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內(nèi)容提要：正確理解離婚自由原則，確實(shí)保護(hù)離婚弱勢一方及未成年子女的合法權(quán)益，將離婚對當(dāng)事人及社會的傷害程度降到最低，需要構(gòu)建符合中國實(shí)際的離婚法律制度，并配套完善相應(yīng)法律制度和社會政策。

關(guān)鍵詞：離婚自由保護(hù)

當(dāng)面對不斷升高的離婚率、更多的因父母離婚而受到傷害的兒童以及因離婚而陷入貧困和痛苦的一方當(dāng)事人時(shí)，我們必須有所行動(dòng)，應(yīng)該建構(gòu)一套有效的制度和程序，以確保將離婚給當(dāng)事人的傷害降至最小程度，并切實(shí)保障離婚后經(jīng)濟(jì)上處于弱勢的一方及未成年子女的生活不因離婚而陷入貧困。

一、對離婚自由進(jìn)行適當(dāng)限制

（一）自由的相對性特征

“自由是社會中的自由，不是孤立的、無聯(lián)系的、個(gè)人的自私的自由。此時(shí)，自由是一種狀態(tài)，自由是通過平等的限制來實(shí)現(xiàn)的。自由又是一種結(jié)構(gòu)，個(gè)人的自由、團(tuán)體的自由和眾人的自由都不能找到任何憑借和渠道來侵犯社會中任何個(gè)人或任何類別的人的自由。從而認(rèn)為這種自由只是正義的代名詞，是與正義的同一。”[1]從這個(gè)角度說，自由是社會中的自由，社會中的自由要求行為主體行使自由權(quán)利的同時(shí)不妨礙、不損害其它人和整個(gè)社會的自由，所以說自由就是社會正義，或者說自由的限度或外延是社會正義，人類對自由的不懈追求就是對社會正義的不懈追求。為了實(shí)現(xiàn)社會正義，人類必須對自由作出某種程度的限制或者說要準(zhǔn)確把握自由的內(nèi)涵和外延。

（二）離婚自由的相對性表現(xiàn)

離婚自由相對性主要表現(xiàn)在婚姻法自身的約束。

首先，婚姻自由的目的是為了建立和鞏固以愛情為基礎(chǔ)的婚姻關(guān)系，離婚自由是對結(jié)婚自由的補(bǔ)充和完善，是對婚姻自由的保障。無論結(jié)婚自由還是離婚自由都不是絕對的而是相對的，因此婚姻法規(guī)定了結(jié)婚和離婚必須經(jīng)過一定的程序，指明了結(jié)婚自由和離婚自由的范圍，劃清了合法與違法的界限。因此不得濫用離婚自由這一權(quán)利損害配偶及他人的合法權(quán)益和社會利益。

其次，婚姻法在屬性上雖是私法性質(zhì)，但亦應(yīng)該看到婚姻家庭主體之間有不同于一般市場經(jīng)濟(jì)主體間的利益價(jià)值運(yùn)行規(guī)則，人身依附關(guān)系、倫理關(guān)系強(qiáng)烈，家庭成員間社會責(zé)任和道德義務(wù)表現(xiàn)得尤為突出，因此婚姻法具有強(qiáng)烈的“公法”功能、社會保障功能，所以2001年修正《婚姻法》第三十三條、第三十四條在一定程度上對離婚自由進(jìn)行了適當(dāng)?shù)南拗坪捅匾恼{(diào)整。

最后，我國是多民族國家，各民族生活風(fēng)俗習(xí)慣和歷史文化傳統(tǒng)不盡相同，對婚姻自由的理解上尚存在著一定的差異，離婚自由的相對性、地域特性、特殊性更為強(qiáng)烈。所以2001年《婚姻法》第五十條對民族自治地區(qū)的婚姻家庭法作出允許變通的規(guī)定。

（三）正確理解離婚自由應(yīng)有之意

真正做到離婚自由將能體現(xiàn)出社會的進(jìn)步和社會的文明程度，離婚自由在婚姻法中的應(yīng)有之意應(yīng)為：

1、離婚以夫妻感情確已破裂、無和好可能為基本前提，這是由社會主義婚姻的本質(zhì)（以愛情為基礎(chǔ)的兩性結(jié)合）和婚姻家庭的自然屬性決定的。

2、離婚的目的是為了埋葬死亡的婚姻，是為了解除雙方肉體和精神的痛苦，而不應(yīng)該因?yàn)殡x婚而加重痛苦或造成新的折磨。

3、離婚自由體現(xiàn)的是社會正義，不應(yīng)該因?yàn)殡x婚而造成一方特有的生活困境，不應(yīng)該因?yàn)殡x婚而造成家庭其他成員創(chuàng)傷式的精神傷害。

4、結(jié)婚意味著愛情的結(jié)合和社會責(zé)任、家庭責(zé)任的承擔(dān)，離婚也應(yīng)該反映愛情的破滅和家庭責(zé)任、社會責(zé)任的承擔(dān)，不應(yīng)因?yàn)殡x婚而造成家庭責(zé)任和社會責(zé)任的缺失。[2]

二、離婚具體法律制度的相關(guān)構(gòu)思

（一）離婚原因立法宜采用概括的破綻主義

婚姻法關(guān)于離婚原因應(yīng)采用概括的破綻主義，即以婚姻破裂為離婚的惟一充分而必要的理由，具體應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：

1、婚姻雙方當(dāng)事人就離婚達(dá)成合意即可申請離婚，由當(dāng)事人雙方同時(shí)到婚姻登記機(jī)關(guān)提交申請，領(lǐng)取離婚證。如僅就離婚達(dá)成合意，就財(cái)產(chǎn)的分割沒有能達(dá)成協(xié)議的，由婚姻當(dāng)事人單獨(dú)向法院提起分割財(cái)產(chǎn)的訴訟。

2、婚姻雙方當(dāng)事人均無證實(shí)對方有過錯(cuò)或因犯罪行為造成婚姻破裂的義務(wù)。

3、“婚姻破裂”的標(biāo)準(zhǔn)確定為配偶一方向法院提起離婚訴訟，經(jīng)法院調(diào)解無效。除法律明確規(guī)定外，婚姻當(dāng)事人無需向法院說明離婚理由，法院只審查確系婚姻當(dāng)事人一方的真實(shí)意思表示即可確認(rèn)。

4、不因婚姻當(dāng)事人一方有過錯(cuò)而剝奪其提起離婚的權(quán)利，否則在當(dāng)事人雙方均有過錯(cuò)的情況下，這一死亡婚姻將無法解除。

5、應(yīng)當(dāng)尊重婚姻法對離婚權(quán)的限制，如在女方懷孕、哺乳期內(nèi)，男方不得提起離婚訴訟等。

（二）確定共同財(cái)產(chǎn)分配的按需分配原則

離婚財(cái)產(chǎn)分割方法是離婚自由利益衡平機(jī)制的重要一環(huán)，生活中有人極端地認(rèn)為“離婚官司就是分財(cái)產(chǎn)官司”，而現(xiàn)實(shí)也表明多數(shù)離婚訴訟的財(cái)產(chǎn)分配左右著當(dāng)事人對待離婚的態(tài)度。

夫妻財(cái)產(chǎn)制度及其離婚時(shí)分割方法的演進(jìn)反映了在世界范圍內(nèi)婦女地位的不斷提高和社會正義理念的逐步實(shí)現(xiàn)。從妻子離婚后一無所有的財(cái)產(chǎn)并吞制到可以拿回部分嫁妝價(jià)金的統(tǒng)一財(cái)產(chǎn)制、從夫妻各自所有的分別財(cái)產(chǎn)制到離婚時(shí)有權(quán)獲得一半財(cái)產(chǎn)的共同財(cái)產(chǎn)制，直至結(jié)婚后實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，離婚時(shí)有權(quán)分享增值的分享財(cái)產(chǎn)制，更多的國家對家務(wù)勞動(dòng)給予與職業(yè)勞動(dòng)等同價(jià)值的評價(jià)。無論夫妻雙方是否均外出工作，是否有經(jīng)濟(jì)收入，對家庭所作的貢獻(xiàn)視為相同，因此，即使在婚姻關(guān)系存續(xù)期間實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，根據(jù)離婚時(shí)公平財(cái)產(chǎn)分割法，一方仍有權(quán)分得對方的財(cái)產(chǎn)。中國2001年修正《婚姻法》規(guī)定，夫妻婚后所得的共同財(cái)產(chǎn)離婚時(shí)適用均等分割原則，以及照顧子女和女方權(quán)益、照顧無過錯(cuò)方等原則，但這些貌似公平的原則，在具體實(shí)施中所引致的后果常常使當(dāng)事人感覺不公平，違背正義的理念。因?yàn)楸M管對夫妻共同財(cái)產(chǎn)平等分割的原則隱含著保護(hù)無社會工作、承擔(dān)主要家務(wù)勞動(dòng)一方的利益的理念，但這只是肯定了家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值，是對家務(wù)勞動(dòng)付出的回報(bào)。但是，從事家務(wù)勞動(dòng)一方減損的人力資本并沒有得到補(bǔ)償，也無法分享因其貢獻(xiàn)而提高了人力資本一方的預(yù)期利益。

筆者認(rèn)為，中國婚姻法應(yīng)當(dāng)采用公平財(cái)產(chǎn)分割法，公平分割財(cái)產(chǎn)的機(jī)制就是要在離婚時(shí)，主要不考慮婚姻期間財(cái)產(chǎn)的狀況和財(cái)產(chǎn)的來源，而重點(diǎn)考慮當(dāng)事人的具體情況和需要，因此，各方面條件處于弱勢的一方，不僅可以分割一半共有財(cái)產(chǎn)或分享對方增值的財(cái)產(chǎn)，而且還可以獲得更多的比例：

1、分割財(cái)產(chǎn)時(shí)首先區(qū)分共同財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)，區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)有（1）當(dāng)事人約定，婚姻當(dāng)事人就全部或部分財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)進(jìn)行約定的，從其約定；（2）取得時(shí)間，結(jié)婚之前取得的為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，結(jié)婚以后取得的為共同財(cái)產(chǎn)；（3）財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，專屬于婚姻當(dāng)事人一方的財(cái)產(chǎn)為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，其余均為共同財(cái)產(chǎn)。

2、對共同財(cái)產(chǎn)的分配不再與過錯(cuò)相聯(lián)系，分配的標(biāo)準(zhǔn)是以當(dāng)事人當(dāng)時(shí)或未來的財(cái)產(chǎn)需要和收入能力為基礎(chǔ)。分配時(shí)考慮的因素主要有：（1）夫妻雙方各自的就業(yè)能力、商業(yè)機(jī)會；（2）夫妻雙方各自的受教育程度、經(jīng)濟(jì)狀況；（3）夫妻雙方各自的身體狀況、年齡差異；（4）個(gè)人財(cái)產(chǎn)的數(shù)量和質(zhì)量；（5）婚姻持續(xù)的時(shí)間和各自對家庭的貢獻(xiàn)。

（三）確立對未成年子女的保護(hù)原則

對于有未成年子女而需要離婚的家庭，現(xiàn)行2001年修正《婚姻法》沒有從保護(hù)未成年子女的角度進(jìn)行規(guī)范，筆者認(rèn)為婚姻法應(yīng)當(dāng)從程序和實(shí)體諸方面設(shè)計(jì)，保護(hù)未成年子女在父母的離婚過程中受到最小的傷害。

1、有未成年子女的離婚應(yīng)當(dāng)通過訴訟程序進(jìn)行。

與訴訟離婚相比較，兩愿離婚更不利于社會對婚姻的挽救，婚姻登記機(jī)關(guān)只要審查離婚合意是婚姻雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示即同意離婚，發(fā)給離婚證，并不問雙方當(dāng)事人對離婚引起的其他問題的解決，特別是對未成年子女的撫養(yǎng)有沒有盡到責(zé)任。現(xiàn)實(shí)中，有很多的當(dāng)事人為了盡快達(dá)到離婚的目的、或?yàn)榱藵M足對方提出的要求，甚至迫于對方的壓力等原因，會主動(dòng)放棄代未成年子女向?qū)Ψ剿饕獡狃B(yǎng)費(fèi)或足額生活費(fèi)的權(quán)利，表面上是自愿的，但其實(shí)質(zhì)是違反婚姻法精神的，將未成年子女置于危險(xiǎn)困境的邊緣，極易導(dǎo)致未成年人陷于貧困和痛苦之

中。強(qiáng)制通過訴訟程序離婚，法院會考慮未成年子女的利益，減少其因父母離婚陷于貧困和痛苦之中的可能性。

2、采取強(qiáng)制性的法律規(guī)定，為保護(hù)未成年子女的利益暫緩離婚。

可由法律做出強(qiáng)制性的規(guī)定，凡是有未成年子女的夫妻要離婚的，配偶雙方必須先就未成年子女的撫養(yǎng)達(dá)成一個(gè)令社會能夠接受的合意，由受理離婚訴訟的法院進(jìn)行審查，在配偶雙方?jīng)]有就未成年子女的撫養(yǎng)達(dá)成一個(gè)令社會能夠接受的合意之前，離婚訴訟中止進(jìn)行。

（四）建立配套的離婚輔助救濟(jì)制度

法律在保障離婚自由的同時(shí)應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)保護(hù)弱者利益的社會正義。離婚救濟(jì)制度通過損害賠償強(qiáng)制過錯(cuò)方補(bǔ)償無過錯(cuò)方的損害，撫慰受害者的精神，達(dá)到明辨是非、分清責(zé)任的目的，實(shí)現(xiàn)法律正義；通過離婚扶養(yǎng)費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)和經(jīng)濟(jì)幫助的方式在一定程度上消除離婚時(shí)的弱勢一方在經(jīng)濟(jì)上的后顧之憂，保障離婚自由的真正實(shí)現(xiàn)。綜觀各國立法，離婚救濟(jì)制度有離婚損害賠償、離婚扶養(yǎng)、離因補(bǔ)償和離婚經(jīng)濟(jì)幫助等多種形式：

1、離婚損害賠償

離婚損害賠償制度是一項(xiàng)古老的離婚救濟(jì)方式，早在實(shí)行過錯(cuò)離婚主義的1804年法國民法典中就明確規(guī)定：如離婚被判為過錯(cuò)全屬夫妻一方，則該方得被判賠償損害，以補(bǔ)償他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失。這一規(guī)定一直沿用至今。[3]盡管現(xiàn)代盛行無過錯(cuò)離婚主義，一些國家仍將離婚損害賠償作為重要離婚的救濟(jì)方式。因?yàn)?，過錯(cuò)可以不作為是否準(zhǔn)予離婚的法定條件，但法律對確因一方過錯(cuò)所引起的離婚不應(yīng)無所作為，只有追究有過錯(cuò)方的損害賠償責(zé)任，才符合法律的正義。

但是，近年來，對在無過錯(cuò)離婚的背景下是否還應(yīng)采用離婚損害賠償制度在一些國家出現(xiàn)了反思與討論。有學(xué)者認(rèn)為，離婚損害賠償制度背離了無過錯(cuò)離婚原則，加大了離婚成本，有使糾紛時(shí)間延長、擴(kuò)大當(dāng)事人之間的鴻溝，延緩當(dāng)事人走出陰影之嫌。[4]這種反思在制定法律上得到了反映，如2000年修訂的瑞士民法典親屬編取消了離婚損害賠償制度，設(shè)立了易于操作的離婚扶養(yǎng)制度，對婚姻關(guān)系中弱勢的一方生活困難者與遭受損失者通過離婚扶養(yǎng)予以保護(hù)和救濟(jì)。

2、離婚扶養(yǎng)

綜觀現(xiàn)代各國的離婚扶養(yǎng)制度，原則上是基于需要，不考慮當(dāng)事人的過錯(cuò)情況，是對于沒有獨(dú)立生活能力的原配偶提供的必要的救濟(jì)方法，以公平和補(bǔ)償為理念。離婚扶養(yǎng)與夫妻之間的扶養(yǎng)性質(zhì)不同，離婚已解除了夫妻之間的身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，雙方自婚姻關(guān)系解除之日起，相互扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)即已消滅。但對于因離婚而陷于生活困難，或生活水平嚴(yán)重下降的一方，則通過離婚扶養(yǎng)的方式，補(bǔ)救因離婚所產(chǎn)生的消極后果，補(bǔ)償當(dāng)事人一方因結(jié)婚所產(chǎn)生的對婚姻信賴?yán)娴膿p失。設(shè)立離婚扶養(yǎng)制度意在確保離婚自由的同時(shí)，有效保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，特別是婚姻關(guān)系中弱者的利益，以實(shí)現(xiàn)法律的公平正義，維護(hù)社會穩(wěn)定，減輕社會負(fù)擔(dān)。所以有學(xué)者認(rèn)為，離婚扶養(yǎng)請求權(quán)是因夫妻身份而生之扶養(yǎng)義務(wù)在離婚時(shí)的延伸和表現(xiàn)，或者說是離婚導(dǎo)致的婚姻生活保持請求權(quán)的喪失之填補(bǔ)或救濟(jì)，是對離婚不良后果的有效彌補(bǔ)。[5]離婚扶養(yǎng)制度變化的趨勢是更加追求公平正義，注重保護(hù)弱者利益，逐漸擯棄過錯(cuò)理念，不拘泥于形式平等。

3、離因補(bǔ)償

離因補(bǔ)償是指離婚時(shí)一方當(dāng)事人向另一方支付一定的財(cái)產(chǎn)，以彌補(bǔ)對方因離婚而遭受的損失。離因補(bǔ)償重在公平，保障離婚當(dāng)事人不因離婚而造成生活水平嚴(yán)重下降，減少離婚給當(dāng)事人以及社會造成的負(fù)面影響。同時(shí)，離因補(bǔ)償?shù)恼埱髾?quán)人無須負(fù)擔(dān)他方有過錯(cuò)的舉證責(zé)任，只要負(fù)責(zé)舉證離婚使自己的生活水平下降或遭受了某種損害即可，是否應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償，則由法官根據(jù)具體情節(jié)裁判。如法國民法典第270條規(guī)定：離婚時(shí)，一方配偶得向另一方配偶支付旨在補(bǔ)償因婚姻中斷而造成的各自生活條件差異的補(bǔ)償金。補(bǔ)償?shù)臄?shù)額，依受領(lǐng)方的需要以及給付方的收入情況而定，但一般應(yīng)當(dāng)考慮離婚時(shí)雙方的生活水平以及在可預(yù)見的將來此種情況的變化。

4、離婚經(jīng)濟(jì)幫助

離婚經(jīng)濟(jì)幫助是指離婚時(shí)對生活困難的一方，另一方有扶養(yǎng)能力的應(yīng)當(dāng)從其個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予困難方一定的資助的制度。離婚經(jīng)濟(jì)幫助是中國自1950年《婚姻法》頒布以來一直沿用的離婚救濟(jì)方式。

2001年修訂《婚姻法》在1980年《婚姻法》規(guī)定的離婚時(shí)應(yīng)對困難一方給予經(jīng)濟(jì)幫助的基礎(chǔ)上，增設(shè)了離婚損害賠償制度與家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償制度，強(qiáng)化了經(jīng)濟(jì)幫助的內(nèi)容，形成了較為完整的離婚救濟(jì)制度體系，它反映了我國有關(guān)離婚指導(dǎo)思想的重大變化，由保障離婚自由、反對輕率離婚發(fā)展為保障離婚自由、實(shí)現(xiàn)保護(hù)弱者利益的社會正義與法律公平。不可否認(rèn)，這一離婚救濟(jì)體系仍存在一些問題，首先，立法觀念仍顯落后，一些法律條文只注重追求形式上的平等，而未充分考慮實(shí)際結(jié)果的公平與平等，這就使表面上公平平等的規(guī)定難以落到實(shí)處，身處弱勢一方的利益難以得到救濟(jì)。如修訂后的離婚經(jīng)濟(jì)幫助仍然存在條件苛刻、幫助時(shí)間短、適用范圍窄，受助者難以得到真正幫助的問題。其次，各種相關(guān)規(guī)定仍過于抽象、有些規(guī)定不符合實(shí)際情況，如關(guān)于離婚時(shí)對家務(wù)勞動(dòng)的補(bǔ)償規(guī)定就幾乎是形同虛設(shè)。[6]再次，程序公平的重要性沒有得到重視，如損害賠償?shù)娜∽C難就是由于舉證規(guī)則沒有從受害方的視角為他們著想，其結(jié)果必然造成離婚損害賠償難以真正實(shí)現(xiàn)其本應(yīng)有的作用和價(jià)值，甚至引起負(fù)面影響。

筆者認(rèn)為，如何將公平原則、補(bǔ)償原則、衡平理念實(shí)質(zhì)性地體現(xiàn)在我國的離婚制度和保護(hù)婦女離婚權(quán)益的婦女權(quán)益保障法中，制定出一套不拘泥于形式平等，更加追求公平正義，注重保護(hù)弱者利益，周密嚴(yán)謹(jǐn)，操作性強(qiáng)的離婚衡平制度仍然是我們所面臨的重大課題。

三、相關(guān)法律制度的保障與完善

（一）對現(xiàn)行民事訴訟法的修改

1、婚姻案件民事訴訟的特殊性分析

婚姻糾紛屬于民事關(guān)系糾紛的范疇，但與其他適用民事訴訟法審理的普通民事案件又有所不同，因?yàn)榛橐鲫P(guān)系是以人身關(guān)系為主、財(cái)產(chǎn)關(guān)系為輔，財(cái)產(chǎn)關(guān)系大多帶有強(qiáng)制性，且權(quán)利義務(wù)的對等互動(dòng)要求低。[7]由于婚姻關(guān)系的特殊性，中國現(xiàn)行民事訴訟法對訴訟制度已作了某些特殊規(guī)定，如起訴權(quán)的特別限制、必須的調(diào)解程序等，然而這些特殊規(guī)定并不能完全適應(yīng)婚姻案件審理的需要，因?yàn)槠胀袷略V訟程序的普適性與婚姻訴訟的特殊性之間存在很大的差距：

（1）普通民事訴訟的對抗性不適用于婚姻案件

婚姻案件雖然是當(dāng)事人之間的糾紛，有時(shí)甚至是比較激烈的沖突，但由于當(dāng)事人之間特殊的身份關(guān)系，以及這種關(guān)系的自然屬性、人身和倫理屬性，使他們之間的爭議不僅需要運(yùn)用事實(shí)和證據(jù)加以解決，更重要的是以情感人、以理服人，因此處理案件時(shí)要考慮合情合理合法，要考慮他們?nèi)蘸笊畹暮湍老嗵?，以對抗式訴訟處理婚姻案件，容易加劇當(dāng)事人之間的緊張關(guān)系，導(dǎo)致案件向極端方向發(fā)展，造成當(dāng)事人之間互不相讓、彼此敵視。

（2）普通民事訴訟的公開性不適用于婚姻案件

婚姻案件一味強(qiáng)調(diào)公開原則，對妥善解決當(dāng)事人之間的爭議或許弊大于利，尤其在我國“家丑不可外揚(yáng)”傳統(tǒng)文化影響下，婚姻糾紛本來就是不可示人的私事，在大眾面前論爭，會使雙方受到很大的傷害，一旦公開審理，雙方為了面子都想勝訴，其行為可能會走上極端，結(jié)局可能會只剩離婚一種了，婚姻關(guān)系改善幾乎不再可能。

（3）普通民事訴訟對審判效率的追求不適用于婚姻案件

在一般民事訴訟中強(qiáng)調(diào)“遲來的正義非正義”是正確的，但對于婚姻案件強(qiáng)調(diào)效率未必有益。有時(shí)，婚姻訴訟的發(fā)生是出于當(dāng)事人的一時(shí)激憤，對這類案件除了依據(jù)事實(shí)和法律處理外，時(shí)間也是很好的方法，給當(dāng)事人較長時(shí)間思考、反思，也給了當(dāng)事人自己妥善處理矛盾和親友協(xié)助轉(zhuǎn)化矛盾以較充分的時(shí)間，所以對婚姻案件宜拖延不宜速?zèng)Q。[8]

2、建立婚姻案件專門民事訴訟程序

制定專門的婚姻訴訟法或者民事訴訟法中的婚姻特別程序，建立專業(yè)化的法官和法庭。

（1）離婚案件的審理不適用簡易程序。

適用簡易程序?qū)徖淼那疤釛l件是“事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確”的案件，一般而言，在離婚訴訟中導(dǎo)致雙方當(dāng)事人無法就離婚訴訟達(dá)成協(xié)議的情形主要包括有是否同意離婚、子女由誰撫養(yǎng)、撫養(yǎng)費(fèi)用的確定、夫妻財(cái)產(chǎn)如何分割以及共同債務(wù)的承擔(dān)等問題。有的就其中一個(gè)問題爭執(zhí)，有的就多個(gè)問題爭執(zhí)。實(shí)際生活中，大量的普通的離婚案件不屬于可以適用簡易程序的民事案件。

（2）離婚案件的審理不設(shè)最長期限。

就離婚案件個(gè)案而言，沒有審理期限的限制，給當(dāng)事人較長時(shí)間思考、反思，也給了當(dāng)事人自己妥善處理矛盾和親友協(xié)助轉(zhuǎn)化矛盾以較充分的時(shí)間，要求承辦法官高度的自我約束。

（3）強(qiáng)化法院審理期間的調(diào)解力度。

調(diào)解是離婚訴訟法定的不能省略的必經(jīng)程序，法院在審理離婚案件的整個(gè)過程中都必須貫徹調(diào)解原則，從受理案件開始到判決前為止，審判人員都可以依職權(quán)主動(dòng)進(jìn)行調(diào)解。[9]同時(shí)，調(diào)解不僅是審理離婚案件的程序性要件，也是判斷應(yīng)否準(zhǔn)予離婚的實(shí)質(zhì)性要件之一，只有當(dāng)夫妻雙方“感情確已破裂、調(diào)解無效”時(shí)，法院才可以準(zhǔn)予離婚。

（4）對離婚案件中涉及身份關(guān)系的判決，實(shí)行一審終審。

離婚訴訟審理的對象是雙方當(dāng)事人的身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)身份關(guān)系的判決應(yīng)當(dāng)確定一審終審原則，避免雙方當(dāng)事人的身份關(guān)系長期處于不確定狀態(tài)，否則對社會、對他人均會產(chǎn)生諸多不良影響。

（二）加快發(fā)展社會保障制度

1、實(shí)施自由離婚制度與發(fā)展社會保障機(jī)制的關(guān)系

中國傳統(tǒng)婚姻家庭的社會價(jià)值還體現(xiàn)在具有一定的社會保障功能。結(jié)婚、組成家庭是婚姻當(dāng)事人減輕社會對個(gè)人不利影響的堡壘，離婚使得婚姻當(dāng)事人抗擊外部對己沖擊的能力減弱，如果社會保障體制能夠及時(shí)彌補(bǔ)所喪失的婚姻家庭的這一功能，對于平衡其利益、慰撫其精神，盡可能減少離婚事件給當(dāng)事人的生活以及社會安定帶來負(fù)面影響具有積極的意義，以使當(dāng)事人不必因離婚后的生活保障問題而長期忍受配偶的重婚、家庭暴力、虐待遺棄等行為，能夠讓當(dāng)事人在這些行為發(fā)生之初即尋求法律上的救濟(jì)，從而真正實(shí)現(xiàn)離婚自由。

2、加快發(fā)展與離婚相關(guān)的社會保障制度

建立離婚后社會保障救濟(jì)制度。對離婚后造成的一方陷于貧困，可以通過離婚輔助救濟(jì)途徑解決，如果不能使生活困難者達(dá)到社會平均生活水平，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)離婚后的社會保障救濟(jì)責(zé)任，即離婚后生活困難的或在社會上失去競爭力的一方可以得到必要的社會保障救濟(jì)。

如英國現(xiàn)行的法律在處理夫妻離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題上，強(qiáng)調(diào)要把這些問題納入到整個(gè)國家的社會保障體系中去考慮，因?yàn)橛x婚的人群當(dāng)中大部分是收入較低的平民，在離婚時(shí)一方要求另一方付比較高的撫養(yǎng)費(fèi)幾乎是不現(xiàn)實(shí)的。相當(dāng)一部分英國婦女在結(jié)婚以后，就把自己的主要精力放在家里，從事家務(wù)勞動(dòng)，照顧家庭，失去了必要的在社會上競爭勞動(dòng)崗位的能力，或者說她占有的社會資源與其他人相比要少得多。如果有一個(gè)健全的社會保障制度，婦女離婚后就可以得到必要的社會保障救濟(jì)，她也不必因?yàn)閾?dān)心離婚之后得不到生活保障，而在一個(gè)不幸福的家庭中繼續(xù)遷就下去。

建立健全完善的社會保障制度，對婚姻家庭的立法有深遠(yuǎn)意義。中國婚姻家庭法律制度的建設(shè)絕對離不開社會保障制度的同步發(fā)展，因?yàn)榧彝ノ镔|(zhì)生活的內(nèi)容與社會保障制度息息相關(guān)。這也要求中國進(jìn)一步完善離婚救濟(jì)制度的立法，以對離婚之后的弱勢一方提供更趨公平合理的法律救濟(jì)。

注釋：

[1][英]埃德蒙·柏克著，蔣慶、王瑞昌譯，《自由與傳統(tǒng)》，商務(wù)印書館2001年版，第105-106頁。

[2]梁冰、王道強(qiáng)：“論‘離婚自由’的‘必然性’和‘相對性’”，載中國法學(xué)網(wǎng)，/shownews.asp?id=12503，2005年7月4日。

[3]《法國民法典》，羅潔珍譯，中國法制出版社1999年版，第87頁。

[4]羅麗：“論日本的離婚撫慰金制度”，載《法學(xué)評論》2002年卷第2期。

[5]陳小君著，《海峽兩岸親屬法比較研究》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第209頁。

[6]夏吟蘭：“離婚救濟(jì)制度之實(shí)證研究”，載《政法論壇》2003年第6期。

[7]曹詩權(quán)著，《婚姻家庭繼承法學(xué)》，中國法制出版社1999年版，第48頁。

[8]郭麗紅著，《沖突與平衡：婚姻法實(shí)踐性問題研究》，人民法院出版社2005年版，第363—365頁。

[9]曹詩權(quán)著，《婚姻家庭繼承法學(xué)》，中國法制出版社1999年版，第263頁。