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一、中集集團海外并購破產(chǎn)企業(yè)案例的經(jīng)驗

（一）歐美破產(chǎn)重組制度的特點

1.美國破產(chǎn)法相關(guān)特點

美國《破產(chǎn)法》第11章關(guān)于破產(chǎn)保護的闡述，陷入財務(wù)困境的企業(yè)可據(jù)此申請破產(chǎn)，之后債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營并控制破產(chǎn)程序，同時制定并實施重組計劃。大多數(shù)美國公司申請破產(chǎn)時會先申請第11章的破產(chǎn)保護。而同樣重要的第7章則是關(guān)于破產(chǎn)清算，如果進入第7章的程序，則公司業(yè)務(wù)必須完全停止，由破產(chǎn)托管人對公司資產(chǎn)進行拍賣，拍賣所得用于償還公司債務(wù)。需要注意的是，在2005年美國實施《2005年防止濫用破產(chǎn)與消費者保護法案》之前，破產(chǎn)法并沒有明確規(guī)定第11章的破產(chǎn)重組的時間限制，直到2005年才提出了120天的要求。

2.德國破產(chǎn)重整制度

德國《破產(chǎn)法》規(guī)定了企業(yè)破產(chǎn)程序分為三個階段，分別是財務(wù)危機、預(yù)破產(chǎn)程序以及正式破產(chǎn)程序。第一階段以企業(yè)為主，第二、三階段則是在法院主導(dǎo)下進行，且分別由臨時破產(chǎn)管理人和正式的破產(chǎn)管理人具體負責(zé)。破產(chǎn)管理人會全權(quán)負責(zé)企業(yè)的一切經(jīng)營活動，并根據(jù)債權(quán)人會議的決定，盡快處置企業(yè)資產(chǎn)，如進行出售等。

3.美德破產(chǎn)重整制度的特點

歐美基于不同的歷史及發(fā)展路徑，破產(chǎn)法律方面也呈現(xiàn)出不同的特點。如破產(chǎn)保護期間債務(wù)人的自主經(jīng)營權(quán)限問題，因為美國破產(chǎn)法律更傾向于保護債務(wù)人的利益，所以美國破產(chǎn)法盡最大可能去確保債務(wù)人企業(yè)的存續(xù)及重生，故給予破產(chǎn)企業(yè)相對獨立的經(jīng)營權(quán)。但反觀德國破產(chǎn)法，其在1994年進行了全面改革后引入了“破產(chǎn)計劃制度”，整部法律突出當(dāng)事人的自治，以最大限度滿足債權(quán)人利益。所以只要進入第二階段預(yù)破產(chǎn)程序，企業(yè)的經(jīng)營管理都需要在臨時破產(chǎn)管理人監(jiān)管之下進行，企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)要小于美國。

4.破產(chǎn)重整的產(chǎn)業(yè)鏈

中集集團所收購的Ziegler集團在2010年破產(chǎn)后，由法院指定Dr.Kubler任破產(chǎn)管理人，之后Dr.Kubler博士一方面調(diào)整企業(yè)的經(jīng)營管理，重組經(jīng)營班子，其中負責(zé)日常生產(chǎn)技術(shù)管理、財務(wù)的人員是從社會上聘請的專業(yè)人士。新的管理班子制定了企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，同時優(yōu)化經(jīng)營管理的各個方面，努力改善企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績；對外則聘請投資銀行，在全球范圍內(nèi)公開招標出售企業(yè)資產(chǎn)，其出售程序是國際上目前比較流行的公開拍賣模式。以德國為例，社會上已經(jīng)形成了完整的運作流暢的破產(chǎn)重整企業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈，Kubler博士本身是專注于破產(chǎn)的管理人，其聘請的投資銀行也專注于企業(yè)的破產(chǎn)出售；社會上有不少專業(yè)人士，專門從事破產(chǎn)企業(yè)的經(jīng)營改善，他們在每個破產(chǎn)重整企業(yè)成功出售后，會轉(zhuǎn)跨國經(jīng)營移到其他進入破產(chǎn)程序的企業(yè)中。

（二）中集集團對破產(chǎn)重整企業(yè)的并購模式的運作

1.高度重視前瞻性研究

中集集團在破產(chǎn)并購的前期做足了扎實的研究工作，極具前瞻性。在2002年并購HPMonon之前，中集集團就已經(jīng)派專門小組前往美國，對北美掛車行業(yè)進行了一年多的研究。對Ziegler項目的研究亦是如此，通過先前部署全球消防及救援車輛的研究，中集集團掌握了全球主要企業(yè)的基本情況?；谏钊朐鷮嵉难芯抗ぷ鳎屑瘓F才能在機會來臨之際，快速把握。

2.深刻理解行業(yè)的周期性變化

上述研究的核心，其關(guān)鍵在于對行業(yè)周期性的把握。當(dāng)前，中國企業(yè)對行業(yè)的周期性調(diào)整還比較陌生。而中集集團自創(chuàng)立始，就面對全球的集裝箱制造行業(yè)的周期性變化，因此非常擅長對行業(yè)的周期性變化的研究。以北美掛車并購為例，中集集團通過研究，了解北美行業(yè)存在明顯的周期性變化，2002年就是周期性向下調(diào)整的時間段，此時并購最佳；而國內(nèi)則正是半掛車運輸模式在中國興起的開端，因此選擇該時點并購，既可以快速獲得擁有最高技術(shù)及品質(zhì)的美國掛車企業(yè)，又可以服務(wù)于中國市場的增長，充分利用中美之間的協(xié)同。

3.對破產(chǎn)重整周期的良好把握

企業(yè)破產(chǎn)重整需要時間，中集集團這幾次并購都始于破產(chǎn)重整的后半段時期。以Ziegler為例，在2010年進入破產(chǎn)之后，中集集團于次年開始接觸，同時國內(nèi)許多企業(yè)如中聯(lián)重科等也曾參與其中，但彼時是破產(chǎn)企業(yè)最困難的時候，生產(chǎn)經(jīng)營正處于破產(chǎn)管理人的大幅調(diào)整之中；直到2012年底，企業(yè)逐漸穩(wěn)定，經(jīng)營逐漸走上正軌后，進行并購，可以大幅化解中國企業(yè)的風(fēng)險。反觀文章開頭提到的龐大集團并購薩博企業(yè)的案例，其并購時點位于尚未進入破產(chǎn)重組程序之前，說明其對海外破產(chǎn)重整法律陌生而導(dǎo)致失敗。

4.對破產(chǎn)并購模式的高超利用

中集集團收購北美HPMonon，是充分運用了北美的破產(chǎn)法。在當(dāng)時破產(chǎn)法第11章下，企業(yè)試圖尋找出價高的企業(yè)，但擔(dān)心由于時間過長而不利于中集集團北美戰(zhàn)略的落實；為此中集集團推動銀行出面，通過法定程序讓企業(yè)進入第7章下的清算程序，既達到了自己的戰(zhàn)略意圖，又大幅降低了交易成本。對德國Ziemann、Ziegler的并購則充分顯示了中集集團對破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)型出售模式的運用。德國破產(chǎn)企業(yè)出售，尤其自身是跨國、多地點運行的企業(yè)集團時，為了吸引投資者，允許投資者挑選自身認為有價值的資產(chǎn)來收購。同時破產(chǎn)法也強調(diào)當(dāng)事人的意思自治，債權(quán)人們有很大的自主權(quán)。中集集團這兩筆德國并購就是采用此模式，盡管破產(chǎn)管理人是希望打包一次全部出售完畢，但中集集團巧妙地運用了資產(chǎn)收購的特點，成功說服破產(chǎn)管理人同意將部分資產(chǎn)（如西班牙合資企業(yè)的小股東權(quán)益等）剔除出交易包，這樣中集集團就實現(xiàn)了自己的目的。同時，在德國收購破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)，也不會產(chǎn)生勞工問題。根據(jù)德國民法典，企業(yè)員工跟隨轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)一并轉(zhuǎn)移勞動關(guān)系，所以中集集團收購Ziegler的資產(chǎn)時，原有雇員都一并過渡到新的企業(yè)。

二、中集集團破產(chǎn)重整企業(yè)并購案例的啟示

（一）運作良好的破產(chǎn)重整產(chǎn)業(yè)鏈是關(guān)鍵

1.加快建設(shè)破產(chǎn)企業(yè)重整產(chǎn)業(yè)鏈

我國在2006年8月年正式頒布了《破產(chǎn)法》，但至今尚未形成運轉(zhuǎn)高效的產(chǎn)業(yè)鏈。尤其是專注破產(chǎn)重整的專業(yè)人士匱乏，導(dǎo)致破產(chǎn)重整無法在經(jīng)濟調(diào)整中發(fā)揮更大的作用。以德國為例，從破產(chǎn)管理人，到投資銀行、財務(wù)顧問、生產(chǎn)制造企業(yè)的危機管理專家，這幾個環(huán)節(jié)上都有眾多專業(yè)人士參與把關(guān)，同時他們有著自己的行業(yè)協(xié)會，如歐洲最大的TMA，專門通過重整破產(chǎn)企業(yè)來獲取自己的收益，因此在企業(yè)、債權(quán)人、投資者三者之間扮演者重要的角色。甚至還有專門收購破產(chǎn)企業(yè)再出售獲利的“禿鷲”基金，相比國內(nèi)私募股權(quán)基金基本都靠IPO來退出并獲利，國外的產(chǎn)業(yè)鏈條發(fā)育得就非常專業(yè)、豐富和完善。

2.進一步完善我國《破產(chǎn)法》

第一，在《破產(chǎn)法》及相關(guān)勞動法等配套法律體系上，應(yīng)對處于困境中企業(yè)的引導(dǎo)傾向為破產(chǎn)重整。目前我國相關(guān)法律體系在該方面比較欠缺，譬如根據(jù)我國《勞動合同法》規(guī)定：用人單位依照《企業(yè)破產(chǎn)法》進行重整的，或者用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，可以與勞動者解除無固定期限勞動合同，但應(yīng)按照勞動者在用人單位的工作年限支付經(jīng)濟補償金。解除無固定期限勞動合同經(jīng)濟補償金，按勞動者在用人單位的實際工作期限，每滿一年按一個月的標準支付。盡管這個標準跟德國的類似，但考慮到國外的人工成本顯著高于我國，企業(yè)一般都不愿直接進入破產(chǎn)清算程序。但中國缺少了經(jīng)濟杠桿的調(diào)節(jié)，迫使政府行政介入。第二，在具體的破產(chǎn)法方面，國外破產(chǎn)法規(guī)中值得借鑒的地方也很多：一是鼓勵企業(yè)快速進入簡潔的破產(chǎn)程序。在德國只要出現(xiàn)無支付能力，債務(wù)人就可以申請破產(chǎn)。但中國的破產(chǎn)法較為嚴格，即不僅是到期不能償還債務(wù)，還要求資不抵債。而且根據(jù)德國破產(chǎn)法規(guī)定，如果企業(yè)在第一階段“財務(wù)危機階段”期間發(fā)現(xiàn)公司出現(xiàn)嚴重困境且無法改善后，必須在三個星期內(nèi)向法院提交破產(chǎn)申請，否則管理層會承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，包括對債權(quán)人損失的連帶責(zé)任。這就進一步推動經(jīng)營不善企業(yè)進入破產(chǎn)程序，以最大程度保護債權(quán)人利益。也為破產(chǎn)收購提供了更多的機會。二是建立快速解決問題的“破產(chǎn)管理人”制度。我國破產(chǎn)法也規(guī)定了破產(chǎn)管理人制度，破產(chǎn)程序分為重整、和解和清算，而德國除去上述的“財務(wù)危機階段外”，進入破產(chǎn)程序，只有“預(yù)破產(chǎn)”和“正式破產(chǎn)”之分。這兩階段期間，盡管決策是債權(quán)人會議，主要還是依靠破產(chǎn)管理人的工作。反觀中國，一是破產(chǎn)程序較多，看似給債權(quán)債務(wù)雙方提供了更多的選擇，但實際上不利于問題的快速解決。我國破產(chǎn)管理人的選拔行政色彩濃，完全由法院主導(dǎo)，而德國的破產(chǎn)管理人實施雙軌制，即法院和債權(quán)人會議都可以選擇破產(chǎn)管理人。德國《破產(chǎn)法》第57條規(guī)定：“在選任支付不能管理人之后召開的第一次債權(quán)人會議上，債權(quán)人可以選舉另外一個替代所選任的支付不能管理人。只有在被選舉人不適于擔(dān)任職務(wù)時，法院才可以拒絕選任?！痹诜ㄔ褐付ê筮€必須經(jīng)過債權(quán)人會議的同意，保證了破產(chǎn)管理人的專業(yè)性。第三，我國的破產(chǎn)管理人可以是組織，也可以是個人，我國目前還存在“清算組”擔(dān)任破產(chǎn)管理人的現(xiàn)象，這些清算組多由政府部門人員組成。反觀國際上破產(chǎn)管理人都是個人出任。除確保破產(chǎn)管理人的專業(yè)水準外，還涉及到破產(chǎn)管理人所承擔(dān)的責(zé)任問題。我國由法院任命，向法院負責(zé)，從法院領(lǐng)取報酬，債權(quán)人委員會對于破產(chǎn)管理人沒有任何影響力，如果是清算組參與則面臨責(zé)任不清，效率低下的問題。德國的破產(chǎn)管理人對于自己的過失是負有賠償義務(wù)的。盡管我國破產(chǎn)法規(guī)定了破產(chǎn)管理人也要“依法承擔(dān)賠償責(zé)任”，但并沒有明確規(guī)定責(zé)任方式如何，導(dǎo)致具體實踐中難以開展。

（二）熟練運用破產(chǎn)并購，推進企業(yè)落實發(fā)展戰(zhàn)略

1.做好行業(yè)周期性研究破產(chǎn)重整

企業(yè)的出售日漸國際化，留給企業(yè)決策的時間很短，然而中國企業(yè)決策過程復(fù)雜，更需提早做好研究，尤其是周期性研究未雨綢繆。中國企業(yè)充分分享了改革開放三十年的高速增長，對于行業(yè)周期性的概念不強，故而往往不能在國外行業(yè)周期調(diào)整時出手并購。

2.充分掌握并購當(dāng)?shù)仄飘a(chǎn)法律不同

國家的破產(chǎn)法律特點各異，企業(yè)制定并購策略時需要因地制宜。如本文提到的推動HPMonon進入破產(chǎn)法第7章，是點睛之筆。同時利用德國企業(yè)資產(chǎn)出售之際，對擬收購資產(chǎn)進行挑選的博弈，同樣值得借鑒。

3.抓住破產(chǎn)契機，降低企業(yè)風(fēng)險

破產(chǎn)企業(yè)處在企業(yè)最困難時，也恰逢企業(yè)問題及風(fēng)險充分暴露時，這反而降低了收購的風(fēng)險。另外在具體操作時，最好在破產(chǎn)管理人已接手并進行一定的經(jīng)營調(diào)整之后再介入，此時風(fēng)險會進一步降低。中國經(jīng)濟面臨結(jié)構(gòu)性調(diào)整，一方面國內(nèi)不少行業(yè)產(chǎn)能過剩，另一方面更多企業(yè)走向海外，可以預(yù)見到未來相當(dāng)長一段時間內(nèi)，境內(nèi)以及海外并購會持續(xù)活躍。希望中國的破產(chǎn)法律等能進一步優(yōu)化，推動更多國內(nèi)企業(yè)通過破產(chǎn)重整下的并購交易獲得新生，幫助國內(nèi)產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)整合。

作者：吳三強單位：中國國際海運集裝箱（集團）股份公司