權(quán)人利益產(chǎn)生影響。雖然關(guān)于公司章程的對外效力問題頗有爭議，但作為一種風(fēng)險防范，要求商業(yè)銀行在與公司進行相關(guān)交易時，要充分重視章程的作用，認真研究公司章程的條款，避免一些違背自治性公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的交易行為的發(fā)生，在涉及自身利益的問題上，可以把自己的意志反映到公司章程中，增加一些債權(quán)保障條款。

新公司法范文第3篇

關(guān)鍵詞：新公司法　留存收益　投資　法定公益　金股權(quán)激勵

一、研究背景與問題的提出

公司是市場經(jīng)濟條件下最主要的企業(yè)形式。公司制企業(yè)在所有類型企業(yè)中所占的比例不是最多，但聚集的資本和對整個經(jīng)濟的貢獻卻遠超過其他類型的企業(yè)。公司又是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要載體。目前我國正在進行的國有企業(yè)改制，主要是通過采用公司制度進行現(xiàn)代企業(yè)制度改造。因此，修訂公司法不僅進一步健全了我國的公司法律制度，而且對建立和完善社會主義市場經(jīng)濟體制，提供了更強有力的制度支持。本次公司法修訂，刪除了原公司法46個條款，增加了41條，修改條款達137條，其修訂涉及了21個大的方面。新公司法勢必會給市場上的公司造成影響。本文將著重關(guān)注新公司法中與留存收益相關(guān)的事項變更及其影響。留存收益是公司在經(jīng)營過程中所創(chuàng)造的，但由于公司經(jīng)營發(fā)展需要或法定原因等沒有分配給所有者而留存在公司的盈利。其包含盈余公積和未分配利潤，其中盈余公積是有特定用途的累積盈余，未分配利潤是沒有指定用途的累積盈余。留存收益是企業(yè)內(nèi)部融資的重要途徑，利用留存收益籌資是指企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)化為投資的過程，是企業(yè)籌集權(quán)益性資本的一種重要方式。本文認為，下述公司法的變更，將會給公司的留存收益造成影響。

(一)刪除公司對外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的限制原公司法規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司累計對外投資額不得超過凈資產(chǎn)的50％。修改后的新公司法規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。其修改理由：公司實際的經(jīng)營活動和歷年實踐表明，對外投資比例的限制并沒有發(fā)生所期待的作用，很多公司破產(chǎn)倒閉，債權(quán)人的利益得不到保障。公司對外投資屬于公司的經(jīng)營自，應(yīng)由公司章程規(guī)定，而沒有必要由法律對投資占公司凈資產(chǎn)的比例進行限制。另外，除有限責(zé)任公司、股份有限公司外，應(yīng)當(dāng)允許公司向其他非公司制的企業(yè)投資。

(二)不再強制要求公司提取公益金原公司法規(guī)定：公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的5％至10％列入公司法定公益金。修改后的新公司法刪去了上述規(guī)定。因公司提取公益金主要是用于購建職工住房，住房分配制度改革以后，按照財政部的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)已經(jīng)不得再為職工住房籌集資金，公益金失去了原有用途。實踐中出現(xiàn)了大筆公益金長期掛賬閑置、無法使用的問題。

(三)明確規(guī)定了公司可以回購本公司股份的比例原公司法對此沒有規(guī)定，修改后的公司法規(guī)定：公司回購本公司股份并將股份獎勵給本公司職工，其回購總額不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五。用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出。公司回購本公司股份并獎勵給公司職工的，所收購股份應(yīng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。這是為我國實行股權(quán)激勵奠定基礎(chǔ)，為證券法等法規(guī)在此方面的修訂與完善提供了前提條件。上市公司實施股權(quán)激勵的法律障礙得以消除；股權(quán)分置改革工作的全面展開，將逐步增強證券市場的有效性，為上市公司實施股權(quán)激勵構(gòu)筑良好的市場基礎(chǔ)。國內(nèi)實施股權(quán)激勵的法律環(huán)境和市場環(huán)境也將逐步完善(趙旭東，2005)。

本文研究是基于新公司法實施了一年的背景，從公司法變更事項的角度，分析了公司法變動前后上市公司留存收益的變動原因，以期為公司決策層有效的利用這些變更事項、更好的管理公司留存收益提供參考。

二、研究設(shè)計

(一)研究假設(shè) 留存收益是一個歷史概念，是指企業(yè)按規(guī)定從稅后利潤中提取的盈余公積金、根據(jù)投資人意愿和企業(yè)具體情況留存的應(yīng)分配給投資者的未分配利潤，是企業(yè)從歷年實現(xiàn)的凈利潤中提取或形成的留存于企業(yè)的一種內(nèi)部積累。根據(jù)《公司法》和《企業(yè)會計制度》規(guī)定：企業(yè)依據(jù)公司章程等對稅后利潤進行分配時，一方面按照國家法律的規(guī)定提取盈余公積，將當(dāng)年實現(xiàn)的利潤留存于企業(yè)，形成內(nèi)部積累，成為留存收益的組成部分；另一方面向投資者分配利潤或股利，分配利潤或股利后的剩余部分，則作為未分配利潤留待以后年度進行分配，這部分同樣成為企業(yè)留存收益的組成部分。因此，留存收益=盈余公積+未分配利潤。

首先，如果公司對外投資比例擴大，將會引起留存收益的變動；同樣，取消法定公益金并將其轉(zhuǎn)為一般盈余公積，會造成盈余公積的變化，對留存收益造成影響；如果回購本公司的股份，此部分支出也會對公司留存收益造成影響。由于上市公司回購本公司股份的支出金額難以獲得，這里近似使用上市公司股權(quán)激勵占總股本的比例大小來衡量。其次，關(guān)于公益金結(jié)余的處理，根據(jù)財企[2006]67號《關(guān)于《公司法》施行后有關(guān)企業(yè)財務(wù)處理問題的通知》，企業(yè)對2005年12月31目的公益金結(jié)余，轉(zhuǎn)作盈余公積金管理使用；公益金赤字，依次以盈余公積金、資本公積金、以前年度未分配利潤彌補，仍有赤字的，結(jié)轉(zhuǎn)未分配利潤賬戶，用以后年度實現(xiàn)的稅后利潤彌補。再次，新公司法修改了公司股權(quán)回購和高管股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的規(guī)定，事實上排除了股權(quán)激勵的主要法律障礙。這兩條改動的最大價值是可用來設(shè)計股權(quán)激勵的制度構(gòu)架。同時，規(guī)定了用于回購股票的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出。因此，本文提出以下假設(shè)。

假設(shè)1：上市公司對外投資比例因公司法修訂而發(fā)生的超過凈資產(chǎn)50％的變動額，上市公司法定公益金取消后的數(shù)額，以及股權(quán)激勵占總股本的比例大小，這三個方面將對公司留存收益在公司法修訂前后發(fā)生的變動差異產(chǎn)生影響，其中后者的影響程度最大。

假設(shè)2：上市公司對外投資比例因公司法修訂而發(fā)生的超過凈資產(chǎn)50％的變動額，超過50％的程度越大，公司留存收益在公司法修訂前后發(fā)生的變動差異也越大，且留存收益呈減少趨勢；股權(quán)激勵占總股本的比例越大，則留存收益發(fā)生減少變動。

假設(shè)3：上市公司法定公益金取消后的變動數(shù)額，如果是正數(shù)的變動，則留存收益不發(fā)生變動。如果是赤字的變動，則留存收益有可能隨之增加

(二)變量設(shè)計 本文設(shè)計(1)留存收益因公司法在修訂前、后期發(fā)生變動的差異：LCSY=[(2005年、2006年留存收益的差額)一(2004年、2005年留存收益的差額)]/(2004年、2005年留存收益的差額)；(2)上市公司對外投資比例因公司法修訂而發(fā)生的變動：TZ=對外投資額/凈資產(chǎn)-50％；(3)上市公司法定公益金的取消額：GYJ=取消后轉(zhuǎn)出的原公益金賬戶余額的自然對數(shù)；(4)股權(quán)激勵的程度：GQJL=股權(quán)激勵的股份數(shù)/總股本。

(三)樣本選取與數(shù)據(jù)來源本文選取2007年3月20日深、滬A股上市公司周成交金額前后20名的公司(共80家)作為研究樣本，剔除金融企業(yè)、sT公司、無2004年資產(chǎn)負債表的上市公司(剩51家)，加入31家實行了股權(quán)激勵的上市公司(實行了股權(quán)激

勵的上市公司總共38家，在周成交金額前后20名的公司中已有7家)，共82家公司作為樣本。研究數(shù)據(jù)均來自新浪財經(jīng)縱橫一股票專區(qū)(省略/stock/indexshtml)。本文采用SPSS 13.0統(tǒng)計軟件進行數(shù)據(jù)處理。

(四)模型設(shè)計根據(jù)影響留存收益的各種事項變動因素，以TZ、GYJ、GQJL為解釋變量，LCSY為被解釋變量，建立如下多元回歸模型：LCSY=β0+β1TZ+β2GYJ+β3GQJL+e，其中e為差異數(shù)。

三、實證檢驗與分析

(一)各變量的相關(guān)性分析(表1)是變量間進行Pearson相關(guān)性分析的檢驗結(jié)果。從表中可以看出LCSY與TZ，GQJL這兩個變量在1％的水平上顯著負相關(guān)，所以可知，隨著公司對外投資額超過凈資產(chǎn)50％的比例越大、股權(quán)激勵占總股本的比例越大，公司的留存收益呈減少趨勢。這一結(jié)論驗證了假設(shè)2。LCSY與GYJ是反比例關(guān)系，但-0.022沒有通過顯著性檢驗，不能證明GYJ與LCSY之間存在一定程度的線性相關(guān)關(guān)系。如果解釋變量之間存在相關(guān)性，會使得各變量的標準差偏大，這使得t檢驗的值變小，嚴重情況下會對回歸系數(shù)的顯著性判斷失效。這里采用方差膨脹因子(VIF)來檢驗多重共線性。一般認為，如果解釋變量最大的vif＞10，或者mean vif＞1，即可能存在多重共線性。以上相關(guān)系數(shù)均未超過正負0.5，結(jié)合其他變量的相關(guān)系數(shù)分析并計算VIF的值(所有變量的VIF值均未超過10)，結(jié)果表明模型中不存在明顯的共線性問題，可以作為多元回歸分析的基礎(chǔ)。下面用回歸分析進一步檢驗假設(shè)。

(二)回歸分析在模型中，計算后的F值在1％的水平下顯著，這表明回歸方程顯著，以上述解釋變量來擬合“留存收益因公司法修訂，在修訂前、后期發(fā)生變動的差異”在整體上是可行的。此外，樣本回歸的擬合優(yōu)度接近60％，說明本文選取的三個解釋變量可以解釋“留存收益因公司法修訂，在修訂前、后期發(fā)生變動的差異”的58％以上。因此，這個模型從整體上看是合理的。

在(表2)的回歸結(jié)果中，TZ(上市公司對外投資比例因公司法修訂而發(fā)生的變動)和GQJL(股權(quán)激勵的占總股本的大小)均通過-了顯著性檢驗，回歸系數(shù)分別為-0.3041和-0.8423，說明這兩個變量對“留存收益因公司法修訂，在修訂前、后期發(fā)生變動的差異”的影響程度較高。其回歸系數(shù)均為負，且在l％水平下顯著，即Tz和GQJL對LCSY有顯著的反向影響：隨著公司法變動后投資額超過凈資產(chǎn)50％的比例增加，公司的留存收益變化額減??；隨著公司股權(quán)激勵占總股本的比例增加，公司的留存收益變化額也會減小。而GYJ(法定公益金取消額)并不顯著，t值為-1.18，因此，其對“留存收益因公司法修訂，在修訂前、后期發(fā)生變動的差異”雖有影響但不顯著。這可能是因為如下情況造成的：如果2005年底公司的法定公益金賬戶余額大于O并將其轉(zhuǎn)為一般盈余公積，這種變動只是盈余公積項目下的內(nèi)部調(diào)整，并沒有因此而改變公司留存收益的金額。所以這時，法定公益金的變動并不能對公司留存收益變化造成影響；如果2005年底的法定公益金賬戶是赤字，則公司應(yīng)依次以盈余公積金、資本公積金、以前年度未分配利潤彌補，仍有赤字的結(jié)轉(zhuǎn)未分配利潤賬戶，用以后年度實現(xiàn)的稅后利潤彌補。若用資本公積金來彌補赤字，因資本公積金不屬于公司留存收益，這等于在無形中減少了公司留存收益的虧損。此時，法定公益金的取消額對公司留存收益將產(chǎn)生影響。這也許是GYJ對LCSY影響不顯著的原因，但有待另行驗證。因此，假設(shè)1和假設(shè)2得到驗證，而假設(shè)3沒有得到驗證，尚需加深研究。

新公司法范文第4篇

【關(guān)鍵詞】中小股東權(quán)益 股東表決權(quán) 知情權(quán) 股東訴訟

一、保護中小股東權(quán)益的必要性

公司的設(shè)立是股東權(quán)益存在的基礎(chǔ)。也就是說股東權(quán)益因公司的設(shè)立而產(chǎn)生。因此強化股東權(quán)的保護，實際上就是強化對中小股東的權(quán)利和利益的保護，具有很重要的現(xiàn)實意義。

（1）法律基本原則要求保護中小股東權(quán)益?！胺擅媲叭巳似降取笔且豁椬罨镜脑瓌t，在公司中，無論是大股東還是小股東，從法律地位上來講都是平等的。公司制度奉行的是資本多數(shù)決原則，大股東通過資本表決取得對公司的控制權(quán)，這種現(xiàn)象本身并不違所認可的公平正義的理念，但會損害中小股東的權(quán)益。

（2）發(fā)揮公司作用以保護中小股東權(quán)益。一是公司融資作用的要求。二是公司市場作用的要求。中小股東為獲取股息、紅利等收益而投資，使投資市場得以產(chǎn)生和活躍，產(chǎn)生了股票、投資基金、期權(quán)、期貨等一系列工具，使現(xiàn)在的金融市場得以完善和發(fā)展，投資收益的同時也刺激了消費。三是完善公司治理結(jié)構(gòu)的要求。

（3）公平、正義的原則也要求保護中小股東權(quán)益。捍衛(wèi)公平正義要求保護中小股東權(quán)益。公司是股東尤其是中小股東共同利益的載體，只有作為弱者的中小股東權(quán)益得到了保障，公司的整體利益和大股東的利益才能得到最終的實現(xiàn)。

二、《新公司法》對中小股東權(quán)益的保護具體體現(xiàn)

（一）增強股東的知情權(quán)

股東的知情權(quán)是股東的基本權(quán)利，公司經(jīng)營狀況的好壞通過會計賬簿可以使中小股東更有效的獲取正確的投資信息，中小股東很多都并非專門的經(jīng)濟學(xué)家投資學(xué)家，他們對投資的決定往往通過公司表面而來，提供會計賬簿的查閱，可以為可能的投資者提供更公平更有效的信息。

（二）股東大會按期召開

為切實保證公司和股東的利益，股東大會不應(yīng)無故拖延，股東大會的召開對公司未來的發(fā)展、亟需解決問題提供一個合適的場合進行討論，各方的共同意見以及各方利益的平衡在公司迅速發(fā)展的過程中及時作出調(diào)整。

（三）實行回避制度

規(guī)定要求公司董事與所決議事項企業(yè)有關(guān)聯(lián)的，不得行使表決權(quán)，應(yīng)對關(guān)聯(lián)交易最好的辦法就是回避，雖然一定程度上對該股東的表決權(quán)有所限制，但從整體利益權(quán)衡利弊來看，利害關(guān)系人無表決權(quán)將更容易做出合理公平的決定。

（四）遏制大股東濫用權(quán)力

新公司法中增加了濫用權(quán)力造成的損失應(yīng)當(dāng)有承擔(dān)者，公司的營運狀況掌握在大股東手中，其是權(quán)力使用的主w，如果大股東以其有限的責(zé)任來對公司負責(zé)，以公司的名義對外進行經(jīng)濟行為，一旦公司經(jīng)營出現(xiàn)問題，中小股東權(quán)益講被侵害，且是在中小股東并不知悉的情況下，按照舊的公司法，中小股東在通過法律途徑爭取自身利益時這種情況下并無果。此條款的確定，使大股東在做出決定時不得不考慮中小股東的訴求，且在以上情況發(fā)生時，中小股東只需負一定的舉證責(zé)任，使中小股東的權(quán)益有了保障。

（五）程序性問題上對中小股東的保護

這一規(guī)定是對中小股東最有力的保障，公司章程的規(guī)定不再只是形式上的而可以發(fā)揮真正的作用，公司章程在設(shè)立之初就是為了保證公平，約束和監(jiān)督每個股東的行為，在內(nèi)容上也充分與法律法規(guī)相結(jié)合，規(guī)則化的流程使得大股東被扭曲放大的權(quán)利不能再為所欲為，進一步維護了中小股東的合法權(quán)益。

（六）實行累計投票制度

累計投票制下，每一個股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。該投票方式的直接目的，就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢操縱董事、監(jiān)事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。通過這種局部集中的投票方法，能夠增強小股東在公司治理中的話語權(quán)。

三、公司法對中小股東權(quán)益保護存在的不足

（1）撤銷申請權(quán)及決議無效規(guī)定較粗略。首先，規(guī)定了對違反行政法規(guī)或者法律的決議內(nèi)容屬無效，對違反公司章程的屬撤銷，由此看來，是以違反對象的不同明確了所應(yīng)承擔(dān)的不同后果，但這種規(guī)定的理由和原因如何可進行一步詳細的說明。其次，在防止濫用撤銷機制方面，法律規(guī)定必須提供擔(dān)保，該規(guī)定并未考慮到股東因資金不足時無法行使撤銷權(quán)的情況，且在提供擔(dān)保時應(yīng)當(dāng)進一步要求公司說明原告是否存在惡意行為，在此基礎(chǔ)之上在要求股東提供擔(dān)保，這些具體內(nèi)容的充實可有效防止相關(guān)法律條文的落實，而不是僅僅流于形式。

（2）表決權(quán)排除適用范圍狹窄。在實踐中，隨著企業(yè)之間的聯(lián)合、并購以及參股等多種商業(yè)活動的不斷呈現(xiàn)，關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易將會愈發(fā)增多，且涉及的金額也將越發(fā)加大。而公司法中僅對關(guān)聯(lián)擔(dān)保決議時的股東排除問題做了詳細的規(guī)定，對于其他則未作明確規(guī)定，因而從適用范圍來看顯然過于狹窄。其次，對上市公司的董事回避做了明確規(guī)定，卻未能進一步說明該規(guī)定是否適用有限責(zé)任公司或者其他股份有限公司。

（3）知情權(quán)的規(guī)定過于原則化。主要表面為以下幾個方面。其一，未對行使賬薄查閱權(quán)的股東的主體資格予以明確界定，規(guī)定股東行使查閱權(quán)必須處于類似于為了調(diào)查業(yè)務(wù)執(zhí)行的恰當(dāng)性、了解財務(wù)會計的疑問等正當(dāng)目的，對股東行使該權(quán)利的目的性明確有助于更好的保護公司的利益，同時也為了避免公司以其他理由拒絕股東行使該項權(quán)利。另一方面應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定行使該權(quán)利的股東應(yīng)具備一定的持股時間和持股比例，方便股東在行使該權(quán)利時具體法律依據(jù)和實踐可操作性。其二，未能明確界定股東賬簿查閱權(quán)的對象范圍。新公司法規(guī)定股東的知情權(quán)僅限于財務(wù)賬簿，并沒有涉及會計憑證。

參考文獻：

[1]師利娟.論股東代表訴訟制度與中小股東的權(quán)益保護[J].當(dāng)代經(jīng)理人，2006，（1）.

新公司法范文第5篇

致：____________________

我單位因業(yè)務(wù)需要，現(xiàn)委托_________作為我單位合法委托單位，授權(quán)其代表我單位與貴公司進行代收款工作。在代收款過程中，該單位的一切行為，均代表本單位。

單位無權(quán)轉(zhuǎn)換權(quán)。特此委托。

單位名稱：_________ 法 人：_________地 址：__________________

稅 號：_________ 開戶行：_________ 帳 號：_________ 電 話：_________

委托單位：

日期：X年X月X日

附：單位工商營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件 (加蓋公章)

公司法人代表委托書范本二

_______人才服務(wù)有限公司：

我單位因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，現(xiàn)委托貴司招聘________等________個崗位，共________名人員，委托權(quán)限為推薦人選、初步篩選、組織面試，委托期間為本委托書簽署之日至我單位與被錄用者簽訂聘用合同之日。

委托人：

X年X月X日

公司法人代表委托書范本三

茲授權(quán)_________同志為我方參加__________________的人，其權(quán)限如下：

1、______________________

2、_____________________

3、_____________________

在有效期限、有效范圍內(nèi)人所簽署的文件具有同等法律效力，本單位承擔(dān)人行為的全部法律后果。

期限從___年___月___日至___年___月___日止

委托單位(公章)： 法定代表人(章或簽名)：

簽發(fā)日期：___ 年 ___月___ 日

附：

1、人工作單位：___ 職務(wù)：___

身份證號碼：___ 性別：___

2、委托人企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照號碼：

地址：_____________ 經(jīng)濟性質(zhì)：_____________

注冊資金：_________ 經(jīng)營方式：_____________

經(jīng)營范圍：_____________

說明：

1、法人授權(quán)委托書所簽發(fā)的期限必須涵蓋人所有簽字為有效的時間。

2、委托書內(nèi)容填寫要明確，文字要工整清楚，涂改無效。

3、委托書不得轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓，不得買賣。

4、人根據(jù)授權(quán)范圍，以委托單位的名義簽訂合同，并將此委托書提交給對方作為合同附件。

委托人身份證復(fù)印件：

身份證復(fù)印件粘貼處：

(正面)_____________

身份證復(fù)印件粘貼處：

(反面)_____________