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[論文關(guān)鍵詞]好意施惠 民事法律行為 無償合同
“甲、乙在火車上相識,甲怕自己到站時(shí)未醒,請求乙在A站喚醒自己下車,乙欣然同意?;疖嚨竭_(dá)A站時(shí),甲沉睡,乙也未醒。甲未能在A站及時(shí)下車,為此支出了額外費(fèi)用。甲要求乙賠償損失。對此,應(yīng)如何處理?”這是2005年國家司法考試試卷三單項(xiàng)選擇題第22題的題目。試題給出四個備選答案,即:A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任;B.由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任;D.由甲自己承擔(dān)損失。司法部公布的參考答案是D,即由甲自己承擔(dān)損失。
從這一簡單的小案例中,我們應(yīng)該分析甲與乙之間存在何種關(guān)系,該不該由法律來加以調(diào)整。甲和乙之間是否是一種無償合同的法律關(guān)系呢?還是只是一種道德層面上所調(diào)整的好意施惠關(guān)系。那么我們就要分析一下“甲請求乙在A站喚醒自己下車,乙欣然同意”這一行為是否會產(chǎn)生民事法律關(guān)系,是否屬于民事法律行為。為了解決這一系列的問題,我們先從它們的概念入手,從而引出好意施惠行為與我國民法上所規(guī)定的民事法律行為,尤其是無償合同之間的關(guān)系。
一、好意施惠的概念
(一)好意施惠的含義
在我們的日常生活中,好意施惠的行為經(jīng)常發(fā)生,如邀請同事或朋友到家里吃飯、讓熟人搭乘自己的便車或者幫鄰居照看小孩等等,這類行為體現(xiàn)了人與人之間的相互幫助、相互關(guān)愛的良好情感,同時(shí)也是社會所提倡的人與人之間團(tuán)結(jié)友愛、助人為樂的一種道德行為。但是正是由于好意施惠行為通常是道德所調(diào)整的范疇,所有很少受到法律規(guī)范的調(diào)整,故法學(xué)界的學(xué)者很少會對這類行為進(jìn)行深入研究。學(xué)者王澤鑒先生認(rèn)為:“所謂好意施惠關(guān)系,如邀請他人參加宴會、爬山或搭便車等,于此行為,當(dāng)事人既無受其約束的意思,不能由此產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)。”黃立先生認(rèn)為:“施惠行為關(guān)系則屬于日常生活中的小恩小惠行為,是事實(shí)行為的一種,它不屬于法律規(guī)范的范疇,也不產(chǎn)生法律拘束力?!蔽覀兛梢詮暮靡馐┗莸脑~義上來分析,好意施惠主要包括兩個內(nèi)容:第一,客觀上,行為人實(shí)施了能給別人帶來一定的便利或利益的行為;第二,主觀上,行為人的施惠行為是出于好意而非惡意。從這兩方面的內(nèi)容可以將好意施惠定義為:好意施惠是指行為人出于增進(jìn)情誼的目的或其他良好的動機(jī)而實(shí)施了能為他人提供便利或利益的合法行為。
(二)好意施惠的特征
從上述的好意施惠的定義中我們可以看出好意施惠這類行為的特征主要有:1.好意施惠的目的是為了幫助他人,為他人提供便利或者利益;2.好意施惠中的行為人主觀方面是善意的,且行為人不具有受法律約束的意思;3.好意施惠中行為人客觀上實(shí)施了一定的施惠行為,如讓熟人搭乘自己的便車,最終將熟人送到目的地。
通過上述對好意施惠的相關(guān)內(nèi)容的闡述,可以看出好意施惠行為與我國民法上所規(guī)定的民事法律關(guān)系和民事法律行為是有區(qū)別的。民事法律關(guān)系是指由民事法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系。所謂民事法律行為是指公民或者法人為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。我們根據(jù)這一定義可以得出這樣一個結(jié)論:民事法律行為要以當(dāng)事人的意思表示作為要件,意思表示是指行為人將其意欲實(shí)現(xiàn)的能夠發(fā)生私法上的效果的意思以一定的方式表達(dá)于外的行為。在民法上就是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思。與此同時(shí)我們通過意思表示的概念可以得出意思表示是民事法律行為的核心要件的結(jié)論,因?yàn)闆]有意思表示就沒有民事法律行為。而再看文章開頭所舉的案例,案例中乙同意了甲的請求,即在甲到站時(shí)請求乙將自己叫醒,從這一行為我們能否看出乙有受該請求拘束的意思呢,換句話說就是乙是否因?yàn)闆]有叫醒甲及時(shí)下車而承擔(dān)甲由于過站支付的額外的車費(fèi)損失呢?答案是否定的,因?yàn)橐也o受甲請求拘束的意思表示,所以甲乙之間并不存在民事法律關(guān)系,并且也不是一種民事法律行為,他們之間只是一種好意施惠關(guān)系。由此我們可以認(rèn)定好意施惠與民事法律行為是不同的。在實(shí)際的生活中,人們?nèi)菀讓⒑靡馐┗莸男袨榕c無償合同這一民事法律行為混淆,下面筆者就對好意施惠的行為與無償合同進(jìn)行比較。
二、好意施惠與無償合同的關(guān)系
所謂合同,是指平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止除人身關(guān)系以外的其他民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是一種典型的民事法律行為,合同具有以下特征:
第一,合同是雙方或多方當(dāng)事人的法律行為。這是合同的本質(zhì)特征,這一特征明確了合同行為與單方法律行為的界限。
第二,訂立合同的目的在于設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。任何法律行為都具有目的性,合同的目的性在于設(shè)立、變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。此目的性使其與一般的商量行為區(qū)別開來。
第三,合同是當(dāng)事人在意思表示一致的基礎(chǔ)上所達(dá)成的合意。這是民法上意思自治原則的體現(xiàn)。意思自治原則是民法的最高指導(dǎo)原則,是其他民事法律制度構(gòu)建的基礎(chǔ),是指民事主體依法在法定范圍內(nèi)享有廣泛的行為自由,并且可以根據(jù)自的的意志產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)系。包括將選擇其行為內(nèi)容的自由、選擇行為對象的自由、選擇相對人的自由、處分自己權(quán)利的自由以及選擇救濟(jì)方式的自由。
無償合同是合同的一種,它與有償合同相對。它們是根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否需要負(fù)對價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)。所謂無償合同是指當(dāng)事人一方享有權(quán)益,無需償付相應(yīng)對價(jià)的合同,如贈與、無償借用、無償?shù)南M(fèi)借貸等合同等合同則為無償合同的典型。正是因?yàn)闊o償合同和好意施惠都具有無償性而使得人們很容易混淆無償合同與好意施惠行為,這是由于人們沒有抓住好意施惠行為與法律行為的本質(zhì)區(qū)別,而二者最本質(zhì)的區(qū)別在于行為人內(nèi)心是否具有發(fā)生一定的私法效果的意思,即效果意思。下面筆者將從以下幾個方面對好意施惠與無償合同加以比較:
(一)相同點(diǎn)
好意施惠和無償合同都具有無償性和施惠性,正是由于二者在這兩點(diǎn)上具有相同之處,才使得人們很難將二者區(qū)分開來。但是二者雖然在形式上存在著共同之處,但是二者在本質(zhì)上卻存在著很大的差別。
(二)不同點(diǎn)
1.主體要求不同
在好意施惠行為中,好意施惠人可以不具備和合同所要求的行為能力,而在無償合同中,合同主體的施惠一方須具備相應(yīng)的行為能力,并需要履行理性人的注意義務(wù)。
2.性質(zhì)不同
純粹的好意施惠行為既不是法律行為,也不是事實(shí)行為,而且也不是準(zhǔn)法律行為,而是由道德、習(xí)慣等法律規(guī)則以外的社會規(guī)則調(diào)整的社會層面的行為。而在模棱兩可的情況下,則應(yīng)該根據(jù)交易習(xí)慣來加以理解,斟酌當(dāng)事人利益關(guān)系和公平原則,進(jìn)而合理認(rèn)定某一行為到底是好意施惠還是無償合同等民事法律行為;而無償合同屬于民事法律行為,故二者在性質(zhì)上存在著差別。
3.目的不同
好意施惠行為中,行為人實(shí)施施惠行為的目的并不是為了設(shè)立、變更、終止某一民事法律關(guān)系,而是在于行為人欲通過施惠,如幫助別人,去追求良好道德風(fēng)尚和幫助別人而使自己的心情變得愉悅;而無償合同中,行為人具有為他人謀取利益,并且愿意受這一關(guān)系約束的意思,繼而使得該行為受到法律規(guī)范所調(diào)整,形成某一民事法律關(guān)系。比如甲將自己的自行車贈與乙的行為,就形成了一個贈與合同。
4.是否具有受行為拘束的意思不同
好意施惠行為中,當(dāng)事人的施惠行為欠缺法律行為的效果意思,并沒有受其拘束的意思,如在本文開頭的案例,乙并沒有就其同意叫醒甲到站的行為而受該行為拘束的意思,即缺乏法律行為中的效果意思這一要素,因此甲與乙之間是一種好意施惠關(guān)系,而非無償合同或其他民事法律行為;而無償合同作為一種民事法律行為,當(dāng)事人要受到合同所約束,盡管一方當(dāng)事人不向他方支付任何報(bào)酬,但并不是說當(dāng)事人不需要承擔(dān)任何義務(wù),在有些無償合同中,當(dāng)事人也要承擔(dān)義務(wù),如借用人無償借用他人物品,借用人負(fù)有正當(dāng)使用和安全返還物品的義務(wù)。這一區(qū)別是好意施惠行為和無償合同的本質(zhì)區(qū)別,也是區(qū)別二者的關(guān)鍵因素。
一、價(jià)格形成機(jī)制與市場交易制度
率是不同貨幣單位間的價(jià)格,因此,匯率問題也是一個價(jià)格問題。
現(xiàn)代價(jià)格理論在回答“價(jià)格由什么決定”的間題時(shí)認(rèn)為,某種商品的價(jià)格是由該商品的市場供求決定的,市場供求相等時(shí)的價(jià)格即為均衡價(jià)格。在解決了“價(jià)格由什么決定”的前提下,自馬歇爾開創(chuàng)新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)后的相當(dāng)長一段時(shí)間里,經(jīng)濟(jì)學(xué)更多地是對影響市場供求的因素或者說隱藏在市場供求背后的經(jīng)濟(jì)規(guī)律進(jìn)行研究,而對于“價(jià)格如何決定”即價(jià)格形成機(jī)制這個具體問題沒有給予應(yīng)有的重視,只是簡單地用“瓦爾拉斯試探過程”或者說“瓦爾拉斯拍賣過程”來解釋均衡價(jià)格的形成。事實(shí)上,經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中有關(guān)價(jià)格形成的真實(shí)過程已經(jīng)表明,“價(jià)格如何決定”是一個不能抽象和簡化的重要問題。同時(shí),經(jīng)濟(jì)理論的研究也已證明,價(jià)格形成機(jī)制與市場交易制度密切相關(guān),市場交易制度決定了已知市場供求下價(jià)格的形成及變動方式。
從一般經(jīng)濟(jì)學(xué)回到匯率經(jīng)濟(jì)學(xué)。20世紀(jì)}o年代以前的購買力平價(jià)說、利率平價(jià)說、國際收支說、資產(chǎn)市場說等匯率決定理論,可以說是通過建立包括經(jīng)濟(jì)增長率、通貨膨脹率、利率等影響市場供求的各因素在內(nèi)的宏觀模型,來解釋“價(jià)格由什么決定”的間題。而由Garman在20世紀(jì)70年代提出的市場微觀結(jié)構(gòu)理論,不僅是一種關(guān)于“價(jià)格由什么決定”的匯率決定理論,更因?yàn)槠渲幸肆送鈪R市場交易制度這個因素,為“價(jià)格如何決定”做出了具體解釋。
二、市場交易制度概述
市場交易制度可以定義為市場匯總參與交易有關(guān)各方的指令①以形成市場價(jià)格的規(guī)則總和。市場微觀結(jié)構(gòu)理論表明,交易制度作為市場結(jié)構(gòu)中的一個核心內(nèi)容,它影響市場的信息匯總能力和流動性供應(yīng)機(jī)制,并由此影響包括價(jià)格發(fā)現(xiàn)、流動性、透明度和交易成本等方面的市場質(zhì)量。
交易制度有多種分類標(biāo)準(zhǔn)。由于流動性是交易制度設(shè)計(jì)中的一個關(guān)鍵目標(biāo),因此,通常根據(jù)流動性提供方式的不同,將交易制度分為指令驅(qū)動交易制度(order-drivensystem)和報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度(quote-drivensystem)o
(一)指令驅(qū)動交易制度
在指令驅(qū)動交易制度下,每一位交易者通過指令向市場表達(dá)自己的交易意愿。交易者提交指令并等待在拍賣過程中執(zhí)行指令,交易系統(tǒng)根據(jù)一定的指令匹配規(guī)則來決定成交價(jià)格,因而指令驅(qū)動交易制度又被稱為拍賣制度。
根據(jù)成交連續(xù)性(或者說交易發(fā)生的時(shí)間性)的不同,指令驅(qū)動交易制度可以分為定期拍賣和連續(xù)拍賣。在定期拍賣制度下,交易者提交的指令被集中起來等待在約定的時(shí)點(diǎn)同時(shí)成交,其特點(diǎn)是定期在唯一的價(jià)格上進(jìn)行一組多邊交易或批量交易,因此,定期交易市場也被稱作集合競價(jià)市場。在連續(xù)拍賣制度下,只要交易者提交的指令具有價(jià)格上的優(yōu)勢,則它可以立即成交,其特點(diǎn)是連續(xù)在不同的價(jià)格上進(jìn)行一系列的雙邊交易。
從價(jià)格形成機(jī)制上看,定期拍賣與連續(xù)拍賣有著本質(zhì)的區(qū)別:
第一,定期拍賣的優(yōu)點(diǎn)在于使成交價(jià)格最大程度地反映市場真實(shí)的供求狀況,而不在于為市場提供流動性、為交易者提供即時(shí)性;連續(xù)拍賣的優(yōu)點(diǎn)在于能為交易者提供即時(shí)性,而不是使成交價(jià)格最大程度地反映市場真實(shí)的供求狀況,即以犧牲一定程度的價(jià)格穩(wěn)定性為代價(jià)來獲得交易的即時(shí)性。
第二,在定期拍賣中,價(jià)格指令只能決定該指令是否能成交,而不能單獨(dú)決定成交價(jià)格,成交價(jià)格受到市場所有指令的影響;在連續(xù)拍賣中,該價(jià)格指令不僅決定了成交的可能性,也決定了成交價(jià)格。
定期拍賣與連續(xù)拍賣各自的特點(diǎn),決定了前者更多地被用于對流動性要求不高、但對價(jià)格的有效性要求較高的市場,典型的如證券市場的開盤;而后者更多地被用于對流動性要求較高、但對價(jià)格的有效性要求不高的市場,典型的如證券市場開盤后的連續(xù)交易。
根據(jù)通過提交指令來表達(dá)交易意愿方式的不同,指令驅(qū)動交易制度也可分為雙向拍賣制度和單向拍賣制。
(二)報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度
在報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度中,由具備一定實(shí)力和信用的交易商(也即做市商)不斷地向交易者報(bào)出某種商品的買賣價(jià)格,并在該價(jià)位上接受交易者的買賣要求,以其自有資金和商品存貨進(jìn)行交易。做市商通過連續(xù)的買賣來滿易者的投資需求,維持市場的流動性。同時(shí),做市商也可以通過買賣報(bào)價(jià)的適當(dāng)差額來補(bǔ)償做市成本,并實(shí)現(xiàn)一定的利潤。因此,報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度也被稱為做市商交易制度。
(三)指令驅(qū)動交易制度與報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度的比較
指令驅(qū)動交易制度與報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度的主要區(qū)別在于:
第一,價(jià)格形成機(jī)制不同。前者是指令機(jī)制,交易者向市場提交指令,在特定的指令匹配規(guī)則下,市場根據(jù)供求狀況決定成交價(jià)格;后者是報(bào)價(jià)機(jī)制,交易者在提交指令之前,可以預(yù)先從做市商獲取報(bào)價(jià)。
第二,市場流動性提供方式不同。前者是通過各個交易者提交指令向市場提供流動性;后者是通過做市商的連續(xù)買賣來維持市場的流動性。
第三,市場供求出清方式不同。在市場供求(或者說買賣指令)不均衡的情況下,前者只能通過價(jià)格調(diào)整使市場出清;后者除價(jià)格調(diào)整外,通過做市商的存貨管理吸收市場的超額供給也可以使市場出清。
第四,市場透明度不同。基于價(jià)格形成機(jī)制的不同,在兩種交易制度中,交易者觀察市場指令流并獲取交易信息的能力不同:前者中,各個交易者處于同一個公開的市場指令流平臺,交易信息的可獲得性高且平等;后者中,全部市場指令流集中于做市商,其他交易者交易信息的可獲得性低。因此,一般而言,前者的事前和事后交易的透明度較高。
指令驅(qū)動交易制度和報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度之間并沒有絕對和孤立的優(yōu)劣問題,市場選擇何種交易制度取決于市場發(fā)展過程中的各種具體因素,市場本身的流動性狀況(即市場對買賣指令的匹配能力)和技術(shù)水平是其中的兩個關(guān)鍵因素。
三、國際外匯市場的交易制度
(一)國際外匯市場的市場結(jié)構(gòu)演變進(jìn)程表明,在多層次的市場流動性需求和技術(shù)進(jìn)步等因素的推動下,外匯市場的交易制度日益體現(xiàn)為融合指令驅(qū)動與報(bào)價(jià)驅(qū)動并互有側(cè)重的混合交易制度特征
外匯市場是一個由直接交易市場(directtradingmarket)與經(jīng)紀(jì)交易市場②(brokeredtradingmarket)構(gòu)成的混合市場,兩個市場也可以分別稱為交易商市場(dealermarket)和拍賣市場(auctionmarket)。在直接交易市場上,交易商進(jìn)行詢價(jià)交易,并且由于買賣價(jià)差、擴(kuò)展服務(wù)范圍和獲取市場交易信息等利益刺激,以及市場本身對維持流動性的客觀需求,部分交易商承擔(dān)了向市場其他交易商雙邊報(bào)價(jià)、連續(xù)交易的做市功能;在經(jīng)紀(jì)交易市場上,交易商向經(jīng)紀(jì)商(broker)提交買賣指令,經(jīng)紀(jì)商類似于拍賣人(auctioneer),對交易商的指令進(jìn)行撮合成交。從價(jià)格形成機(jī)制上看,直接交易市場屬于報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度,經(jīng)紀(jì)交易市場屬于指令驅(qū)動交易制度。
20世紀(jì)90年代前,經(jīng)紀(jì)交易市場主要是通過聲訊經(jīng)紀(jì)(voicebroker)進(jìn)行指令撮合。此后,隨著技術(shù)進(jìn)步,出現(xiàn)了以EBS和ReuterDealing2000/3000為代表的電子經(jīng)紀(jì)(electronicbroker)。電子經(jīng)紀(jì)在透明度、交易成本、指令撮合效率③(特別是對于流動性較強(qiáng)的標(biāo)準(zhǔn)化即期外匯產(chǎn)品)等方面相對于聲訊經(jīng)紀(jì)更具競爭優(yōu)勢。同時(shí),市場的發(fā)展、技術(shù)的進(jìn)步促進(jìn)了交易的集中,客觀上增強(qiáng)了市場的流動性,直接交易維持市場流動性的功能在弱化,而其交易成本較高、透明度較差等缺陷則逐漸顯現(xiàn)。因此,電子經(jīng)紀(jì)已經(jīng)從聲訊經(jīng)紀(jì)和直接交易中取得了更多的市場份額。但是,這并不意味著聲訊經(jīng)紀(jì)和直接交易將從外匯市場中消失。外匯市場多層次的交易產(chǎn)品決定了市場流動性狀況的差異,因而需要多樣化的流動性提供機(jī)制。因此,電子經(jīng)紀(jì)更適合于美元、英鎊、歐元這些高流動性的貨幣對、特別是即期外匯市場;而對于缺乏足夠流動性的小幣種外匯交易或者流動性較低的外匯衍生產(chǎn)品,聲訊經(jīng)紀(jì)和直接交易可能比電子經(jīng)紀(jì)更適合;此外,在市場蕭條時(shí)期,外匯市場也需要做市商提供流動性。
(二)發(fā)展中國家外匯市場以報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度為主的市場結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀表明,市場的流動性水平是決定外匯市場選擇何種交易制度的一個關(guān)鍵因素
根據(jù)工MF對部分發(fā)展中國家外匯市場的調(diào)查,大部分發(fā)展中國家的外匯市場結(jié)構(gòu)或者是單一的交易商市場(占被調(diào)查國家數(shù)量的57%),或者是交易商市場與拍賣市場的混合結(jié)構(gòu)(占被調(diào)查國家數(shù)量的犯%),單一的拍賣市場極少(占被調(diào)查國家數(shù)量的2%)0
形成這種偏重于報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度的市場結(jié)構(gòu)的一個可能解釋是,多數(shù)發(fā)展中國家的銀行間外匯市場規(guī)模較小、流動性較低,因此,盡管以即期美元為主的標(biāo)準(zhǔn)化交易產(chǎn)品本應(yīng)有利于采用指令驅(qū)動交易制度,但是由于市場指令流的規(guī)模不能充分匹配買賣指令,在不考慮中央銀行市場干預(yù)的情況下,報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度比指令驅(qū)動交易制度在出清市場供求缺口可更少地使用價(jià)格調(diào)整,采用報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度是一個較優(yōu)選擇。
可見,選擇指令驅(qū)動交易制度或者報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度的一個關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)就是市場流動性。在流動性足夠高的外匯市場上,指令驅(qū)動交易制度是較優(yōu)選擇;而在流動性相對不足的外匯市場上,則宜選擇報(bào)價(jià)驅(qū)動交易制度或者兩種交易制度相結(jié)合的混合交易制度。
四、對當(dāng)前我國外匯市場交易制度的認(rèn)識
以中國外匯交易中心為平臺的銀行間外匯市場④自1994年成立至今,市場交易制度的演變大致可以劃分為兩個階段:第一階段,2005年8月以前,銀行間外匯市場采用電子競價(jià)交易系統(tǒng)組織交易,會員通過現(xiàn)場或遠(yuǎn)程交易終端自主報(bào)價(jià),交易系統(tǒng)按“價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先”撮合成交,這是一種典型的電子經(jīng)紀(jì)交易市場,市場交易制度表現(xiàn)為單一的指令驅(qū)動。第二階段,2005年8月,銀行間外匯市場在外匯遠(yuǎn)期交易中首次采用詢價(jià)交易,n月,國家外匯管理局決定在銀行間外匯市場引入做市商制度并于2006年起在即期交易中推出詢價(jià)交易方式,會員可以在雙邊授信、雙邊清算的基礎(chǔ)上直接交易,同時(shí)也將有做市商向市場會員連續(xù)提供買、賣雙向價(jià)格,銀行間外匯市場的交易制度開始表現(xiàn)為指令驅(qū)動與報(bào)價(jià)驅(qū)動相混合。
在我國銀行間外匯市場交易制度的演變歷程中,既可以看到國際外匯市場交易制度發(fā)展的部分體現(xiàn),也可以發(fā)現(xiàn)國內(nèi)現(xiàn)實(shí)狀況留下的許多痕跡。
根據(jù)2005年7月21日的《中國人民銀行關(guān)于完善人民幣匯率形成機(jī)制改革的公告》,現(xiàn)就銀行間外匯市場交易匯價(jià)和外匯指定銀行掛牌匯價(jià)管理的有關(guān)事項(xiàng)通知如下:
一、每日銀行間外匯市場美元對人民幣的交易價(jià)仍在中國人民銀行公布的美元交易中間價(jià)上下0.3%的幅度內(nèi)浮動,非美元貨幣對人民幣的交易價(jià)在中國人民銀行公布的該貨幣交易中間價(jià)上下1.5%的幅度內(nèi)浮動。
二、外匯指定銀行對客戶掛牌的美元對人民幣現(xiàn)匯買賣價(jià)不得超過中國人民銀行公布的美元交易中間價(jià)上下0.2%,現(xiàn)鈔買賣價(jià)不得超過現(xiàn)匯買賣中間價(jià)上下1%.
三、外匯指定銀行對客戶掛牌的非美元貨幣對人民幣現(xiàn)匯買賣中間價(jià),由外匯指定銀行以中國人民銀行公布的美元交易中間價(jià)為基礎(chǔ)參照外匯市場行情自行套算和調(diào)整。除本通知第五條規(guī)定的情況外,非美元貨幣對人民幣現(xiàn)匯賣出價(jià)與買入價(jià)之差不得超過現(xiàn)匯買賣中間價(jià)的0.8%([現(xiàn)匯賣出價(jià)-現(xiàn)匯買入價(jià)]/現(xiàn)匯買賣中間價(jià)×100%≤0.8%),現(xiàn)鈔賣出價(jià)與買入價(jià)之差不得超過現(xiàn)匯買賣中間價(jià)的4%([現(xiàn)鈔賣出價(jià)-現(xiàn)鈔買入價(jià)]/現(xiàn)匯買賣中間價(jià)×100% ≤4%)。特殊情況需擴(kuò)大買賣價(jià)差幅度的,外匯指定銀行應(yīng)向國家外匯管理局申請批準(zhǔn)。
四、外匯指定銀行可授權(quán)分支行在上述規(guī)定的范圍內(nèi)自行確定掛牌匯價(jià)。對于單筆大額交易,外匯指定銀行可在上述規(guī)定的浮動范圍內(nèi)與客戶議定,大額金額的標(biāo)準(zhǔn)由銀行自定。外匯指定銀行對信用卡、旅行支票等支付憑證購匯可在以上規(guī)定的幅度內(nèi)給客戶更優(yōu)惠的匯率。
五、外匯指定銀行可在黑龍江、吉林、遼寧、內(nèi)蒙古、新疆、西藏、云南、廣西等省、自治區(qū)的邊貿(mào)地區(qū)加掛人民幣兌毗鄰國家貨幣的匯價(jià),其買賣價(jià)差自行確定。
六、外匯指定銀行應(yīng)根據(jù)本通知規(guī)定調(diào)整本行掛牌匯價(jià)實(shí)施辦法,自執(zhí)行之日起1個月內(nèi)報(bào)國家外匯管理局或其分支機(jī)構(gòu)備案。政策性銀行、國有商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行總行報(bào)送國家外匯管理局,同時(shí)抄送所在地國家外匯管理局分局或外匯管理部;城市商業(yè)銀行、農(nóng)村信用社(含農(nóng)村商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行)、外資銀行以及其它金融機(jī)構(gòu)報(bào)送所在地國家外匯管理局分局或外匯管理部。
剛才,__同志傳達(dá)了教體局《__縣二*年教育人事制度改革實(shí)施方案》。這個《方案》是針對我縣基礎(chǔ)教育改革與發(fā)展的新形勢,結(jié)合全縣教職工隊(duì)伍現(xiàn)狀,在深入調(diào)查研究、廣泛征求意見的基礎(chǔ)上,經(jīng)過縣委、縣政府同意制定出臺的。各單位一定要認(rèn)真學(xué)習(xí),吃透精神,按照方案要求和時(shí)間安排,扎實(shí)穩(wěn)妥地開展改革工作。
全縣教育人事制度改革關(guān)系到廣大教職工的切身利益,縣委、縣政府對這項(xiàng)工作非常重視。為搞好這次全縣教育人事制度改革工作,下面,我講三個問題。
一、切實(shí)提高對搞好全縣教育人事制度改革重要性、必要性的認(rèn)識
近年來,在縣委、縣政府的領(lǐng)導(dǎo)下,通過全縣廣大教育干部和教職工的共同努力,我縣的教育事業(yè)取得了長足發(fā)展,各項(xiàng)工作都取得了較大的成績,實(shí)現(xiàn)了“一年一大步、一步一個新臺階”的奮斗目標(biāo)。具體講主要表現(xiàn)在以下四個方面:
一是初中進(jìn)城工程基本完成。20__年初,縣委、縣政府高瞻遠(yuǎn)矚,創(chuàng)造性地在全市、乃至全省率先實(shí)施了初中進(jìn)城工程。經(jīng)過近3年的努力,到目前,投資5500多萬元的外國語學(xué)校建設(shè)工程已全面完成,改建規(guī)范了__一中南校,05、06兩年共為兩所學(xué)校選招配齊了454名優(yōu)秀教師。今年我們又通過公開選招錄用了41名本科畢業(yè)生和60名小學(xué)教師。新學(xué)年,全縣初中學(xué)生全部進(jìn)城就讀,城區(qū)初中學(xué)生達(dá)到1.2萬人。
二是鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)范化小學(xué)建設(shè)全面完成。按照建設(shè)省級規(guī)范化小學(xué)的標(biāo)準(zhǔn),全縣13個鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街區(qū))都建設(shè)了一所高標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)范化小學(xué),在校人數(shù)達(dá)到了1萬多人,實(shí)現(xiàn)了全縣農(nóng)村最好的院落是學(xué)校、最好的房子是教室。鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)范化小學(xué)成為傳播現(xiàn)代文明的窗口。全縣基礎(chǔ)教育結(jié)構(gòu)得到合理調(diào)整,教育資源配置不斷優(yōu)化。
三是教師隊(duì)伍管理機(jī)制逐步完善,教師待遇不斷提高。幾年來,通過教育人事制度改革,全縣教育系統(tǒng)以教職工全員競聘上崗為核心的教育干部和教師隊(duì)伍規(guī)范化管理機(jī)制初步建立,教育內(nèi)部活力明顯增強(qiáng)。通過20__年的工資調(diào)整,實(shí)現(xiàn)了縣直和鄉(xiāng)鎮(zhèn)教師工資“同一標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一發(fā)放”,農(nóng)村教職工的工資待遇大幅度提高。同時(shí),全縣中小學(xué)危房改造基本完成,學(xué)校安全措施進(jìn)一步落實(shí),為教育發(fā)展創(chuàng)造了良好環(huán)境。
四是教育教學(xué)質(zhì)量大幅提高。自20__年以來,我縣高中教學(xué)質(zhì)量綜合評價(jià)連續(xù)三年位居全市前列,__一中連續(xù)三年列全市重點(diǎn)中學(xué)第二名;初中教學(xué)質(zhì)量一年一個新臺階,實(shí)現(xiàn)了從低谷徘徊到名列前茅的歷史性突破;小學(xué)素質(zhì)教育穩(wěn)步推進(jìn)。今年我縣高考、中考又取得了令人鼓舞的好成績,高考本科上線穩(wěn)居全市第二名,增幅居全市第一。
同志們,隨著初中進(jìn)城工程和鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)范化中心小學(xué)建設(shè)的全面完成,全縣基礎(chǔ)教育格局發(fā)生了根本性的變化,同時(shí)也面臨著新的改革發(fā)展機(jī)遇。在變化和機(jī)遇面前,全縣教師隊(duì)伍管理工作中一些與基礎(chǔ)教育改革與發(fā)展新形勢不相適應(yīng)的矛盾和問題逐漸顯現(xiàn)出來。主要表現(xiàn)在以下三個方面:
一是現(xiàn)有教師隊(duì)伍結(jié)構(gòu)性矛盾突出:縣直學(xué)校和臨近縣城的鄉(xiāng)鎮(zhèn)教師偏多,邊遠(yuǎn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)教師相對較少;由于生源減少,小學(xué)教師局部過剩;學(xué)校內(nèi)部非教學(xué)人員過多,這部分人員占用著教師的編制,但不從事教學(xué)工作,影響了教學(xué)一線人員的工作積極性。
二是教師隊(duì)伍中存在著無序流動和閑散現(xiàn)象,長期“在編不在崗”,有的教師只拿錢不干事,或拿著工資又去從事其它職業(yè)。這些人員雖少,但造成的消極影響很大。
三是教師隊(duì)伍內(nèi)部競爭激勵機(jī)制還不健全,內(nèi)部活力還沒有完全激發(fā)出來,“大鍋飯”、“鐵飯碗”、“保險(xiǎn)箱”的惰性意識根深蒂固,使整個基礎(chǔ)教育領(lǐng)域缺乏應(yīng)有的生機(jī)和活力,“人員能進(jìn)不能出,干多干少一個樣,干好干壞一個樣”,教師工作積極性不高。
這些矛盾和問題如不及時(shí)解決,必將會制約教育的進(jìn)一步發(fā)展。這些矛盾和問題必須通過不斷改革才能解決。所以,各單位要切實(shí)提高對搞好這次教育人事制度改革重要性、必要性的認(rèn)識。通過改革,真正建立起完善的競爭激勵機(jī)制,最大限度地調(diào)動起教師的積極性和創(chuàng)造性。
二、明確任務(wù),突出重點(diǎn),積極穩(wěn)妥地推進(jìn)改革工作
這次全縣教育人事制度改革的主要任務(wù),就是通過實(shí)行教職工全員競聘上崗,健全完善競爭激勵機(jī)制,優(yōu)化教師隊(duì)伍結(jié)構(gòu),提高工作效率,實(shí)現(xiàn)教師資源的合理配置,充分調(diào)動廣大教職工的積極性和創(chuàng)造性,建設(shè)一支有活力、有朝氣、積極向上的教師隊(duì)伍。
(一)關(guān)于教職工全員競聘上崗。
這次改革的工作重點(diǎn)就是教職工全員競聘上崗。縣直學(xué)校校長、鄉(xiāng)鎮(zhèn)教管會總校長及其他通過競聘上崗、聘期未滿的教育干部,不在這次改革范圍。
在教職工全員競聘上崗工作中,各單位都要按照“科學(xué)考核、競聘上崗、末位落聘”的程序辦法,確定競聘上崗人員和落聘人員。各單位都要成立由教職工代表參加的競聘工作小組,按照量化到人的要求,對全體教職工上學(xué)年的教育教學(xué)工作進(jìn)行全面考核,根據(jù)考核成績予以排名,以此確定競聘上崗人員和落聘人員。落聘人員必須按照規(guī)定的比例產(chǎn)生,偏遠(yuǎn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)按不低于3%、其它鄉(xiāng)鎮(zhèn)按不低于5%的比例產(chǎn)生落聘人員,縣直學(xué)校按不低于5%的比例產(chǎn)生落聘人員。各單位產(chǎn)生落聘人員可以高于這個比例,但不能低于這個比例
。這是這次改革的硬指標(biāo)。去年各單位落聘人員憑在進(jìn)修學(xué)校取得的《培訓(xùn)合格證》回原單位參加競聘上崗,原則上這部分人員回到原單位后直接上崗,不得再定為落聘人員。
關(guān)于落聘人員,在這里我要著重強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn):
一是落聘人員必須從本單位的現(xiàn)在崗人員中產(chǎn)生,任何單位不準(zhǔn)用流失人員、病退人員、借調(diào)人員、辭退人員等占用落聘人員指標(biāo)。哪個單位如果違反規(guī)定,引發(fā)教職工上訪或造成其它不良后果的,將嚴(yán)肅追究單位主要負(fù)責(zé)人的責(zé)任。
二是對落聘人員,今年將采取“跟班學(xué)習(xí)與集中提高培訓(xùn)”相結(jié)合的形式進(jìn)行培訓(xùn)提高,時(shí)間為一年?!案鄬W(xué)習(xí)”由所在單位負(fù)責(zé),重點(diǎn)加強(qiáng)教育教學(xué)實(shí)踐能力和水平的培訓(xùn)學(xué)習(xí);“集中提高培訓(xùn)”由縣教體局統(tǒng)一組織到縣教師進(jìn)修學(xué)校參加培訓(xùn),每月集中培訓(xùn)時(shí)間不少于一周,重點(diǎn)加強(qiáng)教師職業(yè)道德、教育法律法規(guī)知識、教育教學(xué)理論的提高培訓(xùn)。落聘人員在培訓(xùn)學(xué)習(xí)期間發(fā)70%的工資,一年培訓(xùn)學(xué)習(xí)期滿后,由所在單位和縣教師進(jìn)修學(xué)校對培訓(xùn)學(xué)習(xí)期間的表現(xiàn)情況進(jìn)行綜合量化考核,經(jīng)考核合格者發(fā)給《培訓(xùn)合格證》。落聘人員憑《培訓(xùn)合格證》于下學(xué)年開學(xué)前回原單位參加教職工競聘上崗,上崗后工資恢復(fù)100%;經(jīng)考核不合格的仍然按落聘人員對待,參加下一期培訓(xùn)學(xué)習(xí),工資按50%發(fā)放。
(二)區(qū)別不同人員,把握政策界限。
全縣教師隊(duì)伍現(xiàn)狀非常復(fù)雜,在管理機(jī)制上存在著不少問題。所以,在這次改革中必須準(zhǔn)確把握政策,確保能者上、庸者下,讓真干事、干得好的保住崗位,讓不干事、瞎混事的丟崗位。
一是關(guān)于流失人員。
《實(shí)施方案》中規(guī)定,凡截止到20__年8月31日,曠工或無正當(dāng)理由擅自離開原工作單位連續(xù)超過15天,或1年內(nèi)累計(jì)超過30天的教職工,視為流失人員,一律按自動辭職處理。各單位一定要按照“不瞞不漏、實(shí)事求是”的原則,認(rèn)真排查,列出名單,張榜公示。這項(xiàng)工作要在教職工競聘上崗工作開始前全面完成。改革工作結(jié)束后,縣人事局、財(cái)政局、監(jiān)察局、教體局將組成專門的審查組,通過查對身份證、工資卡的方式,對各單位的流失人員情況逐一進(jìn)行審查。凡是被確定為流失的教師,其檔案移交縣人才交流中心,縣財(cái)政部門停發(fā)工資,人事編制部門銷除編制,同時(shí)核減其原工作單位的在崗人員數(shù)。如果哪個單位違反規(guī)定,隱瞞不報(bào),弄虛作假,引發(fā)教職工上訪或造成其它不良后果的,將嚴(yán)肅追究單位主要負(fù)責(zé)人的責(zé)任。
二是關(guān)于病退和借調(diào)人員。
對確實(shí)患有嚴(yán)重疾病不能堅(jiān)持正常教育教學(xué)工作的,要按照有關(guān)政策規(guī)定,辦理病退手續(xù)。對無病,想借病退這條途徑來回避工作,回避競聘上崗的,要講清道理,曉以利害,動員返回教學(xué)工作第一線。對申請病退人員,一律由鄉(xiāng)鎮(zhèn)教管會或?qū)W校負(fù)責(zé),到指定的機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。鑒定結(jié)果由縣改革領(lǐng)導(dǎo)小組審批后通知單位。經(jīng)鑒定凡不符合病退條件的,必須回原單位參加競聘上崗。
黨政機(jī)關(guān)從教育系統(tǒng)借調(diào)使用的人員,原則上都要退回原學(xué)校,參加競聘上崗。凡是借調(diào)單位已辭退但本人不回原單位的,一律按流失人員對待。
另外,對處于孕產(chǎn)期、哺乳期的女教職工和現(xiàn)役軍人家屬,對因家庭發(fā)生重大事故,導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)拮據(jù)、生活困難的教職工,對男年滿55周歲、女年滿50周歲的老教職工,應(yīng)按照政策規(guī)定,給予適當(dāng)照顧,不得確定為落聘人員。
三、加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo),嚴(yán)肅紀(jì)律,確保改革順利進(jìn)行
全縣教育人事制度改革,時(shí)間緊、任務(wù)重、政策性強(qiáng),涉及到教師的切身利益,關(guān)系到全縣基礎(chǔ)教育改革發(fā)展穩(wěn)定的大局,必須切實(shí)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)。
一要成立領(lǐng)導(dǎo)小組和工作機(jī)構(gòu),層層落實(shí)責(zé)任??h里成立了由馬善軍縣長任組長,趙明國副縣長為副組長的領(lǐng)導(dǎo)小組,統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)全縣的改革工作。同時(shí),縣教體局成立指導(dǎo)協(xié)調(diào)辦公室,我為組長。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)教管會、縣直各學(xué)校都要成立由教職工代表參加的競聘工作小組,具體負(fù)責(zé)本單位教職工競聘上崗工作,確保按時(shí)完成改革任務(wù)。今天會議結(jié)束以后,教體局黨委將組成督查組,包鄉(xiāng)鎮(zhèn)、包縣直學(xué)校,實(shí)行責(zé)任制,對改革全過程和結(jié)果實(shí)施有效監(jiān)督。
二要把思想政治工作貫穿于改革全過程。改革從一定意義上講是對教職工既得利益的調(diào)整。因此,各單位要層層召開會議,組織廣大教職工認(rèn)真學(xué)習(xí)教體局文件精神,在充分征求廣大教職工意見的基礎(chǔ)上,制定好本單位《實(shí)施細(xì)則》,使廣大教職工充分認(rèn)識改革的目的、意義、政策、方法,把思想統(tǒng)一到改革精神上來,使廣大教職工正確對待改革,積極參與改革。在改革過程中,要及時(shí)發(fā)現(xiàn)改革中出現(xiàn)的問題,及時(shí)跟上做細(xì)致的工作,把問題解決在學(xué)校,解決在萌芽狀態(tài)。
三要確保穩(wěn)定。確保改革無振蕩,核心問題是做好落聘人員的工作,讓落聘人員思想認(rèn)可,情緒穩(wěn)定。落聘人員經(jīng)過程序確定后,各單位都要采取得力措施,及時(shí)跟上做工作,理順情緒,化解矛盾,努力把消極因素化為積極因素,決不允許因?yàn)楣ぷ鞑涣Τ霈F(xiàn)上訪等影響穩(wěn)定的事件發(fā)生。哪個單位出了問題,要追究哪個單位主要負(fù)責(zé)人的責(zé)任。
四要嚴(yán)肅工作紀(jì)律。嚴(yán)肅工作紀(jì)律,確保按程序操作是改革成功的重要保障。各級教育干部要為改革創(chuàng)造良好的環(huán)境,嚴(yán)格遵守工作紀(jì)律,嚴(yán)禁寫條子、跑關(guān)系,確保改革健康穩(wěn)妥進(jìn)行。對違犯紀(jì)律的,將對有關(guān)責(zé)任人進(jìn)行嚴(yán)肅處理。
關(guān)鍵詞:信息技術(shù);網(wǎng)絡(luò)市場;相關(guān)市場;反壟斷
中圖分類號:F713.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1001-828X(2012)04-0-02
一、引言
20世紀(jì)80 年代起,信息技術(shù)沖擊著整個社會的深層結(jié)構(gòu),而過去對“壟斷”的討論,僅僅是在工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的傳統(tǒng)市場領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的。由信息技術(shù)帶動的網(wǎng)絡(luò)這個新興的市場,是否有必要對壟斷進(jìn)行規(guī)制?市場是配置資源的手段,市場的問題首先應(yīng)該由市場自身來解決,譬如網(wǎng)絡(luò)市場的用戶體驗(yàn)評價(jià)制度、信用評價(jià)制度等,是市場自身進(jìn)行約束的體現(xiàn),但并不能說明網(wǎng)絡(luò)市場不需要法律。騰訊QQ與360能夠肆無忌憚地做出破壞市場競爭、損害消費(fèi)者利益的壟斷行為,正是因?yàn)榉傻娜蔽?,沒有規(guī)制網(wǎng)絡(luò)市場壟斷行為的相關(guān)法律法規(guī),經(jīng)營者就無需計(jì)算違法成本,從而超越界限追逐利益。因此,法律介入的謹(jǐn)慎性不等于網(wǎng)絡(luò)市場上法律無用。
二、網(wǎng)絡(luò)市場的特點(diǎn)
信息時(shí)代的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式有別于工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的運(yùn)行模式,而以傳統(tǒng)市場運(yùn)行模式為基礎(chǔ)建立的反壟斷法在網(wǎng)絡(luò)市場就顯得格格不入。相對于傳統(tǒng)市場的反壟斷來說,網(wǎng)絡(luò)市場的反壟斷更為復(fù)雜和困難,必須要結(jié)合網(wǎng)絡(luò)市場自身特點(diǎn)。
(一)先發(fā)者優(yōu)勢
網(wǎng)絡(luò)具有虛擬性,網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品與我們?nèi)粘K佑|到的產(chǎn)品有很大的不同,由于學(xué)習(xí)曲線的累進(jìn)效應(yīng),用戶在剛接觸到某一網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品時(shí)的學(xué)習(xí)成本遠(yuǎn)大于隨后的學(xué)習(xí)成本。當(dāng)用戶熟悉某一技術(shù)到一定程度,轉(zhuǎn)而學(xué)習(xí)別的技術(shù),其轉(zhuǎn)換成本很高,這對需求方就產(chǎn)生了“鎖定效應(yīng)”,這就是先發(fā)者優(yōu)勢。
(二)網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)
網(wǎng)絡(luò)效應(yīng),又稱網(wǎng)絡(luò)外部性,指某一消費(fèi)者從一種產(chǎn)品中獲得的效用,取決于使用同一產(chǎn)品的其他消費(fèi)者的選擇。以騰訊QQ為例,QQ的效用隨著使用者的增多而增大。用戶對某一產(chǎn)品的需求所形成的正的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng),使這一商品形成需求方的規(guī)模經(jīng)濟(jì)。與這種網(wǎng)絡(luò)外部性相關(guān),使用該產(chǎn)品的消費(fèi)者越多,消費(fèi)者感受到的使用該產(chǎn)品的“ 消費(fèi)者剩余”也越多,從而吸引更多的用戶,也就是說市場的領(lǐng)先者會獲取大部分、甚至全部市場份額的現(xiàn)象,并形成行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。
(三)雙邊市場
在傳統(tǒng)的市場中,企業(yè)根據(jù)消費(fèi)者的需求來制定價(jià)格并獲得利潤的。且在這類市場中,不同的客戶群體之間并不相互影響,這種市場被稱之為單邊市場。在另一種市場中,兩組參與者需要通過中間層或平臺進(jìn)行交易,而且一組參與者加入平臺的收益取決于加入該平臺另一組參與者的數(shù)量,也就是說,企業(yè)面向的是兩個或兩個以上的消費(fèi)群體且群體之間存在關(guān)聯(lián)性。這類市場被稱之為雙邊市場。騰訊QQ、支付寶、Google、百度都是此類市場主體。例如,在操作系統(tǒng)雙邊市場中,個人電腦終端用戶規(guī)模的增加會刺激應(yīng)用軟件開發(fā)商開發(fā)操作系統(tǒng)應(yīng)用軟件,軟件開發(fā)商數(shù)量的增加也會使電腦終端價(jià)值上升,從而吸引更多用戶使用。①這類市場可以下圖表示:②
只有參與方A和參與方B這兩種類型的群體同時(shí)出現(xiàn)在平臺中,并同時(shí)對該平臺提供的產(chǎn)品或服務(wù)有需求時(shí),平臺的產(chǎn)品或服務(wù)才真正有價(jià)值。因此,交易平臺為吸引并平衡兩類消費(fèi)者的需求,通常對外部性較強(qiáng)的一方消費(fèi)者采取低價(jià)甚至免費(fèi)策略或成本轉(zhuǎn)移的方式,以吸引其參與平臺并進(jìn)行交易。
(四)市場份額不穩(wěn)定性
網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展與科技的進(jìn)步相伴生,任何的創(chuàng)新都有可能顛覆現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)市場巨頭的地位。如IE創(chuàng)造了瀏覽器領(lǐng)域從復(fù)制到創(chuàng)新、再到重視用戶體驗(yàn)的本質(zhì)的變化。而當(dāng)搜狗推出號稱“上網(wǎng)最快”的1.3測試版本瀏覽器,首創(chuàng)“全網(wǎng)加速”功能,再加上“自動提取域名”、“瀏覽不留痕跡”等小小的創(chuàng)新功能,迅速領(lǐng)先于IE。
三、傳統(tǒng)市場交易秩序面臨的挑戰(zhàn)
就騰訊公司而言,根據(jù)反壟斷法“禁止濫用市場支配地位制度”的基本框架,執(zhí)法機(jī)構(gòu)至少需要從法律上確認(rèn)兩點(diǎn):一是認(rèn)定騰訊具有市場支配地位;二是認(rèn)定騰訊實(shí)施了濫用市場支配地位的行為。然而囿于傳統(tǒng)領(lǐng)域的反壟斷規(guī)則,這兩點(diǎn)目前都存在困難。
(一)認(rèn)定支配地位
騰訊在IM(即時(shí)通訊)市場占據(jù)了絕對優(yōu)勢,依據(jù)是騰訊公司自稱擁有6 億QQ用戶,易觀國際和艾瑞咨詢等國內(nèi)主要的網(wǎng)絡(luò)咨詢公司也對騰訊占IM 市場的份額給出70%以上的評估。但是僅靠QQ用戶人數(shù)來判斷市場地位的觀點(diǎn)有待商榷,且網(wǎng)絡(luò)咨詢公司數(shù)據(jù)的權(quán)威性也遭到了質(zhì)疑。
考察一家公司是否具有市場支配地位,首先需要界定相關(guān)市場。在網(wǎng)絡(luò)市場上,相關(guān)市場的界定比傳統(tǒng)市場更為復(fù)雜。地域范圍上,網(wǎng)絡(luò)市場的地區(qū)性比傳統(tǒng)市場更加廣闊;時(shí)間范圍上,瞬息萬變的技術(shù)革新帶來網(wǎng)絡(luò)市場的快速變化。加上網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)具有明顯的網(wǎng)絡(luò)外部性特征,傳統(tǒng)的相關(guān)市場界定方法在適用上受到限制。
再者,《反壟斷法》規(guī)定了豁免條件:“被推定具有市場支配地位的經(jīng)營者,有證據(jù)證明不具有市場支配地位的,不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有市場支配地位?!本W(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)具有技術(shù)發(fā)展迅速且進(jìn)入門檻較低等特點(diǎn),這些都可能成為某家網(wǎng)絡(luò)公司不具有市場支配地位的證據(jù)。
網(wǎng)絡(luò)市場上的進(jìn)入障礙更主要地表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)和知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等因素,一時(shí)的市場占有份額不應(yīng)成為市場進(jìn)入障礙的主要標(biāo)準(zhǔn),因此在網(wǎng)絡(luò)市場上不能僵化地按照傳統(tǒng)市場的規(guī)定界定市場支配地位。
(二)認(rèn)定限制競爭行為