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[摘要]我國在2001年4月28第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過的《中華人民共和國婚姻法》規(guī)定:非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利,任何人不得加以危害和歧視。本文就非婚生子女的法律地位展開討論,包括六個方面:一、非婚生子女的概念;二、非婚生子女的法律地位與權(quán)利和利益的保護;三、完善我國親子法制度;四、養(yǎng)父母與養(yǎng)子女、繼父母與繼子女的法律制度;五、市場經(jīng)濟條件下私生現(xiàn)象產(chǎn)生的原因、危害性及私生準正的必要性;
六、人工生殖子女的法律地位。由于才疏學(xué)淺,不當(dāng)之處還望批評指正。
[關(guān)鍵詞]中國非婚生子女法律地位思考新理念
一、非婚生子女的概念
我國目前的婚姻法至今未對婚生子女和非婚生子女的概念給出一個法律上的準確定義,這就使得非婚生子女的概念在不同的法律書上有了不同的定義,使其非婚生子女的概念有了意思相同或相近而用詞又有差別的特點,比如在一本書中對非婚生子女的定義是指婚生子女的對稱,沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女。而在另一本書中對非婚生子女的定義是非婚姻關(guān)系的男女所生的子女,包括已婚男女與人通奸所生的子女,未婚男女所生的子女,未婚子女被奸所生的子女。所以說我們可以從其概念的不統(tǒng)一看出我國法律對非婚生子女的保護還是有問題存在的,其保護的力度和重視的程度還是不夠的,也就使得非婚生子女的權(quán)利和利益得不到一個很好的有效保護,從而也使非婚生子女的一些問題在保護的時候無從下手,這樣也會使非婚生子女在法律上得不到一個明確保護的地位,使其某些權(quán)利和利益得不到法的確認和確定,所以說只有在給非婚生子女一個明確的法律概念的情況和環(huán)境的前提下才可能談到對非婚生子女的保護,附則談到的任何一種保護都是不完全符合實際情況的和缺乏依據(jù)的。因此我們只有在給非婚生子女一個能夠反映其自身的真實情況和符合自身特點,并跟當(dāng)今社會環(huán)境相吻合的概念的時候,我們才可以對非婚生子女的權(quán)利和利益有一個更好的保護,只有這樣非婚生子女的保護才可能在今后的立法和法律的修改中慢慢的變的系統(tǒng)化和完整化起來,使其非婚生子女的權(quán)利和利益得到真正的保護。這樣也便于非婚生子女行使自己的權(quán)利和利益,同時也有助于非婚生子女履行自己對社會和對親生父母或繼父母、養(yǎng)父母在年老后所因盡的贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。
二、非婚生子女的法律地位與權(quán)利和利益的保護
新中國成立以后頒布的第一部婚姻法,即1950年《婚姻法》專章規(guī)定了“父母子女間的關(guān)系”,該法以1/5的篇幅規(guī)定了以保護子女合法權(quán)益為原則的、父母子女間平等的、互相扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。之后,1980年《婚姻法》又以7條,占全法1/5的篇幅重申了前述規(guī)定,并增加了關(guān)于子女姓氏、權(quán)利請求權(quán)及父母對子女的管教、保護權(quán)的規(guī)定。確立了以保護未成年子女合法權(quán)益為原則的、父母子女間平等的、相互扶養(yǎng)和相互繼承的新型的親子關(guān)系。
1980年以來,改革開放的中國社會發(fā)生了巨大的變化。市場經(jīng)濟的推行,不僅帶來了經(jīng)濟的高速發(fā)展,人民生活水平的大大改善;也帶來了市場經(jīng)濟和物質(zhì)利益關(guān)系對婚姻家庭、親屬關(guān)系的強烈震撼、沖擊和滲透。一共只有37條的婚姻法早已不適應(yīng)社會發(fā)展的需要。健全完善婚姻法迫在眉睫,特別是補充完善親子法制度更是確保父母、子女合法權(quán)益,促進家庭關(guān)系健康發(fā)展的一項重要任務(wù)。
非婚生子女的法律地位與權(quán)利和利益的保護:在保護非婚生子女的法律地位和合法權(quán)益方面,我國最新修改并且在2001年4月28第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過的《中華人民共和國婚姻法》中也只有第二十五條中有兩款規(guī)定,第一款規(guī)定:非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利,任何人不得加以危害和歧視。此條款規(guī)定非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利,也就是說他們之間的等級或地位是一樣的,都同處于一個起跑線上,但是請大家注意他們擁有的是同等的權(quán)利并不是說擁有的是相同的權(quán)利,這兩個詞在字面上是有一定的差別和不同的,同等指的是等級和地位上的一樣而相同指的是一模一樣的權(quán)利和地位,而德國其在德國基本法第六條中規(guī)定:“立法應(yīng)保障非婚生子女在其身體與精神發(fā)展及其社會地位,得與婚生子女享有相同條件”。
三、完善我國親子法制度
親子法制度是隨著社會的發(fā)展而不斷變化、完善的。當(dāng)前世界各國的親子法幾乎均已發(fā)展為充分考慮子女權(quán)利的親子法,而且規(guī)定得越來越詳盡明確。這是一個歷史進步,也是世界各國親子法的發(fā)展趨勢,是市場經(jīng)濟和人類社會發(fā)展的必然結(jié)果。我國1980年《婚姻法》雖然在第15~21條中對親子關(guān)系專門作了規(guī)定,但既不全面,又缺少可操作性。我們應(yīng)該借鑒世界各國法制變革中的有益經(jīng)驗,吸取外國法律的精華,修改婚姻法,使我國親子法制度適應(yīng)市場經(jīng)濟條件下權(quán)利義務(wù)平等的公平原則,重視利益關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系;同時發(fā)揚我國重倫理、道德、和諧,重精神的優(yōu)良傳統(tǒng),從而將兩者有機地結(jié)合起來,相得益彰,完善我國親子法制度。
父母與婚生子女、非婚生子女。
婚生子女的含義:在父母婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或出生的子女,是婚生子女。子女受胎于父母結(jié)婚以前,出生于父母結(jié)婚之后的,視為婚生子女。
經(jīng)夫妻雙方同意實施人工授精所生的子女,為婚生子女。
非婚生子女的含義:沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女是非婚生子女。
權(quán)利平等原則:非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利,任何人不得加以危害和歧視。
自愿認領(lǐng):非婚生子女的生父,得自愿認領(lǐng)非婚生子女。認領(lǐng)方式可以通過辦理戶籍登記手續(xù),也可通過扶養(yǎng)的方式進行認領(lǐng)。未與非婚生子女共同生活的生母可以自愿認領(lǐng)非婚生子女,方式只須出示子女的出生證明或醫(yī)院的出生記錄即可。法律還應(yīng)規(guī)定,非婚生子女的生父認領(lǐng)非婚生子女,必須征得生母或非婚生子女法定人的同意。生父認領(lǐng)成年非婚生子女,須征得子女本人的同意。
強制認領(lǐng):非婚生子女的生母和其他法定人,成年的非婚生子女本人,得提出強制生父認領(lǐng)之訴。在生母遺棄嬰兒的情況下,也可強制生母認領(lǐng),即生父也可作為強制認領(lǐng)的請求權(quán)人。
認領(lǐng)無效:為了保護未成年人利益和社會的穩(wěn)定,法律應(yīng)規(guī)定,生父自愿認領(lǐng)非婚生子女,在認領(lǐng)人無民事行為能力或為限制行為能力人時,在違反真實原則,即認領(lǐng)人與被認領(lǐng)人之間無血緣關(guān)系時,在被認領(lǐng)已受婚生推定等情況下,認領(lǐng)無效。但有異議的利益關(guān)系人需通過向非婚生子女所在地人民法院提起訴訟,經(jīng)法院判決認領(lǐng)無效。
法律應(yīng)規(guī)定非婚生子女的生父、生母應(yīng)當(dāng)共同扶養(yǎng)子女。子女與生父母一方生活的,另一方應(yīng)負擔(dān)子女的生活費的一部或全部,直至子女成年或能獨立生活為止。扶養(yǎng)方式由生父母雙方協(xié)商決定,協(xié)商不成的,可起訴至法院判決。
父母子女之間的權(quán)利和義務(wù)不受婚生或非婚生的影響。父母對子女有扶養(yǎng)、教育的義務(wù);成年子女對父母有扶養(yǎng)、扶助的義務(wù)。禁止父母子女間的虐待和遺棄。禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為。
四、“養(yǎng)父母與養(yǎng)子女、繼父母與繼子女”的法律制度
“養(yǎng)父母與養(yǎng)子女、繼父母與繼子女”。
1.國家保護合法的收養(yǎng)關(guān)系。收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)有利于被收養(yǎng)的未成年人的扶養(yǎng)、成長,保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益,遵循平等自愿的原則,并不得違背社會公德。收養(yǎng)不得違背計劃生育的法律、法規(guī)。
2.收養(yǎng)關(guān)系的成立。(1)被收養(yǎng)人。應(yīng)規(guī)定凡屬下列情況的不滿14周歲的未成年人為被收養(yǎng)人:喪失父母的孤兒;查找不到生父母的棄嬰和兒童;生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。(2)送養(yǎng)人。應(yīng)規(guī)定凡下列公民、組織可以作送養(yǎng)人:孤兒的監(jiān)護人;有特殊困難無力扶養(yǎng)子女的生父母;社會福利機構(gòu)。(3)收養(yǎng)人。應(yīng)規(guī)定收養(yǎng)人必須同時具備以下條件:無子女;有扶養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力;年滿30歲;未患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病。(4)法律可將收養(yǎng)法第7~10條內(nèi)容,即關(guān)于三代以內(nèi)旁系血親間的收養(yǎng)、華僑的收養(yǎng)、收養(yǎng)名額、收養(yǎng)原則(夫妻共同收養(yǎng))、收養(yǎng)自愿原則、繼父母繼子女間的收養(yǎng)等內(nèi)容列入婚姻家庭法中,但要力求簡練、明了。(5)增加不完全收養(yǎng)的條款,即規(guī)定在老年人無子女,需要有人照顧,并且不違反社會公序良俗的情況下,準予收養(yǎng)一名成年子女或一對成年夫婦。男性收養(yǎng)女性的,年齡差應(yīng)在40歲以上。同時明確規(guī)定,收養(yǎng)成年人為不完全收養(yǎng),以防止有人借出養(yǎng)逃避贍養(yǎng)、扶助本生父母的法定義務(wù)。之所以這樣規(guī)定是從我國即將進入老齡社會,而社會經(jīng)濟發(fā)展情況以及社會保護能力尚有很大差距的現(xiàn)實狀況出發(fā)的。(6)統(tǒng)一收養(yǎng)程序。采用新修改的《收養(yǎng)法》第15條規(guī)定,即明確規(guī)定收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。(7)外國人的收養(yǎng)。規(guī)定外國人依照中國婚姻家庭法規(guī)定可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。同時規(guī)定外國人在中國收養(yǎng)的特殊程序,明定需訂立收養(yǎng)協(xié)議,并須經(jīng)過公證。(8)中國人收養(yǎng)外國人。規(guī)定中國公民可以收養(yǎng)外國人為養(yǎng)子女,但必須遵守我國法律和被收養(yǎng)人所在國的法律的有關(guān)規(guī)定。(9)明文規(guī)定保密原則。
3.收養(yǎng)的效力、解除可參照修改后的收養(yǎng)法規(guī)定之。
4.繼父母、繼子女。規(guī)定繼父母與繼子女之間可以正式建立收養(yǎng)關(guān)系而成為養(yǎng)父母養(yǎng)子女關(guān)系;也可以由于事實上發(fā)生的扶養(yǎng)關(guān)系(3~5年,多長時間合適,可以討論)而形成事實上的收養(yǎng)關(guān)系,適用本法有關(guān)父母子女關(guān)系的規(guī)定。但屬于不完全收養(yǎng)關(guān)系,不影響繼子女與其生父母的關(guān)系。
五、市場經(jīng)濟條件下私生現(xiàn)象產(chǎn)生的原因、危害性及私生準正的必要性
(一)在向市場經(jīng)濟過渡的情況下,我國新型的私生現(xiàn)象在大量增加。概括起來主要有以下幾種原因和類型:
1.因事實婚姻增多,導(dǎo)致私生子女增多。市場經(jīng)濟條件下,人員流動頻繁是必然趨勢。在流動人口中,一些人不辦理結(jié)婚登記而組成事實夫妻的欲望、需求比以前強烈,因社會調(diào)控力減弱,環(huán)境條件也較以往更適宜。這些事實婚姻在1994年2月1日后,其效力不為法律承認,得不到法律保護,其所生的子女當(dāng)然為私生。一些人很可能因此類事實婚而成為“終生非婚同居者”,其所生的子女也成為永難準正的私生子女。
2.因婚前同居現(xiàn)象的普遍存在,而使私生子女增多。由于婚齡的提高,人們思想觀念更新,市場經(jīng)濟迫使年輕人多學(xué)知識,而人們不愿早婚。但我國青少年性成熟的年齡卻在提前。這種兩極分化現(xiàn)象的矛盾發(fā)展,客觀上導(dǎo)致了年輕一代的婚前同居,較以前普遍得多。即使避孕技術(shù)比以前再高明,總不免會有私生子女出生。
3.因婚外戀引起的通奸、姘居關(guān)系增多,也使私生子女日益增多。市場經(jīng)濟條件下,人們流動交往的頻率攀升、范圍擴大,人們的思想觀念空前的自由、解放,道德和法律的直接約束力減弱。進而,引起了人們對自己的婚外性行為認識的模糊和分歧,婚外性關(guān)系及其生育私生子女的概率加大。與此相對,強奸所生的非婚生子女因墮胎技術(shù)的發(fā)展會減少。
4.人工生育技術(shù)提高,計劃生育的推廣,也使得一些人在婚前、婚外懷孕生育,社會上的私生子女也或多或少地因此增添。市場經(jīng)濟要求每個家庭生產(chǎn)人口時,必須根據(jù)勞動力的需求計劃生育。但目前我國勞動力市場調(diào)節(jié)機制尚不完備,還需社會干預(yù)每個家庭的生育。在這種情況下,一些依照計劃生育法規(guī)要求和其他法律規(guī)定不能或暫時不能結(jié)婚的人,為了逃避法規(guī)約束而私自同居私生。典型的還有所謂的因此而“公開借種生子”,或“未經(jīng)夫妻另一方同意人工授精私生”,甚至“單身生育”的現(xiàn)象出現(xiàn)。
私生現(xiàn)象如此等等,不勝枚舉。其危害性也是多方面的。為了妥善處理私生子女問題,同時減少這種現(xiàn)象的發(fā)生,筆者主張對私生者的處理要與對私生子女的保護結(jié)合起來。力爭做到既不損害私生子女的合法權(quán)益,又能夠有力地制止非婚生現(xiàn)象。所以筆者希望未來的立法,一方面要對私生男女雙方有一定的制裁(預(yù)防非婚生或避免單親撫養(yǎng)),比如說以計劃外生育罰款(堅持婚內(nèi)生育制)處罰婚前同居生育,或以損害賠償處罰通奸姘居生育者。這種通奸生育不僅侵害了夫妻名譽權(quán)、夫妻共同生育權(quán),而且侵害了夫妻計劃生育權(quán)。四川省曾發(fā)生與他人通奸超生處罰本夫的事情。還有因妻子與他人通奸生育而合法夫妻不能合法生育,只有“超生”(事實上并未超生)的事情。因而,必須對此加以處罰。另一方面,我國未來的立法應(yīng)該確立私生準正、認領(lǐng)、強制認領(lǐng)的法律制度以全面保護子女的合法權(quán)益(對非婚生子女的認領(lǐng)問題,學(xué)者們已多有論述,在此不作分析)。
(二)市場經(jīng)濟條件下法定私生準正的必要性
私生,又稱非婚生,是指男女雙方之間在無婚姻關(guān)系的情況下生育子女的行為。私生準正,又稱婚生推定,是指因父母結(jié)婚而使非婚生子女取得婚生子女資格的法律制度。從表面上看,我國目前非婚生子女的法律地位與婚生子女的地位是完全平等的,似乎準正與否無所謂了。甚至有人認為在市場經(jīng)濟條件下讓私生子女準正,會變相鼓勵私生。筆者認為,我國未來的立法完全應(yīng)該確立私生準正制度。其主要理由有以下幾點:
1.有利于在涉外法律關(guān)系中保護我國非婚生子女的利益,使我國親屬制度與國際接軌。目前大部分國家的法律對非婚生子女還有一定程度的歧視性規(guī)定,所以絕大多數(shù)國家都有私生準正制度。如果我國沒有私生子女準正制度,勢必使我國的部分非婚生子女在對外交往中處于不利地位,特別是在涉外財產(chǎn)繼承時只能取得少于婚生子女的應(yīng)繼承份額,在其他親權(quán)方面也有差異。況且,隨著市場經(jīng)濟的國際一體化,私人國際交往越來越多,涉外的非婚生子女問題也會越來越復(fù)雜。有勝于無,哪怕最簡單的規(guī)定,都可為其提供保護。
2.可以在社會實際生活中切實使非婚生子女得到完全平等的地位。無論我國法律怎樣規(guī)定不得歧視非婚生子女、非婚生子女的法律地位與婚生子女的地位完全平等,現(xiàn)實生活中人們對非婚生子女還是另眼相看的。從土地承包、撫養(yǎng)、財產(chǎn)繼承的實際操作上也是對非婚生子女不利的。盡管事實上一些單位已在實行私生準正措施,但是在法律上予以明確規(guī)定,肯定能使這些措施名正言順,非婚生子女取得婚生子女資格也于法有據(jù)。
3.可以使非婚生子女的父母在本無直接監(jiān)護權(quán)的情況下取得對非婚生子女的法定監(jiān)護資格。監(jiān)護與撫養(yǎng)不同,法律規(guī)定不管非婚生子女是否與生父母共同生活,其生父母雙方有撫養(yǎng)義務(wù),但是監(jiān)護可能只有單親。在現(xiàn)實生活中,婚前同居的私生子女通常能夠因其父母事后結(jié)為合法夫妻而自然取得法律規(guī)定的父母親監(jiān)護。通奸所生的子女則并不必然或直接因其父母事后結(jié)為合法夫妻取得法定監(jiān)護,有些甚至因前婚配偶或前婚配偶的父母撫養(yǎng)非婚生子女多年而爭養(yǎng)非婚生子女,產(chǎn)生監(jiān)護糾紛。法定私生準正制度即可避免此類糾紛。
(三)未來我國立法解決私生準正問題應(yīng)采取的對策
鑒于上述種種原因,筆者希望在修改婚姻法時,不應(yīng)簡單從事,照搬國外的有關(guān)規(guī)定。對此問題,目前各界只有一種建議稿提到“子女受胎于父母結(jié)婚以前,出生于父母結(jié)婚之后的,視為婚生子女”。顯然,“出生于父母結(jié)婚之后的”規(guī)定,不能解決“出生于父母結(jié)婚之前的”私生子女準正問題。筆者主張應(yīng)從以下幾個方面著手建立我國的私生準正法律制度。
1.在立法體例上,關(guān)于私生準正主要的基本法律條文應(yīng)置于未來新修訂的婚姻家庭法或親屬法的“父母子女關(guān)系”一章的“父母與非婚生子女”一節(jié)。對此,英國頒布了專門的“準正法”,絕大多數(shù)國家是放在民法典的親屬編。我國應(yīng)采大多數(shù)國家的作法。
2.在條文內(nèi)容上,對適用準正的范圍以及準正的方式,可以概括性地規(guī)定為“任何男女雙方之間在無婚姻關(guān)系的情況下懷孕生育的子女,均可因該對男女雙方結(jié)婚和默認而使這些子女取得婚生子女的資格”?!吧改肝茨J的,仍具有非婚生子女的權(quán)利義務(wù)”。
據(jù)此,本人主張,無論是在“結(jié)婚后”還是在“結(jié)婚前”出生的,只要其父母“雙方結(jié)婚和默認”的,都可以因此取得婚生子女的資格。如果僅僅是父母“結(jié)婚”,子女并不能自然取得婚生子女的資格,還必須父母“默認”該非婚生子女為自己的婚生子女。這是筆者的主張與其他學(xué)者意見不同之處。這主要是為了解決通奸所生子女的監(jiān)護糾紛。事實證明,通奸所生子女的真相大白,對當(dāng)事人各方,特別對非婚生子女本人并不都是好事情。如果其生父母未“默認”,未把他帶入新家庭,一定另有原因。當(dāng)然如果其生父母堅持把他帶入新的家庭監(jiān)護,其他人無權(quán)阻攔。一些國家以認領(lǐng)為準正條件,我們認為過于苛刻。
至于“默認”的標(biāo)志,由法律實施細則予以規(guī)定。對非婚生子女的類型和范圍,我們認為應(yīng)在此條前明確規(guī)定非婚生子女的概念時予以列舉和概括性規(guī)定,以便司法操作。
3.在上述條文之后應(yīng)規(guī)定“特殊情況下,人民法院可以因利害關(guān)系人申請裁定非婚生子女為婚生子女”。這樣一來,如果非婚生子女的生父母在進行結(jié)婚登記過程中死亡,或因拒絕“默認”而損害非婚生子女利益的時候,人民法院可以因利害關(guān)系人申請宣告準正。
六、人工生殖子女的法律地位
現(xiàn)代人工生育技術(shù)的發(fā)展,不但改變了人們的生育觀念,也將由此帶來的價值沖突滲透到了社會生活的各個層面,直接影響著人類本身的生存與發(fā)展。法律的規(guī)范、引導(dǎo)作用對人工生育技術(shù)的發(fā)展和限制是絕對必要的。當(dāng)前,世界各國日益重視通過立法保障生殖技術(shù)的正確應(yīng)用,力求生殖技術(shù)的發(fā)展與社會協(xié)調(diào),為社會服務(wù)。我國生殖技術(shù)研究和應(yīng)用比發(fā)達國家起步要晚,發(fā)展卻相當(dāng)迅速。但是,我國這方面的立法工作卻極其滯后,對生殖技術(shù)的應(yīng)用管理也非常薄弱。因此,非常有必要根據(jù)我國的實際情況,借鑒國外立法經(jīng)驗,盡快對我國生殖技術(shù)進行立法,依法調(diào)整在生殖技術(shù)研究和應(yīng)用過程中產(chǎn)生的新型社會關(guān)系,促進生殖技術(shù)的健康發(fā)展,造福人類。
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19、楊遂全等著:《婚姻家庭法典型判例研究》,人民法院出版社,2003年5月第1版。
20、楊宇冠著:人權(quán)法——《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》研究,中國人民公安大學(xué)出版社,20043年4月第1版,第367-374頁。
21、高言、鄭晶主編:《婚姻家庭法理解適用與案例評析》,人民法院出版社,1996年9月第1版。