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摘要：建筑施工企業(yè)在正常的生產經營活動中，應提高各級經營管理者的法律意識和風險意識，增加企業(yè)員工的法律常識，加強對項目經理的普法教育，堅持依法經營，照章辦事，健全各項規(guī)章制度，從根本上杜絕經濟糾紛，達到企業(yè)增效、項目增收的目的，盡可能地避免非法表現(xiàn)給企業(yè)帶來的損失。

關鍵詞：建筑企業(yè)；經濟糾紛來源；防治措施

建筑施工企業(yè)點多面廣，一般中型企業(yè)就幾十個項目部，有直屬的，也有掛靠的，有些企業(yè)為了追求產值和管理費，往往以優(yōu)惠的政策和較低的管理費用,吸納了一些實力差，管理水平低，不了解底細的項目部，由于沒有制定較完善的管理制度，從經濟上制約不了這項目部。有些項目經理惡意的在外面亂打欠條，以企業(yè)的名義騙取供貨商的信任，賒取材料，有些甚至以本工程的名義賒取材料后倒賣，供貨商多次索要材料款而拒不支付，致使供貨商將項目經理和企業(yè)一并告上法庭，法院以項目經理欠債屬于職務行為為理由，在本項目經理無償還能力時，由公司承擔連帶責任支付欠款。使較多企業(yè)都不明不白地吃了不少虧，有的給企業(yè)造成巨大的經濟損失。還有一些項目經理挪用工程資金或者在工程資金不到位的情況下，拒付、拖欠民工工資，造成民工到企業(yè)、到政府集體上訪，給企業(yè)造成不良的社會影響。相當多的建筑企業(yè)領導，整天忙于應付由于管理不善、亂簽合同、亂蓋公章給企業(yè)帶來了各種糾紛，在外東躲西藏，哪有精力再抓企業(yè)的經營管理，造成企業(yè)生產經營惡性循環(huán)。

由以上可見，建筑施工企業(yè)經濟風險主要來源由過去的替人擔保貸款、拖欠工程款轉變?yōu)轫椖拷浝淼慕洕袨?，不管是善意的還是惡意的，其經濟行為都會影響到公司的經濟利益。因為他們的經濟行為在一定范圍內得到了法律的認可，即可以認定為職務行為，法律上稱其為“企業(yè)表見人”，即從表面上看起來他們可以代表企業(yè)從事經濟活動，但實質上有些構成表見，有些不能構成表見。目前在我國法律上對表見還沒有明確的定義，只能由法官依據(jù)原被告出示的證據(jù)及案件的具體情況加以判定。

要避免企業(yè)的經濟風險，企業(yè)的經營管理者及主要部門負責人要明確項目經理及公司對外從事經濟活動的人員，具有什么樣的權利，對它們的經濟行為應該付什么樣的責任及用什么樣的方法來約束他們的權利和增強對企業(yè)的責任心。然而我們明白了建筑施工企業(yè)的主要經濟風險來自表見人，就應對表見人的構成、具體表現(xiàn)有充分地了解和采取有效的措施加以防范，就可以達到企業(yè)增效，項目增收，避免企業(yè)的經濟損失的目的。

1項目負責人及企業(yè)對外從事經濟活動人員構成表見人最主要的要素

企業(yè)人指由企業(yè)指定的（一般為書面委托）自然人或單位代表企業(yè)在某一項目，在約定的時間及地點參與經濟活動，是一種顯而易見的合法的活動。其在委托范圍內產生的一切后果，由委托人承擔。

表見人可以理解為，沒有經過企業(yè)授權或已超越授權范圍、期限的單位或個人，以企業(yè)的名義與他人從事經濟活動，而他人依法有理由相信未經授權或已超越授權范圍、期限的單位或個人有權，企業(yè)要對單位和個人的經濟行為向他人承擔責任。

由上可見，構成表見人最主要的要素為“他人依法有理由相信”。依法，指法律上認可的證據(jù)，《中華人民共和國合同法》第19條規(guī)定，行為人沒有權，超越權或權終止后以被人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有權，該行為有效。也提到有理由相信。條款中的行為人指未經授權，或已超越授權范圍、期限的單位或個人。被人指企業(yè)，相對人指他人或第三人、合同的另一方。對以上條款也可以這樣理解，只要相對人能拿出有效的證據(jù)表明自己是有理由認定行為人有權，法庭將判定該行為有效，構成表見行為。構成“依法有理由相信”的表現(xiàn)形式，在建筑施工企業(yè)中有很多種，現(xiàn)舉例說明：

1.1客觀存在的形式。可以理解為相對人并不知道企業(yè)是否委托，但有事實存在的理由。例如：某項目負責人沒有得到企業(yè)的法人委托書，但他在全權管理某一工程，在工地入口處門頭上有某公司某項目部的標牌，并且在辦公室內管理人員一覽表中項目經理是他并有照片，他以企業(yè)的名義在外賒欠建筑材料，供貨商來工地送貨并收取欠條時，通過一覽表確認他是項目負責人，認為他出示的欠據(jù)可以代表某公司，為有效憑證，關鍵在供貨商已確認這項工程是某公司所承建的工程，并確認給他打欠條的項目經理可以代表某公司，構成表見行為。盡管某公司認為自己沒有授權該工程的項目負責人賒欠材料，但事實上他的行為已構成職務行為。目前各地許多建筑施工企業(yè)都遇到了類似的問題，并且有相當一部分吃了官司。而作為表見人的項目負責人卻都躲得遠遠的，任憑企業(yè)上法庭或者被執(zhí)行。

1.2由于企業(yè)管理上的漏洞造成表見形式可以分為以下幾種情況：

①時效無期限。主要發(fā)生在工程項目由項目承包人承包，且工程建設資金不到位的情況下，而且普遍存在與建筑行業(yè)中，具體表現(xiàn)為工程項目承包人賒欠建筑材料、設備時，相對人對其不信任，要求其出具企業(yè)的介紹信，而企業(yè)在出具介紹信的時疏忽了最主要的兩點即工程的名稱和有效的期限，致使項目經理長期受益于這封介紹信，賒欠建筑材料，甚至掛靠其他建筑施工企業(yè)后賒欠的材料在不能償還債務時，債權人把介紹信作為重要的物證，把項目經理和出具介紹信的公司一并送上法庭，法庭往往把此判定為表見行為。

②無范圍無對象的即成委托授權行為。主要表現(xiàn)在企業(yè)公章、合同章、財務專用章等管理不嚴，有的企業(yè)為了方便業(yè)務人員聯(lián)系工程，給其開了較多的加蓋企業(yè)印章的空白介紹信、空白法人委托書，空白的工程合同，持有以上空白信函的人可以隨意的在任何地點給任何人出具證明，有些人惡意利用這些空白函件騙取工程，賒欠材料、另立賬戶、設立分支機構、提供擔保甚至抽逃工程資金、給企業(yè)造成了巨大的經濟損失。

③有范圍有對象的但無控制的授權行為。企業(yè)在授權時明確了工程名稱、工程地點、授權人及授權范圍，但缺乏監(jiān)督機制造成失控。例如：某企業(yè)在外地承接了一項工程，并將其承包給某人，簽訂了內部經濟技術承包協(xié)議書，雙方約定的條款很多，后又為其成立的分公司，刻制了分公司的印章。某人又同一位項目經理簽訂了承包協(xié)議書，但在施工過程中，由于管理混亂，人工、材料浪費驚人。加之業(yè)主以部分材料款抵工程款，工程發(fā)生了嚴重虧損，難以支付民工工資及賒欠的建筑材料，造成民工集體到政府上訪，阻塞交通。該工程承包人避而遠之，對民工說他們是給某公司干活的找他們要錢去，企業(yè)領導只好帶著錢給民工發(fā)公資。在后面的一年里，公司先后收到50多份法庭傳票，并派人去處理該工程的官司，工程所欠材料及人工費均由項目經理在欠據(jù)上簽名。項目經理作為第一被告，企業(yè)作為第二被告被送上法庭，法院開庭時，項目經理在法庭上出示蓋有分公司印章的由其個人填寫的委托書，認定其為職務行為。法院認定分公司公章、委托書有效，自然判定企業(yè)償還債務。項目經理揮霍工程資金，倒賣建筑材料，亂給自己找來的民工頭打條子，到頭來卻不負任何法律責任，這就是無控制授權造成的惡果。由于逐級授權，或項目經理發(fā)現(xiàn)項目工程嚴重虧損，為了逃避個人責任，在空白信函上偷蓋了分公司的印章，構成了表見，成功地逃避了經濟責任。

2不構成表見的行為種種

判定是否構成“表見行為”充要條件為：“依法有理由相信未經授權的單位和個人有權”，關鍵在于“依法”和“有理由”，依法指相對人是否有在法律上站得住腳的證據(jù)，有理由可理解為客觀存在。例如：某項目部原掛靠在甲公司承包工程，在某供貨商處賒欠過材料，后又掛靠乙公司承包了工程，但未在供貨公司購買材料，由于項目經理拖延支付材料款，被供貨商告上法庭，乙公司受連帶責任。乙公司提出，供貨商出具欠條為項目部在甲公司承建某工程時所欠，不應追究乙公司的法律責任。應追究甲公司的法律責任，該行為對甲公司構成表見，對乙公司不構成表見。又比如某項目經理在甲公司承建某工程時在某供貨商處購買過材料，工程完工后被甲公司解聘，又到乙公司承包工程，又到原供貨商處賒欠材料，供貨商認為，該項目經理還是甲公司的（甲公司社會信譽較好，乙公司較差），就同意賒欠材料，后來該項目經理拖欠貨款不支付，被供貨商連同甲公司一并告上法庭。法庭判決甲公司不承擔連帶責任，原因是供貨商沒有檢查該項目經理真實身份及沒有核實材料使用工程由哪個公司承接。屬忽視審查而相信該項目經理對甲公司還有權，不構成甲公司的表見。

還有一個例子就是某行為人為賒取建筑材料而冒充某公司員工，供貨商不信，某人就說可用電話與某公司經理聯(lián)系，聯(lián)系結果是對方稱某人為自己公司的項目經理或材料員，同意委托前去賒欠材料，于是供貨商信以為真，材料被提走，經多次催要工程款未果，于是供貨商就將某行為人與某公司一并告上法庭。最終某公司不負法律責任，行為人沒有出示某公司法人委托書、介紹信等具有法律效力的文書證明，而是憑借一個電話，就輕信了行為人，屬“沒有法律依據(jù)，沒有理由相信行為人”，不屬于表見。

是否構成表見，要看其認定的相對人是否有可靠的法律依據(jù)，理由是否充分，如果只憑行為人口頭說明或以舊有身份來確認都是無效的。例如某項目經理在甲公司多年，長期以來的一直由某供應商供應某種建材，信譽一直很好，雖然沒有甲公司的書面委托，但管理上已經存在一種委托關系。供貨商有理由相信該項目經的行為有效。某一項目經理一年換一個公司掛靠，供貨商搞不清楚，形成了一種較復雜的關系，要視具體情況加以區(qū)分。

3表見的防范措施

建筑施工企業(yè)在正常的生產經營活動中，應提高各級經營管理者的法律意識和風險意識，增加企業(yè)員工的法律常識，加強對項目經理的普法教育，堅持依法經營，照章辦事，健全各項規(guī)章制度，從根本上杜絕表見的行為的發(fā)生。

3.1完善制度，選擇好項目經理，把好每道關口。

形成表見的糾紛，構成他人“依法有理由相信”的證據(jù)往往是企業(yè)證照、公章、合同章、財務專用章、法人委托書、稍有疏忽，就可能引來官司。因此，企業(yè)要建立完善的、操作性強的管理制度，項目經理或他人外出聯(lián)系工程需要借用營業(yè)執(zhí)照、資質證書副本時，不能隨意交給他人，應由公司派相關部門的人員攜帶前往，并建立借出回收登記制度，需要以上證件的復印件時，應該針對具體的工程，在復印件上注明并加蓋公司印章，注明日期并建立檔案，不注明具體工程和日期是很危險的，他人可以拿著這些東西到處招搖撞騙。

對于公章、合同章、財務專用章的管理，要明確審批權限，做到一章一請示，一章一登記。公章一般應該由公司辦公室專人管理，下班后應放入保險柜中，因為公章被盜用后自登報聲明前發(fā)生的一切后果將有公章所在單位承擔。加蓋公章的批準權限一般為公司的總經理，他人需要開據(jù)介紹信、證明等函件時，一定要問得清清楚楚，有必要的還要親自打電話落實，用詞要嚴謹，不可由他人寫作，以防止他人增加內容，可產生時間效應的一定要注明時效期，一般情況下最好不要開據(jù)空白介紹信。

法人委托書是行為人代表企業(yè)行使受權范圍內職權的重要依據(jù)，因此從委托書的格式上，不應用便函，或隨意打印，應為紙質較好印刷廠專門印刷的專用委托書，明確被授權人的姓名、職務、授權事宜、時限，一樣都不能少，并由企業(yè)法人親筆簽名，法人代表出差時，應請示后才可加蓋私章，并做好電話請示紀錄，這樣做得好處是當事人一方面按制度辦事，另一方面也同時保護自己，如果不加以請示，擅自做主加蓋公章、私章，出了問題很難說清。加蓋公章時最好留有只有蓋章人自己才能識別的標記，以方便以后辨認真假。

合同章是企業(yè)經營中的重要工具，法律上的重要證據(jù)，更要嚴格控制，審批權限為總經理。保管人員為合同管理部門的負責人，最好不要交與行辦室和公章一同管理，否則很容易混淆在什么場合用什么印章，合同章是專用在工程合同和協(xié)議書上的，一般情況下，必須有合同管理部門評審合同總經理親自過目簽字后方可加蓋合同章，也要盡量避免總經理不管合同，不親自過目簽字，由合同管理人員加蓋私章的做法，一旦出了問題，合同管理人員無法推卸自己的責任。同時也免不了這樣的責任，給企業(yè)造成損失不說，還使自己丟了飯碗，還有可能負法律責任。合同章也要做到不見總經理簽字不蓋章，并建立合同蓋章登記制度。

財務專用章是公司財務收支的重要工具，同時也是法律上的重要證據(jù)。其審批的權限應該為公司的財務主管或財務總監(jiān)。財務專用章使用頻繁，一般由財務總管或財務總監(jiān)負責，對外出據(jù)欠條或能形成法律文件時應該請示總經理，平時使用時也要做到一章一登記。

建立嚴格的規(guī)章制度，但是還要靠人來操作，因此，印章的操作者應具備良好的業(yè)務素質，應具備一定的學歷，有一定的工作資歷和處理各種具體事務的分析和判斷能力。合同章的管理者同樣應具備的各種能力，要具備合同法及相關法律的知識，能夠進行合同評審，檢查出合同擬訂條款中的不合法、不合理條款并給予更正，明白如何利用合同條款保護企業(yè)的合法權益。

印章的管理者除了具備較高的業(yè)務素質外，更重要的一點是對企業(yè)忠誠，不謀私利，忠實地執(zhí)行公司的制度，當好總經理的參謀。有些表見官司正是因為總經理的一時疏忽，簽了字，印章管理者不認真審查內容而造成的官司。出事后追究不了印章管理者的責任，但是給企業(yè)帶來了不可挽回的損失。因此，在本文提到對“企業(yè)忠誠”而不是對“某一個人忠誠”。

3.2加強合同管理，實行風險抵押承包制度

《合同管理制度》在企業(yè)的管理手冊中都有，但相當一部分施工企業(yè)是流于形勢，一是具體的內容不全，二是對違犯規(guī)章制度的人并沒有預防措施和可操作的處罰手段。從以上分析中可以看到建筑施工企業(yè)構成經濟風險的主要來源是項目部，就應該對項目經理建立一種激勵和約束機制，約束機制中以風險抵押為主要手段，公司在于業(yè)主簽訂施工合同前，先與項目經理簽訂風險承包合同，合同內容應該具備明確雙方關系、確定經營方式和范圍、承包方式、甲乙雙方的責、權、利關系、債權、債務關系、工程資金結算、變更和終止、違約責任等。同時簽訂抵押協(xié)議，抵押可以分成三種形式，一是現(xiàn)金抵押，按工程總造價的5%到10%交納現(xiàn)金。二是房產抵押，將項目經理本人的房產證交給公司并簽訂房產抵押協(xié)議書，去房產部門辦理房產抵押手續(xù)。三是機動車輛的抵押，憑機動車輛的抵押協(xié)議書到車管部門辦理抵押手續(xù)。

實行風險抵押承包責任制度可以有效地約束項目經理的各種行為，但這也不是唯一有效的手段，還要和其他防范措施一并使用才能取得杜絕表見行為的效果。

3.3加強工程管理做好成本預控和階段性控制

加強工程管理是防止建筑施工企業(yè)經濟風險的根本，工程質量是企業(yè)的生命，工程質量一旦發(fā)生大問題，對企業(yè)是致命的打擊，造成項目經濟風險的最大化，安全生產文明施工同樣對企業(yè)經濟利益至關重要，發(fā)生一起重大的傷亡事故，直接經濟損失就是幾十萬。因此，加強工程管理，是防止企業(yè)經濟風險首要的任務，由此可見，防止企業(yè)經濟風險，杜絕表見糾紛的發(fā)生，不是企業(yè)哪一個部門的職責，而是企業(yè)管理人員的共同職責。

事實證明，凡是給企業(yè)造成較多的經濟糾紛的項目部，大都是管理混亂，工程質量差，成本消耗高的項目部，因此做好工程成本的預控和階段性的控制也是至關重要的。工程成本的預控，應該從工程的成本分析入手，確定工程的最佳控制成本，也就是與項目經理簽訂目標成本，列出成本控制表，將建筑材料、人工工資等，工程所發(fā)生的費用分類、分項計算出來，同中標的預算成本相對照，再根據(jù)市場實際材料價格，人工工資等確定最佳的控制成本，利潤指標。

在施工階段，根據(jù)工程進度對照成本進度表，所有分類、分項成本支出均不得大于成本控制指標，否則，不予支付工程進度款。工程進度的核定，一定要有專人把關，施工現(xiàn)場審核，不允許有作假現(xiàn)象存在。嚴格按工程進度撥付工程款、材料款的支付，由項目經理根據(jù)工程進度中各種材料的需求量，報材料計劃及購貨地點，由公司控制支付。防止挪用工程款，即使打欠條也是在公司的嚴密監(jiān)控下進行。

對于掛靠的項目部，更要嚴加管理，前面我們所說的建筑施工企業(yè)的主要經濟風險來源于項目部，確切地說，更大的經濟風險來源于掛靠的項目部，掛靠的項目部經營管理水平低，專業(yè)管理人員不配套，打一槍換一個地方，不考慮嚴重后果。有些項目經理惡意制造經濟糾紛。對這些項目部，企業(yè)要派專人進行管理，控制工程成本。杜絕管理漏洞，達到企業(yè)和項目經理雙贏的目的。

3.4加強工程資金管理，防止挪用資金

許多建筑施工企業(yè)，特別是實行經濟技術承包的工程，工程資金失控也是造成企業(yè)承擔經濟風險的主要原因之一。有人認為，項目經理承包經營，又交了風險抵押金，不必過多的管理他們的財務。因此，有些項目經理誤導業(yè)主，一是說把工程款打到項目經理個人賬戶上就代表公司了，二是說工程款打到公司賬戶上，公司會挪用，工程交不了工。因此，業(yè)主直接撥款給項目經理。加之資金不到位的工程較多，會產生拆東墻補西墻的做法，挪用本工程款支付其他，本工程賒欠材料、人工工資較多，造成經濟糾紛，構成表見行為，企業(yè)受損。

因此，無論什么樣的項目部，工程款必須進公司帳戶，再由公司審查后撥付項目部，監(jiān)控工程資金流向，發(fā)現(xiàn)問題，及時糾正。另外，在與業(yè)主簽定工程施工合同時，要有個約定，工程款不進入公司帳戶，所發(fā)生的一切法律責任由業(yè)主負責。還要注意一個問題，在選擇投標工程和投標項目部時，對資金不到位的工程，不能選擇沒有經濟實力的隊伍承擔施工，否則后患無窮。

建筑施工企業(yè)是一類管理較復雜的特殊企業(yè)，加之建筑市場開放后，施工隊伍流動性大，企業(yè)內部管理人員流動性大，因此，只有加強管理，不能賦予管理人員過多的經濟權利，要設法降低施工隊伍的流動率，不要隨意接受不明底細的施工隊伍，加強企業(yè)用工交流，加強對行為人的監(jiān)控，包括已離開企業(yè)的行為人的監(jiān)控，使企業(yè)經濟風險降到最低限度。

參考文獻：

[1]中華人民共和國合同法，1999.10.