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一、國外在商業(yè)秘密保護中的對策

由于我國存在比較特殊的歷史背景以及眾所周知的事實，長期以來并不重視這方面的研究，而且我國從建國以后又長期處于計劃經濟社會，沒有商業(yè)秘密保護方面的經驗，因此，我們要研究商業(yè)秘密，必然力求借鑒國際上的一些經驗和教訓。

（一）國外商業(yè)秘密保護的常見表現(xiàn)形式

例如：針對愈演愈烈的商業(yè)間諜活動，國際上的一些著名的大公司常常采取一整套的反間諜的保密手段。措施嚴格的企業(yè)對新進員工在進廠時發(fā)的規(guī)章制度上就會寫著：“不準在任何場合談論企業(yè)的技術秘密；在職人員參與的一切活動（包括工作和生活），都不能接觸并泄露所知悉的秘密；其他人如果問及，要堅決拒絕告知；在公眾場合或活動中遇到此類情況，寧可退席回避”。另外，企業(yè)還會設置保安部門，每天24小時不間斷的輪流監(jiān)督公司內部人員的工作情況，嚴格防范泄密事件的發(fā)生。下面，具體介紹一些國外企業(yè)進行安全保衛(wèi)時經常采用的保密手段。

（二）外國企業(yè)對商業(yè)秘密保護的常用手段

1.建立嚴格的進出入安保管理措施，力求在第一關卡阻止侵權人的進入

企業(yè)對外來人員要求登記及佩帶出入識別證，對企業(yè)各個出入口及廠區(qū)內部的各個主要通道，實行全方位的控制管理；有些企業(yè)對外來人員進入廠區(qū)時拍照留存，并把照片粘附到出入證上，照片的清晰度非常高；有的公司斥巨資專門配備指紋識別系統(tǒng)，無論是企業(yè)原工還是外來人員都要進行指紋核對，其防范之嚴，花樣之多，的確令人嘆為觀止。

2.設置嚴密的內部監(jiān)控系統(tǒng)，充分監(jiān)視、暴露侵權人的各種行動

為了避免秘密外泄，也為了獲得遭到侵權后的第一手證據(jù)資料，在企業(yè)內部除了設有全套的防盜系統(tǒng)外，還設有專用的對內、對外接待部門，這些專門部門對各個業(yè)務、技術等不同的部門全天24小時進行可視監(jiān)控，對于公司的重點管制區(qū)域或者重要的機房重地，則以對磁卡加密的操作方式予以保護，無論是有卡無碼的還是有碼無卡的均不得入內，兩者缺一不可。此外，企業(yè)內部配備完全電腦化的機房，同時采用高科技的儀器及設備，由專職工作人員每天24小時輪流監(jiān)視整個企業(yè)的全部區(qū)域，進行現(xiàn)代化的全方位的控制管理。

3．對企業(yè)計算機硬件方面的規(guī)范管理

對于企業(yè)內部工作人員使用的計算機系統(tǒng)設定全面的預防措施，防止外來侵入者通過盜號等外網連接方式把企業(yè)的商業(yè)秘密盜走或進行復制、甚至毀損。在企業(yè)軟件開發(fā)方面，一定要注意不能將再有企業(yè)商業(yè)秘密的信息存入不加密的個人文檔之中去，避免企業(yè)在細小的環(huán)節(jié)上出現(xiàn)閃失，給企業(yè)造成不必要的損失。

4．企業(yè)設定“暗號”—一種特殊的記錄方式，并且可不定期更換“暗號”的方式

一般情況下，企業(yè)的各種會議記錄、各種技術資料以及商業(yè)秘密基本上是以書面的形式出現(xiàn)，這就為商業(yè)秘密的流失造成了不小的隱患。為了防患于未然，有些企業(yè)就采用技術含量較高的特殊質地做成的紙張，使需要保密的文件無法用一般的復印機復印。還有些企業(yè)用自己獨創(chuàng)的特定語言（暗號）來記載文件內容，以此避免被竊取商業(yè)秘密。

5．企業(yè)對外實行隱名商業(yè)交易

有些生產制造類型的企業(yè)，在進行生產制造產品時，需要依賴采購的大量各種原材料、零部件等，因此，采購企業(yè)必然就要與企業(yè)外部的原材料供應商發(fā)生經常性的買賣業(yè)務聯(lián)系，企業(yè)的采購者非常有可能被供貨企業(yè)有針對的誘導出企業(yè)對各種原料的使用用途、用法用量、產品銷售對象等商業(yè)秘密。為了避免在這一環(huán)節(jié)出現(xiàn)上述漏洞，有些企業(yè)或員工在購買重要物資時，就會經常以假名或隱名從事商業(yè)交易行為，來避免購買企業(yè)受到人際關系等其他可能導致不利因素的影響，避免原料供應商以此為契機把了解到的商業(yè)秘密泄露給其他的競爭企業(yè)。

6．對企業(yè)內部員工的保密訓練及離職處理

商業(yè)間諜往往以企業(yè)內部職工為商業(yè)秘密的獲取目標，因此國外企業(yè)也十分重視其內部員工在保護商業(yè)秘密方面的管理及培訓。有些企業(yè)還為了避免無意間侵害其他公司的商業(yè)秘密，要求剛入職的、特別是從其他企業(yè)跳槽過來的員工在本企業(yè)工作期間，保證不使用其他公司的秘密信息。在員工離職時，企業(yè)除了給其辦理工作上的交接手續(xù)外，還應當告知離職人員應保護企業(yè)的商業(yè)秘密不被其他企業(yè)加以使用。

7．在與員工的在勞動合同中訂立反誘因條款

企業(yè)制定的各種內部規(guī)章制度的不完善，往往是造成員工對企業(yè)產生不滿或最后離職的重要誘因。因此，在先進發(fā)達國家企業(yè)的勞動合同中，常常會訂立反誘因條款來規(guī)范企業(yè)員工的合理福利待遇及職位升遷等內容，通過降低企業(yè)員工的跳槽來減少泄露商業(yè)秘密的可能性。

8．完善企業(yè)對商業(yè)秘密授權使用前的細節(jié)問題

這里分為以下三種情況：

（1）在商業(yè)秘密被授權使用的狀況下，授權人不僅應當承擔被授權人保密的義務，并且根據(jù)情況采取書面承諾的方式，一般被要求簽訂保密合同，在保密合同中，約定好如出現(xiàn)商業(yè)秘密違約的情況，被授權人應承擔違約責任，并支付相應的賠償金。

（2）在涉及公司購并情況下，擬購并的一方，通常都會有機會派遣專家到對方的企業(yè)就其生產技術作進一步了解和評估。如果雙方購并失敗，則一方有權依據(jù)保密合同要求另一方保守其商業(yè)秘密。

（3）在將商業(yè)秘密授權給第三人使用之前，秘密所有人應詳細的擬定出授權合同，在合同中詳細約定該項商業(yè)秘密的使用范圍以及確定被授權人應遵守的合同條款義務，以避免出現(xiàn)糾紛，增加企業(yè)訴訟風險。

9．建立企業(yè)內部商業(yè)秘密保護制度

實踐中，企業(yè)的商業(yè)秘密不可避免的會被一部分企業(yè)的員工所知悉，因此，怎樣在企業(yè)與員工之間建立保護商業(yè)秘密的制度，約束接觸員工的行為，這就比企業(yè)與企業(yè)之間相互保護商業(yè)秘密還要重要。以下分為三個方面做一周詳介紹。

（1）建立、建全企業(yè)保密的規(guī)章制度。

如前所述，是否具備嚴格的保密手段是區(qū)別一個企業(yè)商業(yè)秘密能夠存在的重要標志，這些手段的運用首先應當依賴于企業(yè)內部制定的保密制度。規(guī)章制度要求保密的對象根據(jù)種類不同可分為對物的保密制度和對人的保密制度。

（2）企業(yè)員工同企業(yè)簽訂保密協(xié)議，培養(yǎng)提高企業(yè)員工的商業(yè)秘密保護的意識。

對企業(yè)員工的保密要求事項要明確具體，并且具有可操作性。使企業(yè)的員工都能樹立商業(yè)秘密保護的強烈意識，認識到商業(yè)秘密保護對企業(yè)生存發(fā)展的重要性，明確自身應承擔的保密義務及應負的法律責任。

（3）企業(yè)應盡最大限度的限制商業(yè)秘密的獲取范圍。

對屬于商業(yè)秘密的原料，采用密封容器包裝，不標注原料名稱，用企業(yè)特有的暗語方式表達。確定專人使用特定經過保密設置的電腦，全面記錄電腦每天的使用狀況；對有關電腦的數(shù)據(jù)和文件進行加密處理，切實預防發(fā)生電子盜竊行為。

10．建立企業(yè)對外商業(yè)秘密的保護制度

對外的商業(yè)秘密的保密主要是體現(xiàn)在對外簽署的各種合同上，那么在合同中就應當特別約定受托方應當對合同中的商業(yè)秘密負有保密義務，并且明確對于研究成果的歸屬問題還是建議在簽訂正式合同前訂立保密合同，對在商務談判中可能會涉及的商業(yè)秘密，各方可約定為談判各方的保密義務。企業(yè)在對外交往過程中是比較容易泄露商業(yè)秘密的，還有的就是在對外利用媒體進行宣傳上，缺乏必要的、常識性的保密意識，很可能就在毫不經意之間，企業(yè)的商業(yè)秘密就被泄露出去了，我國的企業(yè)在這方面吃的虧很多，遭受了很大損失，有時后吃了虧都不知道如何吃的，因此，對于企業(yè)而言，應當適時的建立新聞發(fā)言制度，統(tǒng)一對外口徑，預先對的相關宣傳材料進行必要的法律審查，以確保商業(yè)秘密在這個環(huán)節(jié)上不被泄露。上述內容概括了國外企業(yè)對于商業(yè)秘密保護常見的應用措施，畢竟國外有著幾十年甚至上百年的商業(yè)秘密保護制度的發(fā)展歷史，任何事物的發(fā)展都不是一蹴而就，相信通過上面的介紹，對我國企業(yè)今后發(fā)展完善商業(yè)秘密保護制度能夠起到一定的啟發(fā)，接下來，筆者將結合我國近幾年的商業(yè)秘密保護情況，談一談我國企業(yè)在這方的現(xiàn)狀以及急需完善的問題。

二、我國企業(yè)加強商業(yè)秘密保護的建議

（一）我國企業(yè)要重視勞動關系中的競業(yè)禁止

正確處理勞動關系中的競業(yè)限制，是我國商業(yè)秘密戰(zhàn)略的重要組成部分競業(yè)限制的法律規(guī)定：2008年1月1日起實施的《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條、第二十四條，第一次在國家勞動立法領域，規(guī)定了競業(yè)限制，產生了空前影響：第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。保護商業(yè)秘密和采取競業(yè)禁止措施，都是為了保護企業(yè)的利益，而且兩者關系密切，但由于兩者的性質不同，區(qū)別還是明顯的。商業(yè)秘密權的效力，完全取決于商業(yè)秘密的保密程度，一旦秘密公開即喪失。換言之，完全取決于權利人的行為，只要商業(yè)秘密處于秘密狀態(tài)，義務人就要永遠保密；而競業(yè)禁止的效力，取決于約定的范圍以及支付對價款的情況而定。即使協(xié)議有效，義務人最長守約期限只有三年。但義務人違反競業(yè)禁止并不必然違反保密條款，反之，義務人解除競業(yè)禁止重新?lián)駱I(yè)，并不影響繼續(xù)保守商業(yè)秘密的義務。

（二）企業(yè)應當建立起自己的商業(yè)秘密保護系統(tǒng)

企業(yè)商業(yè)秘密保護系統(tǒng)的建立首先要確定系統(tǒng)的整體架構，筆者認為整體架構須具備兩個體系。即制度體系和人事監(jiān)管體系。所謂制度體系就是企業(yè)要建立一套完整的保密規(guī)章，規(guī)章內容應包括但不限于以下幾點：（1）企業(yè)的保密制度；（2）確定企業(yè)秘密的范圍；（3）就企業(yè)秘密進行級別劃分；（4）涉密人員進行級別劃分；（5）建立保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議簽約制度與流程；（6）違反制度應承擔的責任；（7）危機情況處理；（8）訴訟預案；（9）相關附件。所謂人事管理體系就是確立以法定代表人為總負責人的涉密人員監(jiān)管體系，但這方面必須結合企業(yè)人力資源情況建立。體現(xiàn)實是求事、因地置宜的理念。

綜上所述，筆者認為鑒于目前我國商業(yè)秘密保護的法律體系不系統(tǒng)、不完善的混亂局面。企業(yè)應充分發(fā)揮自身的能動性，主動出擊，未雨綢繆，建立相對完善的制度，并聘請律師等專業(yè)人士提供針對性的服務。惟有如此，才能既更好地保護企業(yè)的商業(yè)秘密，又切實維護員工的合法權益，真正體現(xiàn)法制社會、市場經濟的基本精神。