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摘要：本文認為，保密措施是判斷商業(yè)秘密存在的外在標志，企業(yè)有無采取保密措施及其合理與否，成為該權(quán)利是否受法律保護的前提。企業(yè)商業(yè)秘密保護中存在保密意識不強、保密機制不夠健全和完善、保密措施有待強化等問題。加強商業(yè)秘密保護應著重在教育引導、健全機制、強化措施等方面下功夫。

關鍵詞：商業(yè)秘密保密措施

隨著知識經(jīng)濟時代的到來和全球經(jīng)濟的一體化進程的加快，市場經(jīng)濟中利益主體的權(quán)利意識不斷覺醒，知識產(chǎn)權(quán)的概念己深入人心。國際型企業(yè)越來越多，其利益己經(jīng)不限于國內(nèi)，對新技術(shù)、新產(chǎn)品的巨大投資，使這些企業(yè)只有通過全球市場才能回收，各國商業(yè)秘密保護的政策、法律直接影響這些企業(yè)的利益。商業(yè)秘密保護從而成為國際知識產(chǎn)權(quán)保護談判的重要內(nèi)容。WTO中的TRIPS協(xié)議第7節(jié)“對未披露信息的保護”第39條規(guī)定了商業(yè)秘密權(quán)利人有權(quán)禁止他人搜自披露、獲得或?qū)嵤┢渖虡I(yè)信息、技術(shù)信息。我國已加入世界貿(mào)易組織，在知識產(chǎn)權(quán)法協(xié)調(diào)方面必須遵守TRIPS協(xié)議的所有條款。

近年來，侵犯商業(yè)秘密權(quán)的糾紛案件日益增多。一旦商業(yè)秘密失“密”，就進入公知領域，權(quán)利人無法收回其商業(yè)秘密，損失將無可彌補。對商業(yè)秘密的保護，成為每個權(quán)利主體所關注的問題。采取怎樣的措施保護商業(yè)秘密是恰當?shù)模坏┏霈F(xiàn)侵權(quán)糾紛，是否可以尋求并實現(xiàn)法律的救濟，對企業(yè)來說，不僅僅是個法律問題，對企業(yè)的管理水平也提出更高的要求。在我國目前的商業(yè)秘密糾紛中，許多企業(yè)因?qū)ψ陨淼慕?jīng)營秘密管理失當，造成不可追回的巨大損失。

一、商業(yè)秘密及構(gòu)成要件

商業(yè)秘密一般包括獨特的配方、圖案、設計、工藝流程、銷售方法和信息資料等。商業(yè)秘密的持有人與不知道或不使用它的竟爭對手相比，處于更有利的地位。所以，商業(yè)秘密是在現(xiàn)代市場竟爭中獲利的重要條件。我國《反不正當競爭法》第10條第3款明確規(guī)定，商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”從該定義可以看出，構(gòu)成商業(yè)秘密必須具備三個要件：1秘密性，即技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉；2具有經(jīng)濟性或?qū)嵱眯?，能為?quán)利人帶來實際的或潛在的經(jīng)濟利益和竟爭優(yōu)勢；3權(quán)利人采取了適當?shù)谋Ｃ艽胧?。所謂適當?shù)谋Ｃ艽胧?，是指?quán)利人根據(jù)不同信息的特點或特性，采取的能夠有效地對該信息進行控制和保護的措施。經(jīng)營者是否采取了適當保密措施，是判斷權(quán)利人的商業(yè)秘密是否存在的一個標準，也是尋求法律保護的前提。

二、企業(yè)商業(yè)秘密保護中存在的主要問題

商業(yè)秘密涉及到企業(yè)的方方面面，因商業(yè)秘密具有秘密性、價值性、保密性。商業(yè)秘密保護又是一項系統(tǒng)工程，其涉及面廣，直接關系到人的因素，這給保密工作帶來一定難度，從當前看，一些企業(yè)的商業(yè)秘密保護還存在一定的問題。

1.保密意識不夠強。一些企業(yè)管理者對商業(yè)秘密保護重視不夠，員工對商業(yè)秘密保護的重要性認識不足，保密意識不強。在對外交流、對外發(fā)表文章提供宣傳材料時無意泄密。一些員工在商業(yè)秘密保護的認識上存在誤解，認為商業(yè)秘密只跟高科技聯(lián)系在一起，存在企業(yè)沒有什么秘密可去保護的思想一些員工對商業(yè)秘密的區(qū)分還存在差距，分不清哪些是秘密，哪些不是秘密，哪些該保護，哪些不必保護。個別員工大局意識差，認為企業(yè)秘密事不關己漠不關心，聽之任之，甚至有人因個人利益的驅(qū)使出賣企業(yè)秘密，損害了企業(yè)利益!

2.保密機制不夠健全和完善。一些企業(yè)還沒有形成規(guī)范的商業(yè)秘密保護組織體系沒有健全的保密組織，缺少系統(tǒng)的保密機制。在劃分保密范圍，界定保密事項和商業(yè)秘密的確認方面還存在差距。

3.保密措施有待進一步強化。一些企業(yè)雖采取了一定的保密措施，但力度不夠。主要表現(xiàn)在：一是對外來人員管理不夠規(guī)范；二是網(wǎng)絡信息防范措施還不夠系統(tǒng)；三是對企業(yè)內(nèi)部員工的保密管理手段還比較單一等等。

三加強企業(yè)商業(yè)秘密保護的對策

加強企業(yè)商業(yè)秘密保護，應著重在教育引導、健全機制、強化措施等方面下功夫。

3.1明確企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容，確定商業(yè)秘密的等級。

企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容是比較豐富的，它涉及企業(yè)大量的未公開的情報資料。企業(yè)對這些情報資料首先要“心中有數(shù)”。而企業(yè)的情報資料并非都屬于商業(yè)秘密，屬于商業(yè)秘密部分的也有主次之分、重要與非重要之分，企業(yè)應當對商業(yè)秘密進行分類，確定商業(yè)秘密的等級。具體地說，可將本企業(yè)的商業(yè)秘密分為最重要的或者關鍵性的、核心的商業(yè)秘密，重要的商業(yè)秘密，一般性的商業(yè)秘密和其他商業(yè)秘密。歷來被企業(yè)作為最重要的商業(yè)秘密的未申請專利的技術(shù)發(fā)明、獨家生產(chǎn)的產(chǎn)品、工藝流程，以及具有特殊價值的機密情報資料，重要的商業(yè)秘密如圖紙，商品的具體設計、研究、開發(fā)技術(shù)的工作文件，企業(yè)綜合性內(nèi)部注冊，實驗數(shù)據(jù)，一般性的商業(yè)秘密如財務、會計、法律及有關保安方面的情報資料，銷售、采購、政府征購、客戶及公司計劃等情報資料。

3.2保護好企業(yè)商業(yè)秘密，必須加強保密教育。

思想是行動的先導。企業(yè)職工是否具有保密意識，能否自覺遵守保密制度，是保護商業(yè)秘密的前提。企業(yè)只有堅持開展保密宣傳教育，不斷增強職工的保密意識和法制觀念，才能有效防范商業(yè)秘密被侵犯。

開展保密宣傳教育的方式很多，可以結(jié)合企業(yè)自身實際，充分利用簡報、廣播電視、編發(fā)材料、辦培訓班等各種形式進行，并把握好教育的經(jīng)常性、針對性和實效性。在教育內(nèi)容上，既要加強保密知識、保密法規(guī)、保密案例教育，又要加強職業(yè)道德教育、愛廠敬業(yè)教育，使職工不斷提高對保密工作重要性的認識和保護商業(yè)秘密的自覺性。增強干部職工的保密意識，我們堅持抓好三個方面的教育：

一是保密形勢教育。教育職工認識到在市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)是靠自己的優(yōu)勢在激烈競爭中生存的。公司把報刊上失泄密案例整理印發(fā)給職工學習，使職工在一個個失泄密案例造成的重大損失面前，受到震動和教育，從而不斷強化保密意識。

二是利益關系教育。使職工認識到企業(yè)利益與個人利益息息相關，保住企業(yè)的優(yōu)勢，才能保住企業(yè)的效益，最終才能保住自己的“飯碗”，從而把保護商業(yè)秘密變成職工的自覺行動。

三是保密知識教育。讓涉密人員既自覺保管，又知道怎樣保密。組織涉密人員學習掌握保密知識、保密法規(guī)、增強保密工作能力。通過開展靈活多樣的保密教育，進一步增強了職工的保密觀念，為保密工作的順利進行打下了良好的思想基礎。

3.3保護好企業(yè)商業(yè)秘密，必須加強制度建設。

建立完善的保密制度，不僅是企業(yè)采取的合理保密措施的直接體現(xiàn)，同時也證明企業(yè)秘密的存在。一個企業(yè)制定保密規(guī)章制度，將職工對企業(yè)的忠實義務明示化，既使職工有了行為準則，也有利于實際工作中遵照執(zhí)行和在訴訟中舉證。因此，企業(yè)必須注重保密制度建設，建立健全保護商業(yè)秘密的各項制度，規(guī)范商業(yè)秘密的管理。

企業(yè)保密規(guī)章制度，至少應當明確以下幾方面的內(nèi)容：商業(yè)秘密的范圍、商業(yè)秘密的管理者及責任商業(yè)秘密載體管理、商業(yè)秘密的申報與審查、商業(yè)秘密的保密義務和處罰等等。我公司經(jīng)過多年的實踐摸索，制訂了三大類制度。第一類是指導涉密人員如何做好保密工作的基礎型制度，包括保護商業(yè)秘密規(guī)定、商業(yè)秘密業(yè)務部門負責制，以及領導保密責任制和保密工作人員崗位責任制等；第二類是明確各業(yè)務系統(tǒng)保密范圍的單項型制度，包括經(jīng)營管理、科學技術(shù)、計劃信息、市場運作等15個方面的商業(yè)秘密范圍和密級的具體規(guī)定；第三類是規(guī)范具體工作方法的操作型制度，包括內(nèi)部文件資料管理和回收辦法、商業(yè)秘密印章使用辦法以及泄密處罰辦法等，使商業(yè)秘密保護工作走上了制度化、規(guī)范化的軌道。

制度制定出來后，必須加強監(jiān)督檢查和考核。由于保密工作難以同其他管理一樣能見到直接的經(jīng)濟效益，因而在一些單位、部門仍存在“說起來重要，干起來次要，忙起來不要”的現(xiàn)象。在此情況下，企業(yè)保密主管部門，就要建立一套完整的監(jiān)督約束機制，督促檢查各項保密制度的落實。我公司堅持對涉密單位、部門進行保密檢查，查組織機構(gòu)是否健全，查制度是否落實，查設施是否配套，查有無失泄密問題，以及是否采取了補救措施等。檢查后在有關會議上進行通報，落實獎懲促進了各項制度的落實，及時消除了失泄密隱患，確保了商業(yè)秘密的安全。

3.4采取有效措施，加強泄密防范。

首先，加強商業(yè)秘密確認，劃定保密范圍。一是建立商業(yè)秘密確認保護機構(gòu)按照保密法規(guī)，根據(jù)企業(yè)開發(fā)，受讓或通過其他合法渠道取得或掌握的未進入公知領域的技術(shù)秘密、經(jīng)營秘密、交易秘密等擬定保密范圍；二是由業(yè)務部門根據(jù)各自業(yè)務特點對照保密范圍，提出具體的保密事項，按程序由部門領導簽字、保密確認機構(gòu)提出意見、業(yè)務部門根據(jù)意見做出調(diào)整、并報請登記、核準、成為正式的保密事項。同時根據(jù)確認的保密等級制定相應的保密措施；三是加強要害部門、部位的確認，對涉密部門（部位）列為要害部門（部位）管理。根據(jù)商業(yè)秘密事項產(chǎn)生、制作、儲存、傳遞、使用的流程環(huán)節(jié)，確認保密等級、制定相應的保密措施，以便有針對性地實施重點管理。

其次，加強對員工的管理。資料顯示約有80%的商業(yè)秘密是被員工跳槽時帶走的。企業(yè)可根據(jù)實際情況以及每位員工掌握秘密的程度，在勞動合同知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或保密協(xié)議中，與完成、使用、實施、掌握、接觸該保密技術(shù)或者經(jīng)營信息的員工或相關人員訂立保密協(xié)議或保密合同，約定保密范圍、種類、期限、方法、補償和泄密責任等，明確泄密應負的法律責任。協(xié)議或合同可規(guī)定關鍵崗位員工調(diào)離原崗位或離開企業(yè)后，在一定時期內(nèi)不得從事生產(chǎn)經(jīng)營相同的業(yè)務，也不能直接或間接幫助同行業(yè)使用企業(yè)的商業(yè)秘密謀利，同時對重要崗位的專業(yè)技術(shù)技能人員可考慮實行特殊的分配政策除了一般的獎勵之外還可以對新產(chǎn)品的開發(fā)實行提成獎勵，提高其工作和保密積極性，最大限度地留住員工，以有效的措施加強對員工的管理。

第三加強現(xiàn)場管理。一是重視現(xiàn)場秘密的保護，制定和落實管理辦法，規(guī)范對重點保密部位內(nèi)外部人員的進出管理，加強外來人員在保密部位拍照錄像，實地查看和資料查閱的管理，以防范泄密；二是加強網(wǎng)絡信息保密。在現(xiàn)有防范基礎上進一步加強計算機網(wǎng)絡的管理，建立完善的網(wǎng)絡安全系統(tǒng)及機密材料查閱登記系統(tǒng)，采取加密、認證等措施提高機密信息的安全性；三是加強辦公過程中的秘密保護。以制度等形式規(guī)范信息外報審批程序，加強對外宣傳、信息披露等環(huán)節(jié)的管理及對公開發(fā)表的學術(shù)論文、學術(shù)交流材料的審核把關。加強對涉密技術(shù)文件的保管，注重對廢舊資料等涉密載體的管理，防止商業(yè)秘密外泄。

第四依法維護合法權(quán)益。對于侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的組織和個人，企業(yè)要利用法律手段，依法保護自身的合法權(quán)益。一旦發(fā)生商業(yè)秘密泄露事件，要及時收集證據(jù)，采取有效措施，使侵權(quán)企業(yè)和個人立即停止侵權(quán)，避免給企業(yè)造成更大的損失。要區(qū)別不同情況，依法維權(quán)，根據(jù)侵權(quán)之前企業(yè)與侵權(quán)人簽訂合同與否，可依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》采取向仲裁機構(gòu)申請仲裁的方式解決。對仲裁解決不服的，向人民法院起訴，對于違反《中華人民共和國反不正當競爭法》侵權(quán)的，可采取向縣級以上工商行政管理部門投訴的方式，請求工商行政管理機關采取強制措施制止侵權(quán)行為，并要求賠償損失；或者根據(jù)情節(jié)向當?shù)乜萍夹姓芾聿块T申請查處，向法院提起訴訟，追究責任，要求賠償，以法律的手段使企業(yè)商業(yè)秘密得到保護。

總而言之，重視對企業(yè)商業(yè)秘密的保護，加強保護意識，提高保護能力，會給企業(yè)減少很多不必要是損失。

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