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摘要：絕大多數(shù)關(guān)于法和經(jīng)濟(jì)學(xué)方法論的討論始于這個學(xué)科領(lǐng)域外的學(xué)者的批評，比如法律和文學(xué)以及批評法研究的工作者們。本文將對法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法論進(jìn)行一次評述。

這些文獻(xiàn)所討論的主題是：法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究對象，測量尺度（貨幣或者效用），實(shí)證和規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)，以及法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的科學(xué)價值。

關(guān)鍵詞：實(shí)證和規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)科學(xué)價值方法和客體

1、法和經(jīng)濟(jì)學(xué)：方法和研究對象

法和經(jīng)濟(jì)學(xué)很難與過去幾個不同時期所形成的思想學(xué)派的研究領(lǐng)域分開，這些學(xué)派包括芝加哥法和經(jīng)濟(jì)學(xué)派，公共選擇學(xué)派，法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的制度派以及新制度學(xué)派(MercuroandMedema,1997)。然而，大多數(shù)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)家常常遵循注重實(shí)效、折中而較少爭議的方法，對于他們而言，很難找到一個他們忠實(shí)遵守其規(guī)則的學(xué)術(shù)派別。法律的經(jīng)濟(jì)分析方法建立在有限的幾個假設(shè)之上，這些假設(shè)也并非一成不變，可以根據(jù)研究對象的不同進(jìn)行適當(dāng)修正，問題只在于如何修正(DeGeest,1994)。因此，評論法和經(jīng)濟(jì)學(xué)方法論必須關(guān)注工作在這一領(lǐng)域的絕大多數(shù)人的觀點(diǎn)，當(dāng)然也不排除那些重要學(xué)者所主張的其他觀點(diǎn)。值得注意的是，絕大多數(shù)關(guān)于法和經(jīng)濟(jì)學(xué)方法論的討論都始于這個學(xué)科領(lǐng)域外的學(xué)者的批評，比如法律和文學(xué)以及批評法研究的工作者們。

對法和經(jīng)濟(jì)學(xué)研究對象和研究方法的定義，雖然并非沒有爭議，但是看起來似乎該領(lǐng)域的大多數(shù)人士對此還是有一個大概一致的看法的。一般大家都認(rèn)可加里•貝克爾（1976）的觀點(diǎn)，即經(jīng)濟(jì)學(xué)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其方法來進(jìn)行定義，而不是根據(jù)研究的對象。貝克爾認(rèn)為，這一方法就是理性選擇方法。法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的學(xué)生們有時也將理性選擇方法總結(jié)為“最大化和市場出清”(Baird,1997)這樣兩個詞，——但是在最大化行為和市場均衡之外，理性選擇也包含了穩(wěn)定偏好的假設(shè)。

理性選擇方法能夠用于幾乎所有的需要作選擇的研究對象上，甚至包括諸如對刑事犯罪、性行為乃至動物行為的分析中。市場出清或者市場均衡的概念意指這類事實(shí)：若價格下降則需求上升，價格上升則供給提高等等，市場將會趨向于達(dá)到供求在均衡價格上相等的狀態(tài)。均衡不僅存在于象股票市場這樣一般經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的市場，也存在于那些特殊意義上的市場，如犯罪和婚姻市場。這些市場在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中并非僅僅是隱喻性質(zhì)的，而是實(shí)際存在的。如果犯罪行為的價格攀升，比如說有了更為嚴(yán)格的刑法條例，犯罪自然就會下降；同樣如果結(jié)婚的價格上升人們對婚姻的需求也會下降(Becker,1991)。

法和經(jīng)濟(jì)學(xué)又被說成是法律的經(jīng)濟(jì)分析，因此，可以說是將理性選擇的方法運(yùn)用于對法律的研究，這里的法律和教科書在范圍上并無二致，都是指法令與條例(statutes)、法官造法（judge-madelaw）、條約(treaties)和習(xí)慣法(customarylaw)。然而我們并非只是來研究法律本身，還要研究法律是如何形成的，尤其是要研究法律實(shí)施的效果。

法和經(jīng)濟(jì)學(xué)與新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)系密切，但科斯（1994）認(rèn)為仍然可以對二者加以區(qū)分。他認(rèn)為法和經(jīng)濟(jì)學(xué)強(qiáng)調(diào)乃至顯示了經(jīng)濟(jì)分析對于法律研究的重要性，新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)則著重于制度的重要性——主要是企業(yè)、市場，當(dāng)然也有法律——這對理解經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)都是非常重要的?？扑惯€預(yù)言，隨著時間的推移，這些領(lǐng)域?qū)舜朔蛛x，逐漸的變成不同專家的領(lǐng)地。一開始，法律分析中的許多洞見可以通過理解人們的選擇來獲得，所以，經(jīng)濟(jì)學(xué)家能夠?qū)斫夂徒忉尫勺鞒鲎约旱呢暙I(xiàn)。而一旦作為實(shí)際工作者的律師們熟悉了經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本概念之后，他們對研究對象進(jìn)一步的解釋和理解將使得他們超越經(jīng)濟(jì)學(xué)家在這一領(lǐng)域的工作。律師能夠提煉出新方法，因此可以加深對特定對象的研究。這將推進(jìn)法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的進(jìn)展。

經(jīng)濟(jì)學(xué)是方法論個人主義的，總是假定個人最大化是決策的基礎(chǔ)。這就是說個體行為是進(jìn)行分析的基本單位，所以象公司或者是州或地方政府的行為也應(yīng)該在個體的立場上進(jìn)行考察。作為一個分析工具，在最大化個體利益這個意義上講，方法論個人主義本身并沒有倫理上的含義。

另外，方法論個人主義不需要認(rèn)定人都是自私的，準(zhǔn)確的說應(yīng)該是自利。在這里，自私的含義是指他在決策時僅僅考慮了自己的福利。多數(shù)的法律經(jīng)濟(jì)分析中，理性假設(shè)并非僅僅意味著利己，但這并不動搖經(jīng)濟(jì)分析的性質(zhì)，而只是對特定對象來說假設(shè)必須進(jìn)行修正的一個例子而已。譬如在家庭法中，通常假定父母對待孩子是利他的(Becker,1991)。方法論個人主義也非暗含說個人可以脫離其他人單獨(dú)進(jìn)行決策。作為一種經(jīng)濟(jì)分析方法，博弈論是研究個人如何在復(fù)雜的社會交互中進(jìn)行選擇的，在博弈論大行其道的今天，這顯得尤其重要(Kerkmeester,1995)。

另外，由于信息的缺乏，以及人類掌握信息能力的局限性條件的限制，人類的理性總是有界的（bounded）。據(jù)此可以說，人們并不最大化其效用而只是要達(dá)到一個滿意的效用水平。然而，在主流法和經(jīng)濟(jì)學(xué)里信息問題是通過承認(rèn)獲取信息的高成本，從而理性的個體故意限制了信息搜集而來引入的(Posner,1993a)。

近來法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的發(fā)展通過分析社會規(guī)則（socialnorms）的影響效果而將其領(lǐng)域拓展到了市場分析之外。社會規(guī)則的存在可以作為對人類行為解釋的一個基礎(chǔ)，這是對理性方法的一個替代。在許多個案中，個人常常因為規(guī)則使然選擇一定的行動，而不是通過建立在成本收益基礎(chǔ)上的理性計算，Elster(1989)認(rèn)為這可以使得理論的解釋力更為強(qiáng)大。在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中，自從Ellickson(1991)得出了不同于科斯定理預(yù)言的結(jié)論之后，社會規(guī)則開始特別引起學(xué)者們的注意，Ellickson的那個結(jié)論認(rèn)為即便談判起點(diǎn)在清晰產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)上，討價還價也并不能得出一個有效解。雖然遵守社會規(guī)則并不總是有助于獲得高效的產(chǎn)出，人們總還是簡單的選擇遵守之。

也有人的研究表明，社會規(guī)則本身可能就是理性選擇的一個結(jié)果（Becker，1996;Cooter，1998）。

2、測量標(biāo)桿：貨幣和效用

人們要最大化，那么最大化的是什么呢？在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中經(jīng)常用到兩個測量尺度。

第一個就是效用，這是個關(guān)于個人偏好的概念：一個項目（item）越是被偏好，對個人來說由效用定義的收益就越高。效用可以衡量一切，包括諸如閑暇、愛情、利他心、對規(guī)則的忠誠等等。甚至丟錢也能給人帶來效用都是可以想象的。個人偏好什么，偏好到何種程度，是個人自己的事情，經(jīng)濟(jì)學(xué)家是無法知道的(Becker,1996)。

效用的一個重要的缺陷就是作為一個主觀尺度它是很難進(jìn)行人與人之間的比較，這就是為什么效用論應(yīng)該堅持帕累托標(biāo)準(zhǔn)而不是卡爾多-?？怂箻?biāo)準(zhǔn)的原因。如果至少一個人的狀況得到改善而沒有人比以前更差，這就是帕累托改進(jìn)，這樣就可以避免人與人之間進(jìn)行比較。一個帕累托最優(yōu)解就是不可能再出現(xiàn)帕累托改善的狀態(tài)。帕累托標(biāo)準(zhǔn)和卡爾多-?？怂箻?biāo)準(zhǔn)是有區(qū)別的，后者是指只要贏家的收入超過需要補(bǔ)償?shù)妮敿业膿p失，這樣的財富改進(jìn)就是可取的，問題是憑什么這樣的補(bǔ)償在現(xiàn)實(shí)中就無須進(jìn)行呢？

效用最大化假設(shè)在邏輯陳述上看來很完美，因為給定個人理性的前提結(jié)論完全可取，但同樣的假設(shè)在經(jīng)驗現(xiàn)實(shí)中卻并不總是如此。羅納德•科斯（1994）比較了效用這個術(shù)語在經(jīng)濟(jì)模型的運(yùn)用和經(jīng)典物理學(xué)中以太的運(yùn)用，得出類似的結(jié)論：雖然以太在真實(shí)物理世界中是不可觀察的，但它便于物理學(xué)家進(jìn)行分析。人類行為用效用術(shù)語來解釋會很成功，這是事實(shí)，但同時也存在其他缺點(diǎn)。建立個人效用函數(shù)的唯一途徑是觀察他的行為，可是，由此得來的效用函數(shù)又要用于預(yù)測同樣的人的行為，這就成了循環(huán)論證。這樣以來，無論一個人的行為如何怪異，總可以通過個人效用最大化來解釋。這顯然會使得效用的使用陷入困境。

正如科斯和波斯那所偏愛的那樣，運(yùn)用貨幣測量人的行為明顯有一些有利之處。首先，在其他條件不變的條件下，人們總是偏好更多的貨幣，這個假設(shè)恐怕是最現(xiàn)實(shí)的一個了。雖然有些人可能是這個法則的例外，但由于它可以在表述上避免個體效用最大化的循環(huán)論證，所以的確顯得最為真實(shí)有效。使用貨幣也使得個人之間的比較成為可能，盡管一元錢對A和對B的意義并不一定相同，但至少他是同樣的一元錢。在規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中這種比較的可能性顯得尤其重要。因為帕累托標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)只允許沒有人狀況會變得更差這樣結(jié)果的財富變化，為了避免這種約束，理查德•波斯那（1992）為財富最大化原理的應(yīng)用進(jìn)行了辯護(hù)。他認(rèn)為所謂的貨幣測量就是支付的意愿：如果產(chǎn)品或其他資源掌握在那些有意愿且有能力作出最高支付的人手中，那么財富就算被最大化了。支付的意愿并非純粹的表達(dá)偏好，比如A比B有著更為強(qiáng)烈的偏好，但B卻比A支付的更多，理由很簡單，就是B有更多的錢。由于個人意愿支付的價格通常也難以觀察，所以還會有一個投機(jī)的因素在里面。

可替代的選擇

在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中，對貨幣或效用其他可替代的選擇還沒有給予足夠的重視。這種疏漏與經(jīng)濟(jì)學(xué)和倫理學(xué)論文的廣泛討論形成了對比。用其他測量尺度來替代貨幣是由那些反對福利主義國家的論者提出來的，他們認(rèn)為在世界不同國家、不同制度的社會秩序下個人間的效用比較沒有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)(Roemer,1996)。另外一個很重要的問題是，個人可能有不正當(dāng)?shù)钠茫热缗按褚哉勰ニ藶闃?，消費(fèi)狂以高消費(fèi)為樂等等。雖然對于實(shí)證的目的而言，這并不緊要，但是一旦效用最大化被作為應(yīng)予推廣的原理之后，它們就會帶來很多困難(Posner,1979)。

這種替代不僅反對福利國家主義，而且還為個人間的相互比較提供了機(jī)會。約翰•羅爾斯著名的初級品（primarygoods）和阿馬迪亞•森的社會機(jī)能（functionings）等概念都是這樣的例子。社會機(jī)能是指那些應(yīng)為人們提供的“物品”，它不但能給個人帶來效用，而且還可以逃避死亡、受到教育、獲得尊重、參與公共事務(wù)等等。這并不是說這些社會機(jī)能可以用效用來衡量，它們本身比用效用衡量更為客觀。不管怎么說，對多數(shù)法律的經(jīng)濟(jì)分析而言，毫無疑問這些有利之處顯然超過一個更為復(fù)雜的方法所帶來的成本。

批判的聲音

關(guān)于效用或財富最大化的經(jīng)濟(jì)學(xué)假設(shè)已經(jīng)成為法和經(jīng)濟(jì)學(xué)批評者攻擊的主要目標(biāo)。這些批評主要集中在對假設(shè)實(shí)證和規(guī)范兩個方面的運(yùn)用上。

關(guān)于最大化行為的主流思想建立在愿望（desires）和機(jī)會(opportunities)相互獨(dú)立的假設(shè)之上(Kerkmeester,1992)?？墒?，也可能出現(xiàn)愿望受機(jī)會影響的情形。德沃金（1980）指出這樣一種情況，如果社會財富從A轉(zhuǎn)移到B得到了增加，但是可能由于偏好的改變，財富再次從B轉(zhuǎn)回到A又會增加。更為普遍的是，人們想要得到的總是比他能夠支付的要多的多。比如捐贈這種行為的效應(yīng)（theendowmenteffect），也可以找到它在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)里的位置(Sunstein1997a)。

尤其令經(jīng)濟(jì)學(xué)家感到煩惱的還是所謂的酸葡萄效應(yīng)，這是一個寓言，一只想吃葡萄的狐貍當(dāng)他發(fā)現(xiàn)摘不到葡萄的時候，卻說那是因為是太酸不想吃的緣故(Elster,1979)。這個效應(yīng)對于財富最大化假設(shè)的評判很重要，但是卻和同樣重要的偏好穩(wěn)定假設(shè)相沖突。

有些學(xué)者認(rèn)為效用或者貨幣都不能將人類動機(jī)的復(fù)雜性加以充分的考慮。MarthaNussbaum(1997)認(rèn)為在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中可測量的變量給予了太多的關(guān)注，以致過分的忽視了決定人類行為的其他方面的因素。根據(jù)RobinWest(1988)的觀點(diǎn)，法經(jīng)濟(jì)學(xué)家沒有充分重視溫情和同情（warmthandempathy）在塑造人類關(guān)系中的作用。無論怎樣，卡爾多-?？怂剐试诜ê徒?jīng)濟(jì)學(xué)中的應(yīng)用表明，根據(jù)其他人的偏好是可以獲得充分的預(yù)見以決定個人需要獲取什么，從而補(bǔ)償損失的(DeGeest1994)。所以，West對主流法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的批評并不確切。

以上評論都是建立在這一思想之上的，即認(rèn)為效用或財富最大化不能對真實(shí)世界里人類行為的復(fù)雜性作出比較切實(shí)的描述。法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個回應(yīng)是他們的假設(shè)原本可以變得和現(xiàn)實(shí)更為接近。尤其是加里•貝克爾（1996）近來對口味（tastes）的分析工作，表明了他將偏好變化的或然性也考慮進(jìn)經(jīng)濟(jì)模型中的意愿?？墒且灿谢貞?yīng)說假設(shè)的不現(xiàn)實(shí)未必就是一件壞事。在第四節(jié)我們還會回來討論這個問題。

理查德•波斯那的財富最大化原理激起很多回應(yīng)，影響最大的是羅納德•德沃金（1980）的評論。

首先，德沃金注意到，對某個項目的支付意愿并不是只由對該項目的偏好所決定，還有支付能力。因此稀缺的項目只能停留在剛好需要它的富人手中，而不是在一個強(qiáng)烈需要它的窮人手里。根據(jù)財富最大化的原理，這樣的情況下總效用是不可能最大化的。

其次，財富最大化可以導(dǎo)致不公平的結(jié)果。在上面所提到的例子里，雖然總效用最大化但分配不平等時結(jié)果可能也是不公平的。

再次，德沃金認(rèn)為財富最大化原理妨礙了由個人權(quán)利保障的個人自治。他還提到A對一個項目比它的主人B評價為高的情況。那么一個仁慈的獨(dú)裁者就會通過將該項目從B轉(zhuǎn)移給A以達(dá)到財富最大化。

關(guān)于法和經(jīng)濟(jì)學(xué)沒有認(rèn)識到最后一個評論中隱含的權(quán)利的斷言顯然未被證明是正確的，德沃金自己在這方面減低了他的批評。正如法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中產(chǎn)權(quán)概念的重要性所昭示的那樣，權(quán)利確實(shí)扮演著重要的角色。德沃金的評論當(dāng)然有其優(yōu)點(diǎn)，但是也應(yīng)該注意到規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)并不支持或并不適合波斯那的所謂財富最大化。波斯那（1980）自己也認(rèn)為財富最大化原理應(yīng)該和個人自治相一致。

3、實(shí)證和規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)

通過上面的討論可以看到，區(qū)分實(shí)證和規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)已經(jīng)很為必要。這個主題對于作為一門科學(xué)學(xué)科的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)地位的評價非常重要。換句話說，法和經(jīng)濟(jì)學(xué)應(yīng)該清楚的闡明法律和它的效力是怎樣的，以及它應(yīng)該怎樣。

一種可能的觀點(diǎn)是兩者都可達(dá)到(Friedman,1987)。實(shí)證的分析解釋了法，預(yù)知了法律的效力，因此也就指出了事實(shí)上何種法律規(guī)則更有效率。實(shí)證分析的這些結(jié)果也能被運(yùn)用于規(guī)范的目的，比如對有效率的規(guī)則的制定方面。

規(guī)范的方法被詹姆斯•布坎南（1990）靈活的加以概括，他說：“應(yīng)然來自于假定的前提。”一個法經(jīng)濟(jì)學(xué)家往往從對人類行為的假設(shè)出發(fā)，對人類行為正確的預(yù)測以及人類行為受法律影響的方式都需要關(guān)于法律應(yīng)該怎樣的這種判斷。所以，接下來對假設(shè)現(xiàn)實(shí)性的討論無論對實(shí)證的還是規(guī)范的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)都十分相關(guān)。

無論如何也不是所有人都對實(shí)證與規(guī)范法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的相互依存關(guān)系表示滿意。有人主張只有實(shí)證的法律經(jīng)濟(jì)分析(DeGeest1994)。法律規(guī)則的效率被認(rèn)為是十分客觀而實(shí)際的。因而通過價值判斷來認(rèn)定這種規(guī)則是否合意并非經(jīng)濟(jì)分析的一部分。

還有一種極端的觀點(diǎn)認(rèn)為經(jīng)濟(jì)學(xué)是一門嚴(yán)格的實(shí)證科學(xué)，而法律是一項嚴(yán)格的規(guī)范事業(yè)，所以法和經(jīng)濟(jì)學(xué)根本就不能走到一起(Couwenbergetal.1980)。

一旦認(rèn)識到科學(xué)未必是實(shí)證的，而且對經(jīng)濟(jì)科學(xué)來說尤其如此的話，那么上述觀點(diǎn)就喪失了基礎(chǔ)。科斯給出了一個經(jīng)濟(jì)學(xué)家進(jìn)行預(yù)言的例子，經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為農(nóng)業(yè)集體化將會導(dǎo)致饑荒?？扑拐f，如果經(jīng)濟(jì)學(xué)家不能對這個估量是否合意做出判斷，那將是非?；奶频摹Ｄ欠N把價值判斷最好留給其他學(xué)科的觀點(diǎn)被科斯拒絕（1994），因為他相信經(jīng)濟(jì)學(xué)家和其他學(xué)科共享很多價值觀念，所以經(jīng)濟(jì)學(xué)家同樣能夠做出他們自己的價值判斷。

今天經(jīng)濟(jì)學(xué)家也愿意承認(rèn)他們從事的是規(guī)范的事業(yè)，這一事實(shí)說明科斯的觀點(diǎn)是正確的。尤其是經(jīng)濟(jì)學(xué)和福利公平分配的倫理主題之間的關(guān)系問題已經(jīng)成為一個研究課題(Roemer,1996)。

確實(shí)有學(xué)者（如Raes，1990）認(rèn)為經(jīng)濟(jì)分析總是規(guī)范的，至少他們隱含有這樣的意思。他們的觀點(diǎn)認(rèn)為法經(jīng)濟(jì)學(xué)家如此關(guān)注效率問題，正表明他們相信法律應(yīng)當(dāng)是有效率的或者說至少效率是法律重要的、合意的特征。對法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的規(guī)范內(nèi)容更為激烈的批評來自批評法學(xué)和法與文學(xué)。這二者在當(dāng)今的美國法學(xué)理論中相當(dāng)流行，他們站在右翼保守的立場上，對法和經(jīng)濟(jì)學(xué)多有批評(Kelman,1987;Duxbury,1995;MercuroandMedema,1997)。

4、法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的科學(xué)價值

歸納和演繹的方法

上文表明，理論與經(jīng)驗世界的聯(lián)系不僅在實(shí)證的法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中相當(dāng)重要，而且在規(guī)范觀點(diǎn)被接受的情況下也是如此。正如在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)里常被引用的OliverWendellHolmes的一句著名的話：“法律生活是經(jīng)驗的而非邏輯的?！?/p>

對于這種關(guān)系有兩種相反的觀點(diǎn)，最普遍的是運(yùn)用演繹方法，理性選擇就是一例。演繹意味著關(guān)注的重心是從理論轉(zhuǎn)向現(xiàn)實(shí)，從一些自設(shè)的前提出發(fā)，提出假說，并通過經(jīng)驗觀察來檢驗這些假說。

另一個方法是歸納法，就是說關(guān)注的對象須從現(xiàn)實(shí)轉(zhuǎn)向理論。先從觀察到的經(jīng)驗現(xiàn)實(shí)出發(fā)，進(jìn)行一般化的抽象以發(fā)展出一套理論。在對法和經(jīng)濟(jì)學(xué)前提假設(shè)（本質(zhì)上是演繹的方法）進(jìn)行的批評中，羅納德•科斯認(rèn)為歸納方法已經(jīng)被他很好的實(shí)踐了。科斯非難那些演繹方法的追隨者們是在實(shí)踐“黑板經(jīng)濟(jì)學(xué)”，他深信在黑板上的模型顯然對真實(shí)世界意義不大。一個例子就是燈塔的故事，根據(jù)經(jīng)濟(jì)模型得出的結(jié)論，燈塔是公共產(chǎn)品，應(yīng)由政府提供?？扑梗?988）年的研究表明，經(jīng)驗研究得出的結(jié)論是實(shí)際上英國數(shù)百年來都是由贏利的私人提供燈塔。

法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中演繹法的優(yōu)勢地位也受到了來自法和文學(xué)的批評(GaakeerandKerkmeester,1997)。對一般化而非對個案的關(guān)注，可能回使得法和經(jīng)濟(jì)學(xué)完全忽略每一個案例獨(dú)特的一面(White,1987)。

如果演繹法在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中取得了統(tǒng)治地位，那么對法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中假設(shè)前提地位的爭辯就值得進(jìn)一步思考了。有一種普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為，由于某些原因的存在，假設(shè)的現(xiàn)實(shí)性是無關(guān)緊要的。如果法的經(jīng)濟(jì)理論若能將全部復(fù)雜性都囊括一盡，那么它就不再是一門理論，而是一種對現(xiàn)實(shí)的描述了(Posner,1992)。

最有原則性也最有影響的抗辯是建立在MiltonFriedman’s(1953)關(guān)于實(shí)證經(jīng)濟(jì)學(xué)中假設(shè)的角色的思想上，這也成了法和經(jīng)濟(jì)學(xué)占支配地位的方法論的一部分。Friedman認(rèn)為檢驗?zāi)Ｐ偷默F(xiàn)實(shí)性不應(yīng)該在其潛在的假設(shè)層面上，而應(yīng)該在模型的假說層面上進(jìn)行。所以，哪個更有意義在于模型是否能更準(zhǔn)確的預(yù)測，換句話說就是模型或者假說的預(yù)測是否與經(jīng)驗現(xiàn)實(shí)相符合。

人們總是這樣評論理性假設(shè)說，真實(shí)世界的人們?nèi)绻偸沁M(jìn)行深思熟慮的計算是不理性的，閃電般的計算也實(shí)在不現(xiàn)實(shí)。Friedman認(rèn)為，人們是否真正作出計算其實(shí)無關(guān)緊要，他們的行為能否在模型的基礎(chǔ)上被正確的預(yù)期才是重要的，這些模型會認(rèn)為那些計算好象（asif）已經(jīng)進(jìn)行過了，而且決策也就是建立在這樣的計算之上。

Friedman極端的立場已經(jīng)成為著名的“F方法”，就是說假設(shè)甚至可以不真實(shí)，因為只要能獲取準(zhǔn)確的預(yù)測就足夠了。

Friedman的方法論激起了非常大的反響，反對Friedman方法論的觀點(diǎn)斷言，不現(xiàn)實(shí)的假設(shè)不可能從經(jīng)驗世界得出正確的預(yù)期，所以F手法不能被應(yīng)用。這一觀點(diǎn)的重要的辯護(hù)者就是CassSunstein，他提出了行為法和經(jīng)濟(jì)學(xué)（behaviorallawandeconomics）。

通過經(jīng)驗研究，CassSunstein發(fā)現(xiàn)了理性選擇理論的種種例外，他（1997b）發(fā)展出了一套復(fù)雜的學(xué)說，認(rèn)為這才是法和經(jīng)濟(jì)學(xué)應(yīng)當(dāng)加以考慮的方向。尤其是他認(rèn)為對或然性的估計，偏好的變化以及上癮品這類現(xiàn)象并不是不可預(yù)期的。相反，對理性選擇理論預(yù)測的偏離常常也是有規(guī)律可循的，由于這些偏離所誘發(fā)的研究，有助于構(gòu)建經(jīng)濟(jì)模型從而獲得更好的預(yù)測。

另一個要提及的立場是，佛里德曼認(rèn)為預(yù)測很有用，是因為那有助于驗證理論的有效性。然而，邏輯實(shí)證主義者認(rèn)為對證實(shí)理論很必要的觀點(diǎn)，受到了批判現(xiàn)實(shí)主義的科學(xué)哲學(xué)猛烈的攻擊，波普爾是其先驅(qū)者。波普爾認(rèn)為證實(shí)主義從來不能證明理論是正確的，因為經(jīng)驗觀察從來不會和模型的預(yù)測完全一致。如果一個模型在現(xiàn)實(shí)中被證偽，模型的前提就應(yīng)該調(diào)整，然后在糾正的基礎(chǔ)上從新開始。事實(shí)上，歸納和演繹正是在這樣的循環(huán)里相互促進(jìn)的。

批判理性主義開出的方法論藥方已經(jīng)得到了更廣泛的支持。(TeijlandHolzhauer,1997)。盡管如此，對這種觀點(diǎn)的批評者還是認(rèn)為雖然在理論中證偽的原理應(yīng)被堅持，但在實(shí)踐中卻不會被依循。通常，學(xué)者樂于看到他們的理論被證實(shí)，一旦理論的預(yù)言和現(xiàn)實(shí)之間出現(xiàn)差異，他們就將之歸為應(yīng)該進(jìn)一步進(jìn)行研究的異常現(xiàn)象之列了事(Coase,1994)。

對批判理性主義的替代

一旦觀察到批判理性主義在將法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的實(shí)踐描述成一門科學(xué)學(xué)科時的失敗，一些替代的模型就開始發(fā)展出來。ThomasKuhn的《科學(xué)革命的結(jié)構(gòu)》就是其中的一個(Coase,1994)。庫恩認(rèn)為，孤立的一些矛盾之處不能導(dǎo)致對一般已經(jīng)接受的范式的放棄。一個新的范式能否取代舊范式不僅僅取決于經(jīng)驗驗證的結(jié)果。新范式的擁護(hù)者能否在大學(xué)或重要期刊上占據(jù)關(guān)鍵的位置也是很重要的。法和經(jīng)濟(jì)學(xué)在各種相互競爭的理論和經(jīng)驗研究中進(jìn)行選擇，時常扮演著一個向人們展示理論的迷人之處的角色。

庫恩強(qiáng)調(diào)制度上的視角這一事實(shí)表明，法和經(jīng)濟(jì)學(xué)很大程度上倚賴律師-經(jīng)濟(jì)學(xué)家在法學(xué)院獲得地位的能力以及在一流法學(xué)刊物上發(fā)表文章的能力。不管怎樣，成功的可能性取決于法和經(jīng)濟(jì)學(xué)作為一門規(guī)范學(xué)科的吸引力。舊的法律學(xué)較為關(guān)注一個案件應(yīng)該怎樣被決定或者一件法律應(yīng)該如何來書寫這樣的規(guī)范觀點(diǎn)，很少把興趣放在實(shí)證研究上，

另一個理論替代在法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中也引起了注意，就是拉卡托斯的MethodologyofScientificResearchProgrammes(DeGeest1994;TeijlandHolzhauer1997)。拉卡托斯認(rèn)為即便理論的部分基礎(chǔ)已經(jīng)被證偽，但還是會有些硬核被保持。在實(shí)踐中，幾個研究程序或者方法是互相競爭的。如果該程序能得到更準(zhǔn)確更新的預(yù)言，它就會被認(rèn)為是先進(jìn)的。一個理論只有被一個新的、更好的理論完全取代后才能算被證偽。

DeGeest(1994)也發(fā)展出了一種理論，他不再強(qiáng)調(diào)理論的真理性，而是強(qiáng)調(diào)其合理性，所謂合理性就是理論對現(xiàn)實(shí)的闡述正確的概率。對理論的合理性來說，不僅經(jīng)驗證實(shí)是有意義的，而且它的內(nèi)容也要和提出理論判斷的專家們的生活和經(jīng)驗相一致。法和經(jīng)濟(jì)學(xué)中，由于以數(shù)據(jù)形式出現(xiàn)的經(jīng)驗證實(shí)在數(shù)量上還遠(yuǎn)為有限，所以后者就顯得更為重要?？扑乖噲D走同樣的路線，他努力融合亞當(dāng)•斯密的主要工作：《道德情操論》和《國富論》。如果由《道德情操論》發(fā)展的關(guān)于動機(jī)的復(fù)雜理論被用為經(jīng)濟(jì)分析的起點(diǎn)，那么《國富論》所得出的結(jié)論就會更為合理。從這方面來看，被佛里德曼所捍衛(wèi)的觀念對理論的合理性就沒有什么貢獻(xiàn)了。

羅納德•科斯（1994）進(jìn)一步主張，就算在不現(xiàn)實(shí)的假設(shè)基礎(chǔ)上得出的預(yù)測是正確的，這樣的理論在經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)（或法律系統(tǒng)）的工作中也無法提供什么真正的知識。在判斷假設(shè)現(xiàn)實(shí)與否的重要性方面，一個重要的因素就是我們所從事的工作的目的。如果只是為了預(yù)測和控制，不現(xiàn)實(shí)的假設(shè)作用會相當(dāng)良好，只要它們確實(shí)有預(yù)測能力。可是，如果目標(biāo)是解釋的話，建立在不現(xiàn)實(shí)的假設(shè)基礎(chǔ)之上的方法就無法為理解什么驅(qū)使個人行為以及法律規(guī)則如何發(fā)生效力這樣的問題提供有幫助的洞見。經(jīng)濟(jì)模型不僅僅是預(yù)測，而且還有它的美與優(yōu)雅，以及內(nèi)在邏輯的一致性，這些都決定了它分析法律的價值。因此，法和經(jīng)濟(jì)學(xué)的生命力不僅在于經(jīng)驗，還有他的邏輯之美。