民事訴訟制度不能適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要已經(jīng)成為一個全球性的問題，并由此引發(fā)了世界范圍內(nèi)民事司法改革的浪潮。與其他國家相比，德國的民事司法制度的運(yùn)行總體上講是比較高效的，但也同樣面臨著不少問題，甚至可以說正經(jīng)歷著某種程度的“危機(jī)”。在德國，關(guān)于民事訴訟制度的改革長期以來一直是各界爭議的焦點(diǎn)，但聯(lián)邦政府始終未下決心對現(xiàn)有的民事程序規(guī)則進(jìn)行一場全面的變革。直到德國社民黨政府上臺之后，才第一次把民事訴訟制度的改革列入執(zhí)政黨的政治日程表上。

20*年9月6日，由聯(lián)邦司法部部長赫爾塔·道爾布勒·格梅林所提出的備受爭議的《民事訴訟改革法案》終于在聯(lián)邦參議院會議上通過了議會這最后一道難關(guān)，并于20*年1月1日起正式生效。

一、理念：德國民事訴訟的改革目標(biāo)與原則

世界范圍內(nèi)的民事司法改革實(shí)踐已經(jīng)證明，任何國家的訴訟制度改革要想取得成功，必須首先結(jié)合本國的國情確立改革的目標(biāo)與原則，并在該目標(biāo)與原則的指引下逐漸展開改革措施。德國改革法案的起草者在審視了德國民事訴訟制度的運(yùn)行狀況之后，提出了改革的基本目標(biāo)：使民事訴訟更具透明度，更加高效并且更易為一般民眾所理解。

為達(dá)到這一目標(biāo)，必須遵循以下一些基本原則：應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化民事訴訟中的和解理念；通過審判作出裁判的過程應(yīng)當(dāng)盡可能透明，并且更易為當(dāng)事人所理解；第一審程序的強(qiáng)化應(yīng)當(dāng)與上訴審程序的重構(gòu)結(jié)合起來；第二審程序的進(jìn)程應(yīng)該加快；上訴救濟(jì)的許可不應(yīng)當(dāng)與案件的標(biāo)的價額相掛鉤。

二、現(xiàn)狀：德國民事訴訟的結(jié)構(gòu)性缺陷

內(nèi)容提要：目前，司法改革在我國受到了前所未有的重視，但是這些改革大都采取由下至上的局部擴(kuò)展方式，而不是由上至下的整體推進(jìn)方式，在實(shí)踐中雖然取得了一些積極效果，但也產(chǎn)生了許多問題。本文主要對零口供、提前介入、不起訴聽證、少年犯罪案件指定管轄以及合議庭評議公開等改革舉措作簡要評析，并對我國目前司法改革中的司法造法、突破法律進(jìn)行改革所帶來的影響展開討論。

關(guān)鍵詞：司法改革；改革措施；司法造法

最近幾年，特別是總書記在十五大報(bào)告中提出司法改革的口號之后，司法改革一夜之間成為街頭巷尾所討論的熱門話題。不僅法學(xué)界對此予以極大關(guān)注，就連司法實(shí)踐界也不甘寂寞，爭先恐后地出臺了形形色色的改革舉措。其中雖不乏真知灼見，如審判長資格選任制度、主訴檢察官辦案責(zé)任制等都取得了積極的效果，但在精彩紛呈的改革背后，“弄巧成拙”者甚至“趕時髦”者也不乏其例。但是，司法改革由于缺乏中央的統(tǒng)一調(diào)度，使得地方司法機(jī)關(guān)不得不“各立門戶”、“自行其是”，因此，名目繁多、形色各異的改革措施紛紛登臺亮相。筆者對這種零敲碎打、各自為政自下而上式的改革并不以為然，本文擬選擇其中幾例具有代表性的改革進(jìn)行分析，以對我國司法改革中的越位問題進(jìn)行分析。

一、零口供與我國法律的沖突

為了“提高辦案水平特別是運(yùn)用證據(jù)的能力，轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念，樹立先進(jìn)的訴訟理念”[1]，2000年8月，遼寧省撫順市順城區(qū)人民檢察院出臺了《主訴檢察官辦案零口供規(guī)則》。該規(guī)則第五條第三款規(guī)定：“訊問犯罪嫌疑人應(yīng)允許其作無罪、罪輕的辯護(hù)，允許其保持沉默?！边@表明犯罪嫌疑人有權(quán)保持沉默。不僅如此，主訴檢察官辦案時應(yīng)將犯罪嫌疑人的有罪供述作假定排除，以直接、間接證據(jù)形成的證據(jù)鎖鏈作為定案的唯一標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)（該規(guī)則第三條），此所謂零口供規(guī)則。不難理解，零口供的精神實(shí)質(zhì)就是改變過去以供定案的“口供情結(jié)”，要求檢察官在進(jìn)行案件的審查批捕或者審查起訴時，將犯罪嫌疑人的有罪供述視為“零”，不能使用“口供還原”的方法來解決證據(jù)問題，只能依據(jù)該案的其他證據(jù)來判定案件事實(shí)以及決定犯罪嫌疑人是否應(yīng)當(dāng)被逮捕或者起訴。

在個體權(quán)利意識逐漸增強(qiáng)的今天，首創(chuàng)零口供、推行沉默權(quán)在中國的確是“驚世駭俗”。[2]對此，人們褒貶不一，持贊揚(yáng)態(tài)度的人認(rèn)為：零口供的推出是沉默權(quán)在我國實(shí)踐中的運(yùn)用，它對于遏制刑訊逼供，建立文明的偵查方式有積極的意義。持反對態(tài)度的人認(rèn)為：創(chuàng)立零口供、推行沉默權(quán)是典型的“司法造法”，檢察機(jī)關(guān)的行為僭越了立法權(quán)。不僅如此，筆者還認(rèn)為零口供的推出不僅在法理上沒有依據(jù)、與我國法律相違背，而且在實(shí)踐中也收效甚微。

在我國民事訴訟中，司法鑒定工作對于明確案件事實(shí)起著重要作用。隨著社會法律意識的不斷提高，當(dāng)事人在訴訟過程中申請進(jìn)行司法鑒定的情況也越來越普遍，內(nèi)容涵蓋文檢、法醫(yī)、建筑、會計(jì)等諸多方面。然而與當(dāng)事人以及審判機(jī)關(guān)對鑒定工作的高期望值不相和諧的是，當(dāng)前司法鑒定工作卻存在著立法不完善、管理不規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一等現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了司法鑒定工作作用的發(fā)揮，甚至給案件審理帶來訴訟周期長、當(dāng)事人矛盾大的負(fù)面影響，這應(yīng)當(dāng)引起我們更多的重視。

一、當(dāng)前司法鑒定制度中存在的主要問題

（一）司法鑒定機(jī)構(gòu)設(shè)置過于分散，多頭管理。

目前社會上能夠從事司法鑒定工作的機(jī)構(gòu)可以說是五花八門，有司法行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的鑒定機(jī)構(gòu)，有獨(dú)立的專業(yè)性鑒定機(jī)構(gòu)，還有醫(yī)院、學(xué)校等單位也可承接司法鑒定業(yè)務(wù)。而這些機(jī)構(gòu)之間各自為政，缺乏必要的聯(lián)系與溝通，在管理上服從于各自的管理部門。一些待鑒事項(xiàng)幾個不同機(jī)構(gòu)均可以進(jìn)行鑒定，但由于遵循的標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)水平的不同，鑒定結(jié)論卻是各有差異，有時甚至是截然相反。當(dāng)事人雙方對同一事項(xiàng)持不同甚至是矛盾的鑒定結(jié)論進(jìn)行訴訟，令審判人員無所適從，由于需鑒定的事項(xiàng)涉及專業(yè)知識，審判人員對不同的鑒定結(jié)論也難作取舍。

（二）司法鑒定行業(yè)缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。

由于鑒定機(jī)構(gòu)的分散性，決定了各鑒定機(jī)構(gòu)遵循的只是其所隸屬行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，接受該行業(yè)內(nèi)部管理。這就使得不同鑒定機(jī)構(gòu)的素質(zhì)和技術(shù)水平參差不齊。由于這種不透明的行業(yè)管理，一般的當(dāng)事人乃至審判人員都難以清楚地了解各機(jī)構(gòu)的素質(zhì)和技術(shù)水平，導(dǎo)致當(dāng)事人和法院在選擇鑒定機(jī)構(gòu)時較為盲目。并且由于我國沒有統(tǒng)一規(guī)范的鑒定程序，委托送鑒、鑒定時限、鑒定收費(fèi)方面都無章可循，影響了訴訟效率，增加了當(dāng)事人的訴訟成本。

國際司法協(xié)助，是指一國法院或其他主管機(jī)關(guān)，根據(jù)另一國法院或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請求，代為或協(xié)助實(shí)行與訴訟有關(guān)的一定的司法行為。①司法協(xié)助既涉及民事訴訟也涉及刑事訴訟。在刑事司法協(xié)助方面，我國同南非簽定的《中華人民共和國和南非共和國引渡條約》已得到全國人民代表大會常務(wù)委員會的批準(zhǔn)，②而在國際民事司法協(xié)助方面，中國同南非尚未簽定任何條約或協(xié)定，那么，兩國有關(guān)民事司法協(xié)助方面的事項(xiàng)只能根據(jù)各國內(nèi)法或參加的國際條約或互惠原則進(jìn)行。南非已成為中國在非洲的最大貿(mào)易國，有越來越多的中國企業(yè)或個人到南非經(jīng)商或投資，近年來在南非涉及中國企業(yè)或個人的案件的頻繁出現(xiàn)日益凸現(xiàn)了了解南非國際民事司法協(xié)助的迫切性、重要性。③國際民事司法協(xié)助一般包括文書的認(rèn)證、域外送達(dá)、域外調(diào)查取證及外國民事判決、仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行等內(nèi)容，本文將對南非在這幾個方面的相關(guān)規(guī)定作一論述。

一、文書的認(rèn)證

認(rèn)證是指一國的外交、領(lǐng)事機(jī)關(guān)及其授權(quán)機(jī)構(gòu)在公證文書或其他官方文書上確認(rèn)公證機(jī)關(guān)、主管當(dāng)局、司法機(jī)關(guān)或者認(rèn)證機(jī)關(guān)等的最后一個簽名或印章屬實(shí)的行為。按照國際通行的做法，凡需至域外使用的文書一般都應(yīng)辦理認(rèn)證。認(rèn)證的程序是先由文書簽發(fā)國的外交部或外交部授權(quán)的機(jī)關(guān)對文書上公證機(jī)關(guān)或其他機(jī)關(guān)的簽名或印章進(jìn)行認(rèn)證，然后由文書使用國駐該國使領(lǐng)館對文書簽發(fā)國或外交部授權(quán)機(jī)關(guān)的簽名或印章進(jìn)行認(rèn)證。認(rèn)證的目的是為了證實(shí)一國出具的文書的真實(shí)性，從而使該文書為文書使用國所承認(rèn)，不致因懷疑文書上簽名或印章是否屬實(shí)而影響文書在域外的使用。因此，認(rèn)證制度在國際文書交往中發(fā)揮著重要作用，是國際文書交往不可缺少的環(huán)節(jié)。④內(nèi)國文書要在域外使用，必須經(jīng)過文書使用國駐該國使領(lǐng)館的認(rèn)證，而其本國有關(guān)機(jī)關(guān)的認(rèn)證并不是必須的。對于在南非國外作成的、而將在南非使用的證明文書通常直接由一個駐該外國的南非領(lǐng)事或外交官員或公證人對該文書進(jìn)行簽名。對于公證人的簽名，除在博茨瓦納、萊索托、斯威士蘭、津巴布韋、英國及北愛爾蘭之外，公證人的簽名還必須得到南非領(lǐng)館的認(rèn)證。

在國際交往日益頻繁的今天，有大量文書需要到域外使用，認(rèn)證無疑會增加外交領(lǐng)事機(jī)構(gòu)的工作量，增添文書使用者的負(fù)擔(dān)。因而，許多國家都認(rèn)為應(yīng)簡化有關(guān)認(rèn)證手續(xù)或免除認(rèn)證。為此，海牙國際司法會議在1961年制定了《關(guān)于取消外國公文認(rèn)證要求的公約》（ueConvenionbolisineRequiremenofLelizionforForeinPublicDocumens）。這是目前參加國最多、影響最為廣泛的一項(xiàng)海牙國際私法公約，在取消認(rèn)證方面具有較大影響。①南非在1995年4月30日加入了該公約。根據(jù)該公約的規(guī)定，公約的使用范圍為“已在一個締約國領(lǐng)土內(nèi)作成并需在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)使用的公文”。根據(jù)公約第一條，公文包括以下幾種：1）與一國法院或法庭有關(guān)的機(jī)關(guān)或官員發(fā)出的文書，包括檢察官、法院書記官或司法執(zhí)行人員簽發(fā)的文書；2）行政文書；3）公證文書；4）附加在以個人身份簽署的文書上的官方證明，諸如記載某一文書注冊或某日存在的事實(shí)的官方證明以及對簽字的官方和公證證明。但公約并不適用于以下兩類文書：1）由外交領(lǐng)事機(jī)構(gòu)出具的文書；2）直接處理商務(wù)交易或關(guān)稅事務(wù)的行政文書。公約第二條規(guī)定：“各締約國因適用本公約并需要在本國境內(nèi)出示的文件，應(yīng)予免除認(rèn)證手續(xù)”，即文書使用國的外交領(lǐng)事機(jī)構(gòu)無需再對文書簽發(fā)國的文書進(jìn)行認(rèn)證，但這并不意味著可以免除對文書認(rèn)證的所有證明手續(xù)。為了在取消認(rèn)證后仍能確保文書的真實(shí)性，公約規(guī)定了附加證明書制度，即由文書簽發(fā)國按公約規(guī)定指定一個或若干個主管當(dāng)局，按公約規(guī)定的格式在發(fā)往外國的文書上附加一個證明書，以證明簽字印章的真實(shí)性、簽署人在簽署時具有適當(dāng)資格等。南非加入該公約后，取消了對外國公文的認(rèn)證要求，只要外國相關(guān)文件符合該公約有關(guān)“公文”的規(guī)定，并且文件簽發(fā)國的相關(guān)機(jī)構(gòu)已在該文件上附加了證明書，則該文件無需在經(jīng)過南非使領(lǐng)館的認(rèn)證，即可在南非境內(nèi)使用。

南非1995年第2號法律對于有權(quán)對文件加注證明書的機(jī)構(gòu)的規(guī)定相當(dāng)廣泛。根據(jù)該規(guī)定，下列機(jī)構(gòu)有權(quán)對在南非境內(nèi)作成的文件附加證明書：1）任何地方法院法官或地方法院增補(bǔ)法官；2）南非高等法院的任何注冊官員或助理注冊官員；3）司法部長指定的任何人；及3）外交部長指定的任何人。

對于不屬于《海牙認(rèn)證公約》中所列舉的“公文”范圍以內(nèi)的文件，包括來自于非該公約成員國的文件，要在南非有關(guān)訴訟程序中使用，必須按照南非《法院統(tǒng)一規(guī)則》第63條有關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)證，即仍由南非使領(lǐng)館認(rèn)證。

一、辦理時間

每年6月、12月各辦理一次，辦理前請將所有材料提前3個月準(zhǔn)備齊備送交自考辦，逾期不候。

二、準(zhǔn)備材料

1、畢業(yè)登記表2份(自考辦領(lǐng)取)：自行填寫封面(在"準(zhǔn)考證號"下面填寫好身份證等證件號碼)、第一、二頁，"組織鑒定"一欄以組織的名義自行填寫，貼1寸藍(lán)底照片；

2、畢業(yè)論文：參照"自考博客"上的畢業(yè)論文撰寫提綱，按照提綱要求撰寫論文；

3、辦理前，請?zhí)峁┰厴I(yè)證書復(fù)印件；全日制本科考生，另提供大學(xué)期間成績單(加蓋公章)，英語四級證書或PETS--3復(fù)印件；電大法律專業(yè)大?？忌?，需另提供電大成績單(加蓋公章)；4、考生準(zhǔn)備5張1寸藍(lán)底免冠照片、聯(lián)系方式及身份證等證件復(fù)印件；