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建設工程施工合同是指發(fā)包方(建設單位)和承包方(施工人)為完成商定的施工工程,明確相互權(quán)利、義務的協(xié)議。依照施工合同,施工單位應完成建設單位交給的施工任務,建設單位應按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。
由于我國建設市場發(fā)育尚不完善,建設交易行為尚不規(guī)范,使建設施工合同管理中存在諸多問題。
一、合同雙方違規(guī)問題主要表現(xiàn)在:
1、少數(shù)合同有失公正。合同文件存在雙方權(quán)利、義務不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設施工合同文本看,施工合同太多強調(diào)了承包方的義務,對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處理辦法。這就使得施工合同難以公平公正,也是施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議多的一個原因。同時由于目前建筑市場激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊伍與建設規(guī)模嚴重失衡,致使業(yè)主在建設工程承包中占據(jù)主導地位,提出一些苛刻不平等的條件,將自身的風險轉(zhuǎn)移到承包商身上。個別承包商為了使自己利益不受損失,就會采取偷工減料或非法分包轉(zhuǎn)包等手段,給工程建設帶來隱患。
2、合同文本不規(guī)范。國家工商局和建設部為規(guī)范建筑市場的合同管理,制定了《建設工程施工合同示范文本》。有些建設項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務,不采用標準的合同文本,而采用一些自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本文件,避重就輕,轉(zhuǎn)嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務,待工程完工后,再補簽合同,這樣的合同根本起不到任何的約束作用。
3、“陰陽合同”充斥市場,嚴重擾亂了建筑市場秩序。有些業(yè)主以各種理由、客觀原因,除招標文件簽訂“陽合同”,供建設行政主管部門審查備案外,私下與承包商簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的“陰合同”,在內(nèi)容上與原合同相違背,形成一份違法合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關(guān)法律法規(guī),嚴重損害承包商利益,為合同履行埋下隱患。
4、建設施工合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴重。有些工程施工合同的簽約雙方都不認真履行合同,違約現(xiàn)象時有發(fā)生。如:在施工過程中業(yè)主不按照合同約定支付工程款;建設工程竣后,發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算,甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設市場嚴重拖欠工程款的頑癥。承包商不按約定組織施工,致使工程延期、質(zhì)量低劣,也是違約行為的主要表現(xiàn)。嚴重影響工程建設市場。
5、合同索賠工作難以實現(xiàn)。索賠是合同和法律富裕受損失者的權(quán)利,而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素。再加上承包商自我保護意識差,索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進行,受害者往往是承包商。
6、違法承包人利用其它承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普遍存在。有些不法承包商在自己不具備相應建設項目施工資質(zhì)的情況下為了達到承包工程的目的, 非法借用他人資質(zhì)參加工程投標.并以不法手段獲得承包資格,簽訂無效合同。嚴重破壞了建筑市場秩序。
7、違法簽訂轉(zhuǎn)包、分包合同情況, 一些承包商為了獲得建設項目承包資格, 不惜以低價中標。在中標之后又將工程肢解后以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段, 進而對工程進度、質(zhì)量造成嚴重影響。
二、存在問題的主要原因
1、市場發(fā)育尚不完善,相關(guān)的法律法規(guī)及制度滯后,建設交易行為尚不規(guī)范,尤其是對業(yè)主的違規(guī)行為缺乏有效地監(jiān)督和制約,施工企業(yè)法律意識淡薄。
2、不重視合同管理體系和制度建設。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機制不健全, 誰都可以簽合同, 合同管理程序不明確, 或有制度不執(zhí)行, 該履行的手續(xù)不履行, 缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。
3、專業(yè)人才缺乏建設合同涉及內(nèi)容多, 專業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價管理知識。很多建設項目管理機構(gòu)中, 沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同, 或合同管理人員缺少培訓,將合同管理簡單地視為一種事務性工作。甚至有的合同領導直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛, 缺少必要的法律支援。
三、完善建筑工程施工合同管理,應該做好以下幾方面工作:
1、加強對承包商的資質(zhì)管理。通過嚴把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān),從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模,解決目前建筑市場上供求失衡與過度競爭問題, 從根本上杜絕壓級壓價。同時,各級建設行政主管部門要加強對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理, 對承包商的違法行為要嚴肅處理,維護正常的建設市場環(huán)境,確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。
2、加強工程招投標管理,建立與工程清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標法, 并全力推行工程量清單報價體制。在招標形式和方法上兼顧業(yè)主和承包商的雙方利益, 使招標過程更加嚴格、完善, 以便達到招標的最佳效果。
3、加強合同法律意識,減少合同糾紛產(chǎn)生承包商由于缺乏法律和合同意識。在簽訂合同時,對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定,即草率簽訂,特別是對違約責任,違約條件未做具體約定, 都直接導致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此,在簽訂合同過程中,要對合同合法性、嚴密性進行認真審查, 減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),以保證合同的全面履行。
4、加大合同管理力度,保證施工合同全面履約為保證施工合同全面履行,建設行政管理部門應把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴把審查關(guān)的基礎上,加大合同履約管理力度。對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續(xù),不得組織招投標,建設行政主管部門不予辦理施工許可;堅決取締墊資、帶資施工現(xiàn)象,努力凈化建筑市場,進一步維護承包商的合法利益。
5、推行合同管理人員持證上崗制度加強建設項目合同管理隊伍建設,加強合同管理人才的培養(yǎng),實行合同管理人員持證上崗制度,亦是提高建設項目合同管理效果的重要舉措推行在建設工程施工合同管理過程中設置注冊造價工程師崗位,專司合同管理職責。
6、推行適合開發(fā)企業(yè)及市場經(jīng)濟的標準化合同文本。
借鑒建設工程施工合同示范文本,以及FIDIC、AIA合同文本,推行適合開發(fā)企業(yè)及市場經(jīng)濟的標準化合同范本,格式合同文本由經(jīng)辦部門起草,并與法律顧問、成本部門、財務部門及經(jīng)辦部門認為必要的其他相關(guān)部門共同討論后確定。成本部是標準化合同的管理部門,負責持續(xù)評審、改進格式合同文本。其他部門的意見和建議由成本部門負責組織評審和確認,以減少陰陽合同的發(fā)生。
7、加強施工合同管理,提高索賠處理能力。
加強合同管理,提高索賠處理能力,有效實施工程反索賠。當前,工程量清單計價模式下,大多采用的是單價合同,其特點是合同中各工程項目的單價明確,這種形式的合同便于處理變更及索賠。鑒于此,在簽訂合同時要重新梳理清單內(nèi)容及招投標文件、詢標紀要等,明確合同價款的調(diào)整辦法及范圍。例如某開發(fā)商在開發(fā)某小區(qū)項目的建筑工程施工合同的專用條款中明確了鋼材、水泥、商品混凝土結(jié)算價格調(diào)整辦法。
8、開發(fā)企業(yè)為節(jié)約成本,工程分包及大宗材料分供情況十分普遍,由此引發(fā)的問題和矛盾也很多,成為現(xiàn)場施工管理的難點。本文中的分包是指甲方直接分包。個人以為:總包應與甲方、分包方簽訂三方協(xié)議,明確甲乙丙三方各自的權(quán)利和義務,盡量將分包納入總包管理范疇,總包收取總承包服務費及配合費,明確總包配合管理的內(nèi)容,減少總分包之間的矛盾,不失為有效的管理辦法。例如:某開發(fā)商的總包配合管理約定如下:總包配合管理費為分包工程結(jié)算造價的2% (基數(shù)不含電梯設備費)。分包合同簽訂后發(fā)包方支付給總包方分包合同造價1%的總包配合管理費,余款待分包工程結(jié)算后一次性付清。
關(guān)鍵詞: 施工合同 管理 問題 對策
1.存在的問題
1.1簽訂合同的文本不夠規(guī)范
由于個別人員或單位的維權(quán)意識薄弱,對于合同的法律效益認識不足,所以在簽訂施工合同時隨意性很大,不能使用正規(guī)的合同文本,以至于合同的法律效力大大削弱。還有個別人員自制合同范本與對方簽訂合同。還有的建設單位不能按照程序辦事,比如私自指定施工方,沒能公開報建招標,使很多程序不規(guī)范,使合同的簽訂存在很大的隱患。施工合同中錯字現(xiàn)象、歧義現(xiàn)象也會給維權(quán)帶來麻煩。
1.2 缺乏索賠意識
由于施工雙方不能充分認識到合同憑證作用,所以簽訂合同時忽視了對于建筑過程中出現(xiàn)的意外風險的估算,不能制定出索賠方面的合同。合同一經(jīng)制定就具有法律效力,不能隨意更改。雙方都要嚴格遵守合同的約定,認真履行合同范圍內(nèi)的權(quán)利和義務。而施工前合同的簽訂往往只是關(guān)注了雙方的義務、工期、造價等,很少涉及索賠內(nèi)容。而實際施工中卻難免會出現(xiàn)工期延長、造價提高、意外傷害等問題。這時候雙方都受利益的驅(qū)動,在索賠方面很難達成一致。使對方可能因為不想或者少承擔責任而造成索賠擱淺現(xiàn)象。由于雙發(fā)都不讓步所以導致停工、拖欠工資等施工障礙。因缺乏法律的憑證使索賠陷入兩難。有時會兩敗俱傷。比如下面這個事例可以證明,某承包商與業(yè)主在簽訂合同時沒有嚴格按照規(guī)范的程序,對于索賠根本沒有涉及。承包商過于追求利潤,所以在工程的后半期他就抽走了一部分工人去另一個工地,結(jié)果延誤了工期,沒能在規(guī)定時間交工,至使業(yè)主要求索賠,雙發(fā)因為沒有合同的約束,所以索賠意見爭執(zhí)不下。最后竣工之后業(yè)主沒能全額支付工資,造成拖欠工資現(xiàn)象。這種爭執(zhí)沒有法律的保護所以很難界定索賠的數(shù)額,如果事先達成協(xié)議也不至于日后產(chǎn)生糾紛。
1.3 口頭協(xié)議,無法律效益
由于承包商為了迎合業(yè)主要求,而私下制定口頭協(xié)議,在同一個工程項目里,正規(guī)合同往往與私下協(xié)議共存,他們受利益驅(qū)動,制定一份正規(guī)范本的合同作為顯性合同應付檢查,私下履行合同之外的口頭協(xié)議,比如對工程的進度進行壓縮,對資金的預算進行更改,對材料設計進行變更等。一旦出現(xiàn)糾紛無法維權(quán)。
2.應對措施
要想完善合同在建筑施工中的法律效益,用合同來保護自己的合法權(quán)利,就要在各個環(huán)節(jié)做好合同的簽訂工作。并實現(xiàn)有效監(jiān)管,動態(tài)的管理。避免出現(xiàn)糾紛后互相扯皮的現(xiàn)象。
2.1 簽訂好合同
要在施工前提高思想認識,認清合同的法律效益,采用正規(guī)的合同范文,健全合同的各個項目,比如招標價、工程造價、意外傷亡、工期、索賠等方面都要有書面約定。雙方都要高度重視,自覺履行合同規(guī)定的權(quán)利和義務。對施工人員進行經(jīng)常性的思想培訓工作,組織工人認真學習合同法、建筑法、勞動法等相關(guān)法律。簽訂合同要認真謹慎,防止出現(xiàn)錯字歧義等現(xiàn)象可能帶來的一些后果。對施工過程中可能會出現(xiàn)的風險做充分的估計,并簽訂好索賠的方案。如下圖一啟示人們簽訂合同就要做到事無巨細。
2.2 管理好合同
合同簽訂以后不能束之高閣,因為在工期中難免會出現(xiàn)一些意外風險,比如意外傷害,天氣等原因?qū)е鹿て谘诱`,預算超標等。這些可能在合同中并沒有詳細規(guī)定,這就要求對合同要時時監(jiān)管,動態(tài)管理。合同要有專門的人員管理,對管理人員要進行專業(yè)化培訓,讓他熟練掌握合同法、勞動法等相關(guān)法律,具有專業(yè)的管理才能。結(jié)合具體的施工項目,合同的組織管理形式也是靈活多樣的,主要可分為以下類型:
(1) 如果施工項目規(guī)模很大,施工過程漫長,勢必會造成合同的復雜性。這就要求成立專門的合同管理小組,作為施工系統(tǒng)的一個重要的部門,為了確保管理的實效性,要明確分工、明確責任。可以設立專門的合同經(jīng)理、合同管理員等職務。管理好與施工項目有關(guān)的一切合同,還要負責合同的后續(xù)工作。
(2)如果遇到規(guī)模較小的施工項目,不一定設立專門的管理小組,項目稍大一些的可以由項目經(jīng)理挑選合格的管理人員,對合同進行監(jiān)管。而對于規(guī)模特別小、工序簡單的工程項目可以不設立專門的管理人員,由承包經(jīng)理將合同管理任務分解給各個職能項目的人員,要他們自己管理。項目經(jīng)理作出統(tǒng)一協(xié)調(diào)、統(tǒng)一策劃。
(3)要合理科學的策劃合同。如今很多工程項目規(guī)模龐大、工期漫長、技術(shù)復雜,并且建筑單位繁多。加上市場對業(yè)主愈來愈開放,業(yè)主選擇的自由度、靈活性越來越高。所以業(yè)主容易利用這一有利的條件在簽訂合同時對承包商提出很多苛刻的要求,而承包商有時受利益驅(qū)使難以清醒的認識到這些細節(jié),盲目簽訂的項目,至使很多條目成為施工的障礙,帶來意想不到的麻煩和糾紛。所以雙方都要科學合理、認真謹慎的策劃合同,充分預測施工中會出現(xiàn)的風險等,避免出現(xiàn)風險后認責不清。
3.履行好合同
合同簽的好只是基礎,合同履行好才是目的。
3.1 合同交底、責任分解
合同簽訂好以后,管理人員要考慮合同的履行問題。要將合同的具體規(guī)定向各個項目的管理人員和施工人員交底,解釋說明合同的主要項目,把合同上規(guī)定的各種責任分解落實到各個組織、管理人員或施工者。制定相應合同履行責任制度,對合同進行經(jīng)常性的管理工作,如圖紙的審核、竣工工程的驗收等,把工序制度化。對于工期的變更、造價超出預算、意外傷害等風險問題如果合同規(guī)定不明確要采用雙方協(xié)商的制度。召集有關(guān)人員以協(xié)商會議的形式商討解決方案,并最終達成一致的意見。將協(xié)商解決的方案及時記錄下來,并補充到合同文件中。
3.2 報送及時 動態(tài)管理
每天都要有專人及時的向合同管理員報送當天的情況,包括工程進度、款項支出、意外事故等。以便合同管理人員能盡早掌握工程情況,對一些涉及合同的問題及時準確的做出判斷,提出對策,及時的調(diào)控進度款額或施工索賠等,使工作不至于被動。管理人員要建立合同管理的文檔系統(tǒng),通過計算機達到信息管理的目的。將與合同有關(guān)的一切數(shù)據(jù)、資料保存完好。在計算機建立合同檔案,對合同統(tǒng)一編號、分類管理。實現(xiàn)動態(tài)管理??稍O計如表1建立的合同檔案。
4.結(jié)語
施工合同是工程雙方維護權(quán)利和義務的主要法律依據(jù)。作為合同的雙方要切實把好合同簽訂關(guān),要充分認識合同的權(quán)威性,要認真履行合同規(guī)定的權(quán)利和義務,使合同給施工過程帶來正能量。
參考文獻
[1]董箏.淺析建筑施工合同的談判、簽訂和履行[J],科技創(chuàng)新導報,2011(10)
1 我國建筑施工企業(yè)合同管理現(xiàn)狀
1.1 建筑市場不規(guī)范
主要表現(xiàn)為:①業(yè)主憑借優(yōu)勢地位迫使承包商接受苛刻的合同條件,且業(yè)主往往不能嚴格履行合同。②承包商采取違法手段承包工程,產(chǎn)生不合格工程。
1.2建筑企業(yè)法制觀念淡薄,合同法律意識不強
許多企業(yè)的負責人不熟悉法律法規(guī)的一般規(guī)定,造成企業(yè)在經(jīng)濟往來中經(jīng)常產(chǎn)生合同糾紛,對《建筑法》、《合同法》、《招標投標法》不甚了解,使企業(yè)陷入泥潭并耗費大量的人力物力,基本上沒有把合同管理納入經(jīng)營管理之中,主要表現(xiàn)在:
1.2.1合同管理人員法律觀念不強,合同管理知識缺乏,對合同管理人員要求不嚴,培訓力度不夠。
1.2.2企業(yè)的負責人只是將簽訂合同當作一種形式,給項目的實施帶來嚴重隱患。比如,在企業(yè)的實際工作中,與有關(guān)系的單位或個人發(fā)生經(jīng)濟往來時,往往先實施,在需要付款時后補合同,很難將雙方的責任、權(quán)利、利益劃分清楚,在項目實施過程中一旦發(fā)生糾紛,就會產(chǎn)生相應的矛盾沖突,影響兩者之間的關(guān)系。
1.2.3受建筑市場各種主觀和客觀條件的阻礙,索賠管理工作沒有得到應有的重視?!笆┕て髽I(yè)不懂索賠、不敢索賠、建設單位不準索賠”等現(xiàn)象嚴重,質(zhì)量索賠工作一直存在著一系列的問題。
1.2.4合同管理不規(guī)范。一方面大多數(shù)建筑企業(yè)的合同管理未達到專業(yè)化管理的程度;另一方面合同文檔管理混亂,合同管理缺乏嚴格的規(guī)章制度,大多數(shù)建筑企業(yè)尚未制訂出一套科學合理的管理工作程序。
1.2.5合同意識淡薄,不重視合同管理。對于同一個工程項目,有兩份合同,即“大合同、小協(xié)議”。企業(yè)在簽訂合同后,很多企業(yè)將其束之高閣,直到發(fā)生爭執(zhí)和索賠,才將合同找出來,并未認真研究合同條款和各項具體內(nèi)容。“小協(xié)議”在形式上很不完備,實際上屬于違法的不平等合同,主要是雙方主要負責人出自私心而另行訂立的,它會給依法履約埋下隱患。“大合同”僅用于應付管理部門的審查,雙方當事人并不用真正去履行它,它主要是根據(jù)《施工合同范本》起草,形式正規(guī),內(nèi)容合法。
1.3合同管理的科學化水平較低
目前,部分企業(yè)合同管理工作仍以手工操作為主。例如,企業(yè)辦公地點分散或下屬單位距企業(yè)總部較遠時,簽訂一份合同要從下屬單位到企業(yè)總部進行審批,往往需要往返多次才能辦完合同手續(xù)。沒有利用好或沒有充分利用好計算機和網(wǎng)絡資源,既增加了成本,也降低了工作效率。
2 完善施工企業(yè)施工合同管理的措施
2.1 建立現(xiàn)代的合同管理體系
企業(yè)負責人在企業(yè)的經(jīng)營管理過程中應強化法律意識,提高風險防范意識,加強合同管理,運用法律手段維護企業(yè)的合法權(quán)益。合同應由企業(yè)的法律顧問部門統(tǒng)一管理和各業(yè)務部門、各單位分口管理。企業(yè)法律顧問部門作為企業(yè)合同統(tǒng)一管理部門,對企業(yè)合同的簽訂和履行負有監(jiān)督、檢查和指導的職責。
2.2 強化履約監(jiān)控和結(jié)算管理,及時處理違約糾紛
通過監(jiān)督和跟蹤管理可以了解合同的履行情況,及時發(fā)現(xiàn)影響履行的原因,以便隨時向各部門反饋,排除阻礙,防止違約的發(fā)生。另外,合同結(jié)算是合同履行的主要環(huán)節(jié)和內(nèi)容,合同管理部門應會同財務部門密切配合,把好合同的結(jié)算關(guān),這既是對合同簽訂的審查,也是對合同履行實施有效的監(jiān)督和管理。一旦有違約情況發(fā)生,法律顧問要區(qū)別情況,及時采用協(xié)商、仲裁或訴訟等方式,積極維護企業(yè)的合法權(quán)益,減少企業(yè)的經(jīng)濟損失。
2.3充分利用計算機和網(wǎng)絡資源,實現(xiàn)合同管理科學化
目前計算機和網(wǎng)絡已在企業(yè)中普及,企業(yè)在合同管理過程中可引入計算機和網(wǎng)絡,實行合同信息網(wǎng)絡化管理。即將合同在網(wǎng)上運行,實現(xiàn)合同的網(wǎng)上申報、網(wǎng)上審批,網(wǎng)上數(shù)據(jù)統(tǒng)計、網(wǎng)上監(jiān)控、網(wǎng)上報表生成、網(wǎng)上合同生成、網(wǎng)上合同履行監(jiān)控、合同結(jié)算等信息化管理,并對合同的授權(quán)簽約、審查審批、履行、結(jié)算等設置統(tǒng)一流程、統(tǒng)一制度、統(tǒng)一數(shù)據(jù)庫,統(tǒng)一格式和標準等。實現(xiàn)合同的無紙化管理,減輕手工操作的難度,使建筑企業(yè)合同管理科學化、規(guī)范化。
2.4加強對合同執(zhí)行情況跟蹤檢查
對于很多項目而言,簽訂一個好的合同只是一個良好的開端,合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié)。在合同執(zhí)行過程中,企業(yè)應定期檢查合同執(zhí)行情況,并建立完善的合同檢查考核制度,指定專人負責履約管理。對合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的偏差問題,認真進行分析、糾正,對隨意違反合同條款的行為要認真查處,防止因合同違規(guī)而造成不良后果。
2.5加強相關(guān)人員法律知識和專業(yè)技能的學習和培訓
做好合同管理工作,人是關(guān)鍵因素。施工合同管理人員必須具有豐富的法律知識和業(yè)務知識,因此,要做好施工企業(yè)的合同管理工作,要熟悉掌握《合同法》、《建筑法》、《招標投標法》等法律法規(guī),了解行業(yè)的起源、發(fā)展及現(xiàn)狀等基本情況,以及國家的宏觀經(jīng)濟政策,并對所簽合同的標的、計量標準、質(zhì)量要求、價款支付方式、合同履行期限、地點、違約責任以及合同條文的釋疑等內(nèi)容,應作出明確具體的解釋,防止出現(xiàn)歧義,增強合同的嚴密性和可操作性。
其次,加大合同管理人員的培養(yǎng)力度,對合同管理人員要進行崗前培訓,從嚴要求,使合同管理人員不僅具備工程技術(shù)方面的知識,還得具備管理學、經(jīng)濟學、法學等方面的知識。通過學習不斷提高合同管理人員素質(zhì)和業(yè)務水平,使其成為一個高智力型的綜合性人才。
3結(jié)語
合同管理是一種全過程、全方位、科學的管理,通過完善的制度和健全的體系及時處理合同履行過程中出現(xiàn)的問題,保障合同如期、順利履行,實現(xiàn)最終合同目的。
參考文獻:
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關(guān)鍵詞:高速公路;合同管理;問題;改進措施
一、高速公路合同管理中的問題分析
(一)合同管理體制有待完善
合同的管理體制,對于高速公路合同管理工作具有重要的指導作用。但大多數(shù)發(fā)包人和承包人并沒有關(guān)注合同管理體制的建設,也沒有針對合同管理工作建立專門的小組或者機構(gòu),從而影響了合同管理工作的效率。沒有科學管理體制的支持,高速公路合同管理工作缺少動態(tài)化的管理方式,其對于高速公路建設施工進度與質(zhì)量的積極作用就難以發(fā)揮出來。合同管理體制不完善,相關(guān)工作人員也不能全面了解合同的內(nèi)容,有些發(fā)包人和承包人完全把合同當做是“一紙合同”來看待,從來不按照合同約定對項目進行管理,只是按照自己的思維和想象對項目進行盲目管理。甚至少數(shù)發(fā)包人為了實現(xiàn)自身的經(jīng)濟利益目標,沒有履行合同中所規(guī)定的義務,導致施工過程中各類糾紛產(chǎn)生。在糾紛產(chǎn)生時,也難以利用合同去解決問題,多借用私人關(guān)系去處理施工中的糾紛,忽視了合同的價值,影響了合同的法律效應。
(二)合同管理模式較為單一
就目前情況來看,大多數(shù)發(fā)包人和承包人在合同管理過程中只是互相進行著“雙方互管”式的合同關(guān)系,而沒有形成“多方共參”式的合同管理模式。也就是說,大多數(shù)合同文件在起草、核定、簽發(fā)、執(zhí)行、結(jié)束的過程中,只是發(fā)包人和承包人雙方在“博弈”,而項目設計單位、審計單位、保險公司和法律顧問單位等都沒有進行介入,沒有對合同管理和運行進行參與和支持。缺少了審計、法律等專業(yè)機構(gòu)的支持,合同運行過程中出現(xiàn)的相關(guān)專業(yè)性難題就很難得到解決,項目實施過程中也就難免會出現(xiàn)成本控制不力、合同執(zhí)行粗放以及廉政問題的發(fā)生。
(三)合同內(nèi)容的規(guī)范性管理不足
高速公路工程的建設周期較長,施工內(nèi)容復雜,涉及專業(yè)較多。正是因為這些特點的存在,高速公路的合同內(nèi)容也較為復雜,涉及到方方面面。在制定合同時,確保合同內(nèi)容的規(guī)范嚴謹,才能避免合同履行過程中產(chǎn)生的糾紛,促進高速公路工程建設的順利開展。在合同內(nèi)容的擬定過程中,合同的條款在合同生效前需要發(fā)包人和承包人之間進行多次反復確定與核實。但是,合同內(nèi)容在核實過程中會受到社會、人為等多種因素的影響,最終導致合同內(nèi)容與工程實際內(nèi)容出現(xiàn)不相符。合同內(nèi)容的客觀性和嚴謹性不足,無法保障高速公路合同內(nèi)權(quán)利與義務的落實。
二、高速公路合同管理工作的改進措施
(一)完善合同管理體制
在通常情況下,合同在實施過程中會受到外界因素的影響,在高速公路建設過程中,總會出現(xiàn)實際建設工作與合同中要求不相符的問題,合同就需要針對實際情況進行調(diào)整。合同的不斷調(diào)整,必然會影響合同的目標,影響合同雙方最初簽訂合同的初衷。合同目標、內(nèi)容的變化,會影響合同雙方權(quán)利與義務的變化,因此,合同管理工作不是靜態(tài)的,而是動態(tài)的。合同管理者需要建立動態(tài)管理意識,及時根據(jù)高速公路施工的實際情況調(diào)整合同管理的方式與方法,這一點對于高速公路項目合同管理來說十分重要。發(fā)包人需要針對合同變化不斷調(diào)整各方面的工作,配置不同的資源,承包人也要根據(jù)實際情況不斷完善自我應對方法,提高處置能力。
(二)從審計、法律顧問等多角度介入合同管理
高速公路的施工時間較長,施工過程中所涉及到的技術(shù)問題復雜,施工方向豐富,這些特點都會給合同管理工作造成一些負面影響。比如合同索賠難度大、涉及法律專業(yè)問題難以解決、合同執(zhí)行困難等,都是常見的問題。高速公路合同在簽訂之前,如果參建雙方發(fā)現(xiàn)合同中存在風險轉(zhuǎn)嫁的內(nèi)容與條款,需要提出修改合同內(nèi)容的要求,在達成最終協(xié)議時再簽訂合同。但如果參建雙方就有關(guān)問題一直存在爭議,就可以邀請第三方中介機構(gòu)對合同內(nèi)容進行敲定,從而使合同雙方都認識到風險的存在,才能提高合同管理工作的益處。同時,為了提高合同的規(guī)范性、約束性和法律性,合同雙方都需要不斷提升自己的法律意識,每一位高速公路合同管理者都應當加強合同管理相關(guān)法律知識的學習,并在合同管理工作中,邀請法律顧問機構(gòu)全程介入,定期就合同內(nèi)容進行培訓學習,促進合同各方理解合同存在的意義,掌握合同效益發(fā)揮的方法,解決涉及法律的專業(yè)難題,才能讓合同成為被雙方認可的共同標準。
(三)提高合同內(nèi)容的規(guī)范度
合同內(nèi)容的管理,是高速公路項目合同管理的重點,合同中的每一項條款,每一個細節(jié)的管理,都影響著合同管理工作的整體質(zhì)量。高速公路的建設技術(shù)要求和建設費用,是最容易產(chǎn)生建設糾紛的部分,特別關(guān)注這兩方面的條款與內(nèi)容,能夠保護雙方的合法權(quán)益。在高速公路項目合同擬定時,要慎重對這兩方面進行約定。具體實施時,合同雙方要依照客觀平等的原則擬定合同文件,相關(guān)技術(shù)規(guī)范和費用計算標準必須依照國家現(xiàn)行標準進行,發(fā)包人不可刻意提高技術(shù)要求降低建設費用,承包人也不可故意壓縮建設成本虛報費用。合同擬定時要在合同中明確約定違約責任,同時建議邀請第三方審計單位介入,對合同文件內(nèi)容進行審核,以此方式來規(guī)避一些不必要的工程建設與管理糾紛。同時,合同各方要明確每一項約定內(nèi)容,很多高速公路的合同受益者并不關(guān)注合同的內(nèi)容,到用到合同時才想起要修改合同內(nèi)容,這無疑影響了合同內(nèi)容的規(guī)范性。重視合同內(nèi)容管理,規(guī)范每一個條款,才能使發(fā)包人和承包人更好地進行“博弈”,從而使合同執(zhí)行最優(yōu)化,保證高速公路工程建設更加順利。
三、結(jié)語
綜上所述,合同管理工作在高速公路工程建設中發(fā)揮著不可替代的作用,動態(tài)化、多方面、規(guī)范性的合同管理工作,是高速公路工程建設能否順利進行的“基石”。把握好高速公路合同管理的細節(jié),重視合同管理質(zhì)量的提高,對于整個高速公路項目建設來說都十分重要。愿高速公路參建各方都能用合同管理工作去維護自身的利益,實現(xiàn)互利共贏,不斷促進社會交通條件的提升和繁榮。
作者:莊嚴 單位:威海市公路管理局
參考文獻:
本文主要分析了我國工程項目合同管理中存在的主要問題及其原因,提出了在工程項目管理中加強工程項目合同管理的必要性。
關(guān)鍵詞:工程項目 項目管理 合同管理 問題 原因 措施
中圖分類號:TU723文獻標識碼: A
在我國的工程建設項目實際操作中,部分地區(qū)的合同管理水平不高,對合同不夠重視,導致工程項目實施過程中容易出現(xiàn)問題。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)是對合同的嚴肅性認識不足
合同是當事人雙方意志表示一致的結(jié)果,它一經(jīng)簽訂生效,就應奉為雙方的行為準則,對當事人雙方都具有法律約束力。自覺執(zhí)行合同條款,全面履行合同義務,是合同當事人一切行為的最高準則。但是現(xiàn)實中有些承包商認為與業(yè)主關(guān)系良好,合同怎么寫無所謂,有什么問題都能協(xié)商,甚至個別施工合同僅有一頁,沒有明確雙方的責任、權(quán)利和義務,如果業(yè)主主要負責人發(fā)生變化或因為個別問題,雙方關(guān)系轉(zhuǎn)壞,將會給承包商帶來巨大的合同風險。
(二)法律意識淡薄,合同簽訂不規(guī)范
建設工程耗資巨大、涉及面廣、個性差異大和履約時間長。因此,客觀上要求合同條款細致嚴密,盡可能做到面面俱到。在實際工作中,由于建筑市場監(jiān)管存在漏洞、簽訂合同的甲、乙雙方由于缺乏工程合同管理的經(jīng)驗,以及市場競爭激烈等多種原因,訂立的合同存在以下幾種不規(guī)范甚至違法情況:
1.少數(shù)合同有失公正。合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的,其中大多強調(diào)了承包方的義務,對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。同時,由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊伍與建設規(guī)模嚴重失衡,致使業(yè)主在建設工程承包中占據(jù)主導地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風險轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場,承包商為了獲得工程,只好接受。個別承包商在實施這樣的工程合同時,為了使自己的利益不受損失,就會采取偷工減料或非法分包甚至非法轉(zhuǎn)包等手段,給工程建設帶來隱患。
2.“陰陽合同”充斥市場,嚴重擾亂了建筑市場秩序。有些業(yè)主以各種理由和一些客觀原因,除按招標文件簽訂“陽合同”,供建設行政主管部分審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的 “陰合同”,在內(nèi)容上與原合同相違背,形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關(guān)法律、法規(guī),嚴重損害承包商利益,為合同履行埋下了隱患,將直接影響工程建設目標的實現(xiàn),進而給業(yè)主帶來不可避免的損失。
(三)工程合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴重
一部分工程參與方憑借自己的主觀意愿和想象,把合同當作一根拐杖,需要就用,不需要就丟,結(jié)果吃虧的當然是企業(yè)。這種對合同所抱的態(tài)度,在一些臨時性小型工程項目的表現(xiàn)更加突出,碰到問題時,不是用合同條款去解決處理,而是采用行政的辦法,脫離合同的內(nèi)容去解決,造成兩相分離的狀態(tài)。當然也就談不上全面履行合同了。還有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同,隨意修改合同,或違背合同規(guī)定,合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生,如:在工程建設中業(yè)主不按照合同約定支付工程進度款;建設工程竣工驗收合格后,發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù),甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設市場嚴重拖欠工程款的頑癥。
(四)合同管理專業(yè)人才缺乏
建設合同涉及內(nèi)容多,專業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識以及造價、質(zhì)量和進度管理方面的知識。很多建設項目管理機構(gòu)中,沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同,或合同管理人員缺少培訓,將合同管理簡單地視為一種事務性工作。甚至有的領導直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛,缺少必要的法律支援。
(五)合同索賠工作難以實現(xiàn)
索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利,對于承包商來講是一種保護自己、維護正當權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進行,受損害者往往是承包商。
通過近年來的學習,結(jié)合這些年的實際工作經(jīng)驗,我認為解決工程合同管理中存在的問題,需采取以下幾項措施:
(一)重視工程項目合同管理,加強相關(guān)管理人員的培訓
企業(yè)應加強合同意識,強化法制觀念,制定并遵守與企業(yè)自身相適應的規(guī)章制度,加強對相關(guān)法律、法規(guī)的學習,依法經(jīng)營,有效的維護自身的合法權(quán)益。由于合同管理具有很強的專業(yè)性、技術(shù)性,企業(yè)要積極引進和培養(yǎng)相關(guān)的管理人才,實施人力資源戰(zhàn)略計劃,提高企業(yè)工程項目合同管理水平和企業(yè)競爭力。
(二)建立健全工程項目合同管理部門
工程項目合同管理專業(yè)性很強,涉及工程管理、法律和公關(guān)等方面的知識,涉及大量的法律專業(yè)問題,企業(yè)應當設立專門的工程項目合同管理部門來管理這項工作。企業(yè)工程項目合同管理水平的提高不僅有利于解決合同爭端和賠償問題, 更有利于整個項目管理水平和整個企業(yè)管理水平的提高,從而提高企業(yè)自身的競爭力。在簽訂合同時要充分考慮各種可能發(fā)生的不利因素,盡量避免出現(xiàn)問題,同時在合同履行過程中采取有效的合同管理方法和索賠策略。
(三)建立和完善工程項目合同管理體系,實時控制合同管理工作
在建設工程項目合同教育和組織優(yōu)化取得一定成績的基礎上,建筑企業(yè)還應進一步深入研究合同管理活動不同階段的實時特征、具體要求以及工作側(cè)重點等實際問題,結(jié)合企業(yè)合同管理的可利用資源狀況和實際管理水平,建立科學的合同管理制度,強化合同管理職能,統(tǒng)一管理項目各個部分, 突出合同管理的關(guān)鍵點, 同時建立企業(yè)自身積極有效的監(jiān)督保障機制,監(jiān)察和考核合同管理人員的工作表現(xiàn)和業(yè)績,加強合同管理制度的指向性作用,保證合同管理制度的有效貫徹。
(四)加強對合同文件的整理與存檔工作以及部門之間的信息交流與溝通
對來往合同文書要做到及時準確的整理和存檔,留取證據(jù)。同時加強工程項目合同管理,缺少不了企業(yè)各個部門之間的配合,因此加強部門之間的信息交流與溝通顯得尤為重要。
(五)建立索賠機制