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電子商務法范文第1篇

[關鍵詞]電子商務；法則；研究

一、電子商務法則的形成

電子商務經(jīng)營方式和技術手段的不斷出現(xiàn)，其意義遠遠超出了一個國家乃至某一經(jīng)濟合作區(qū)域的范圍，涉及諸多國際國內(nèi)法律法規(guī)。這使電子商務法則的形成從一開始就具國際性和全球運作統(tǒng)一性。

(一)法則的基礎

電子商務的性質決定了其法則必須建立在世界經(jīng)濟一體化框架之下。系統(tǒng)、全面地構建電子商務法則，從運作模式和技術層面上將傳統(tǒng)市場法則與電子商務法則、行業(yè)間法則、國內(nèi)法則及國際法則進行調整和融合，考慮電子商務與傳統(tǒng)貿(mào)易之間所處的環(huán)境及兼容、接軌問題。電子商務法則的基礎在于它的統(tǒng)一性、廣泛性和實用性，它來源于傳統(tǒng)貿(mào)易，與傳統(tǒng)貿(mào)易法則在相當長的一段時期內(nèi)共存。同時，它打破了傳統(tǒng)貿(mào)易法則國別、行業(yè)、管理方式的限制，隨著經(jīng)營方式和技術手段的更新而不斷修訂，這也就是目前仍未有統(tǒng)一的、適合世界各國使用的電子商務國際法則的原因。構建電子商務國際法則并不是缺乏法則的基礎，而是缺乏人們的統(tǒng)一認識，這既包括政治、經(jīng)濟問題，也有社會意識、法律和道德問題。

(二)法則的發(fā)展

目前，一些國際組織和不少國家先后制訂了電子商務法則，這些法則主要涉及電子商務的三個層面。一是對電子商務發(fā)展起著決定作用，最直接、最基本的法則，涵蓋了商務活動和技術層面等重大問題，是電子商務發(fā)展的基礎。如1998年10月國際經(jīng)濟合作與發(fā)展組織頒布的《全球電子商務行動計劃》，從基本原則、行動計劃、數(shù)字化市場和信息基礎結構方面為電子商務發(fā)展提出了方向。1999年韓國的《電子商務基本法》，提出了電子商務的適用范圍、電子信息有效性、數(shù)字簽字效力、電子信息證據(jù)性、電子信息保存、認證機構許可、信息系統(tǒng)安全、消費者保護等。二是對電子商務有重大影響的法則，它們是電子商務正常運行應有的法律環(huán)境和必要條件。1996年世界知識產(chǎn)權組織通過的被稱為“網(wǎng)絡環(huán)境下的”版權條約的《世界知識產(chǎn)權組織版權條約》和《世界知識產(chǎn)權組織表演和錄音制品條約》，為電子商務所涉及的知識產(chǎn)權保護問題奠定了基礎。1998年歐盟的《私有數(shù)據(jù)保密法》涉及到輸入網(wǎng)絡站點、存儲于因特網(wǎng)服務器上的及內(nèi)聯(lián)網(wǎng)上傳播的私有數(shù)據(jù)保護問題。三足與電子商務相關、間接的法則，著眼點在于如何對電子商務發(fā)展中出現(xiàn)的問題作出法則上的調整。2000年海牙國際私法會議的《民商事管轄權和外國判決公約》中對涉及到電子商務中的商務合同、消費者合同、侵權管轄原則、分支機構管轄權、經(jīng)常性商業(yè)活動管轄權等問題作出了修改。

(三)法則的定向

第一，電子商務法則是整個法律體系的一部分，其立足點首先表現(xiàn)為電子商務法則是傳統(tǒng)商法的延伸。有人認為，電子商務活動是借助于現(xiàn)代信息技術手段的傳統(tǒng)商務活動的翻版，電子商務法則也應與傳統(tǒng)商務法則相似。事實上，傳統(tǒng)商務法則中對電子商務的許多方面不能直接套用。但也應該看到，電子商務法則是商務法則的一個分支，電子商務的盈利模式和管理方式充分借鑒了傳統(tǒng)商務模式，是傳統(tǒng)商務管理和經(jīng)營在IT條件下的發(fā)展。為此，電子商務法則的形成也借鑒了傳統(tǒng)商務法則的理念和框架。從這個意義上看，電子商務法則是傳統(tǒng)民商法在新技術經(jīng)濟環(huán)境下的發(fā)展和延伸。第二，電子商務法則是國內(nèi)法則與國際法則的有機結合，是整個世界經(jīng)濟法則不可缺少的一部分。由于所處的社會環(huán)境不同，各國電子商務法則存在著差異，在電子商務開放、公平的背景下，各國在制訂本國的電子商務法則時應始終堅持在國際法則框架下的立法方向。第三，電子商務法則的系統(tǒng)性和兼容性。電子商務法則不僅涉及商務和技術領域，還要考慮公共政策、經(jīng)濟政策、社會行為、知識產(chǎn)權、稅收、貿(mào)易管理，以及國內(nèi)法、國外法等一系列涉及的相關問題。電子商務法則作為一種專門法，必須具有系統(tǒng)性以保障網(wǎng)上貿(mào)易有效進行，必須具有兼容性以完成電子商務行為。

二、電子商務法則立法原則

國際組織和各國政府應為電子商務的發(fā)展提供良好的環(huán)境，正確處理電子商務活動引發(fā)的新法則問題。在制定電子商務法則時，除考慮全球和國內(nèi)外社會因素和技術指標外，還需充分認識法則的共同性和差異性，遵循電子商務法則立法原則。

(一)理論與實際相結合原則

電子商務法則屬于法律體系的一個分支，與民商法、經(jīng)濟法等相關法則有著密切的聯(lián)系，其本身就是法學理論的體現(xiàn)。電子商務需要電子商務法則來指導具體實踐活動，以法律形式對電子商務交易進行規(guī)范，不僅能保障電子商務的需要，更能使其活動更加有效和充滿活力。電子商務涉及的問題很多，隨時都會遇到新挑戰(zhàn)。如網(wǎng)絡游戲中的金幣和地產(chǎn)等是否可以當作一種財產(chǎn)，這就需要電子商務法則從理論的角度予以明確。再如買賣雙方的身份認證、合同的合法性程序、支付系統(tǒng)的安全、信息保密、知識產(chǎn)權侵權處理和稅收等電子商務活動都離不開電子商務法則的指導。

(二)中立原則

使用技術中立、參與媒介中立、實施中立，這些原則的目的在于促進公平交易。技術中立原則為電子商務立法提供了技術發(fā)展空間，使不同體系的電子商務法則在各自技術標準的表達上找到合適的何置，并且不會把新的技術解決方案排斥在外：媒介中立允許參與電子商務的各種媒介根據(jù)電子商務的發(fā)展規(guī)律相互融合，使各種資源得到充分利用，避免人為的行業(yè)壟斷或媒介壟斷；實施中立強調電子商務法則在法則實施上不可偏廢，不能將傳統(tǒng)書面環(huán)境下的法律規(guī)范的效力放置于電子商務法之上，而應中立對待。

(三)普遍性原則

電子商務的發(fā)展打破了國與國的界限，在進行電子商務立法時，普遍性是首先要考慮的。國際組織、各國政府對電子商務法則的關注及鼓勵，跨國公司、國內(nèi)大小企業(yè)的參與，使電子商務法則的形成具有主體普遍性；電子商務法則涉及海關、貿(mào)易、金融、運輸、稅務、工商、電信、技術、標準化等領域，影響著世界經(jīng)濟生活的方方面面，具有客體的普遍性；電子商務盈利模式、技術手段、交易行為和相應的管理活動，需要有統(tǒng)一的法則和政策來規(guī)范，使其又具有內(nèi)容和形式的普遍性。電子商務法則的普遍性是電子商務整個活動開放性、兼容性、互操作性的綜合反映，是其技術先進性的表現(xiàn)，各地區(qū)各國的網(wǎng)絡都應該開放，實現(xiàn)網(wǎng)絡資源共享。

(四)績效原則

一是實用性。體現(xiàn)在法則能具體地指導電子商務的實踐活動。如金融體系是電子商務活動的基礎保證，建立國家間、銀行間、銀行與企業(yè)間資金清算和金融管理信息系統(tǒng)，以消除貨幣體系差異，實現(xiàn)電子商務的暢通無阻，使電子商務活動高質量開展成為可能。二是有效性。電子數(shù)據(jù)無形化的特征使電子商務產(chǎn)生諸如資金安全、信息安全等問題，令交易過程風險增大，直接影響交易各方利益。解決的辦法是除采用安全技術手段支持外，要確認當事人、銀行、第三方之間的關系，明確交易各方當事人的法律關系和法律責任以提升電子商務活動的有效性、可視性。三是安全性。電子商務高效、快捷的特性使其具有強大的生命力，它既需要技術上的安全措施，也離不開法則上的安全規(guī)范保障機制。四是前瞻性。在制訂法則時要解決現(xiàn)實中的問題，也要對未來的發(fā)展提出自己的意見和看法，消除電子商務發(fā)展中遇到的法律障礙，確保電子商務的真實性、完整性和安全性。

三、電子商務法則發(fā)展方向

電子商務法則的發(fā)展要緊跟國際電子商務發(fā)展的動態(tài)和趨勢，關注電子商務應用中出現(xiàn)的新情況、新問題，深入分析其特點和模式，明確電子商務立法的重點和方向，為電子商務的發(fā)展營造出良好的法制環(huán)境。

(一)建立全球性電子商務法則，促進全球電子商務統(tǒng)一

以因特網(wǎng)為基礎的電子商務決定了其貿(mào)易活動的全球性，同時也要求其管理活動具有鮮明的國際性。國際經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL)、世界貿(mào)易組織(WTO)、世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)、國際商會(ICC)、國際電信聯(lián)盟(ITU)等國際組織已從不同角度評估全球電子商務活動，規(guī)劃電子商務藍圖，先后參與并制定了世界范圍的電子商務法則。全球商業(yè)聯(lián)盟(AGB)提出的《全球電子商務行動方案》十大原則即民間部門主導、市場公平競爭、減少政府干預、私營企業(yè)參與政策制訂、符合國際標準、電子交易原則免稅、電信基礎建設自由競爭、尊重個人選擇、保護隱私、建立信用機制，以及四大行動方案即應用電子商務追求最大的經(jīng)濟和社會利益、電子商務發(fā)展與信息基礎建設并舉、建立經(jīng)營者與消費者的信任、建立電子商務市場的基本法則，這些為電子商務的市場經(jīng)營和交易的公平、誠實、信用等原則提供了全球性的電子商務法則。國際組織的積極參與，為電子商務和信息技術的有序發(fā)展提供了新的法律基礎。國際組織應該加強協(xié)調，密切合作，共同制定出操作性強、統(tǒng)一規(guī)范的電子商務法則，充分體現(xiàn)電子商務法則基本定義開放、基本制度開放和法律結構開放的特征。

(二)調整區(qū)域性電子商務法則，為電子商務全球化提供保障

區(qū)域電子商務法則的重點是研究區(qū)域電子通訊服務規(guī)范、網(wǎng)絡市場分析與評估的準則，涉及到區(qū)域內(nèi)部市場規(guī)劃、電子商務行為及其規(guī)則、糾紛解決機制等問題，目的是要求各成員創(chuàng)造良好的電子商務發(fā)展環(huán)境，促進區(qū)域內(nèi)電子商務的繁榮。早在1981年，歐洲國家提出《貿(mào)易數(shù)據(jù)交換指導原則》，為區(qū)域電子商務的開發(fā)奠定了基礎。從1995年至今，歐盟幾乎每年都頒布電子商務法則。1999年歐盟的《電子簽名法指令》要求各成員于2001年7月19前完成國內(nèi)法相應的修改；2000年歐盟電子商務發(fā)展的核心法案《電子商務框架指令》要求15個成員國在18個月內(nèi)貫徹這一指令。美洲自由貿(mào)易區(qū)域(FTAA)更是借助于美國電子商務蓬勃發(fā)展的勢頭，不斷規(guī)范區(qū)域內(nèi)電子商務行為。2000年東盟10國成立的“e-ASEAN”特別小組，負責制訂東盟各國進入電子商務市場的全面行動計劃。

(三)規(guī)范各國電子商務法則，提高電子商務實踐能力

各國在借鑒、研究和制訂電子商務法則時應注意一個關鍵問題，即如何將本國制訂的電子商務法則與國際電子商務接軌。1999年1月，為避免各國制訂電子商務法則時發(fā)生沖突和互斥而導致電子商務崩潰，法國電信、德意志銀行、HP、AOL、東京一三菱銀行、富士通、東芝等29家全球最大的電信、媒體和計算機公司提出開展電子商務所必須解決的諸如稅收、知識產(chǎn)權、消費者信任度、身份驗證、安全性等問題，提醒各國在制訂電子商務法則時要充分考慮國際電子商務環(huán)境和規(guī)則。到目前為止，發(fā)達國家如美國、英國、法國、德國、日本，發(fā)展中國家如中國、墨西哥、菲律賓、馬來西亞、阿根廷等幾十個國家已制訂了電子商務法則，從電子商務的基本法如美國的《全球電子商務政策框架》、英國的《網(wǎng)絡的利益一英國電子商務發(fā)展規(guī)劃》、新加坡的《電子商務政策框架》，以及到意大利、愛爾蘭、日本、澳大利亞、中國等國家的電子商務相關法則如《電子簽名法》、《數(shù)字文件規(guī)則》、《信息、通訊服務標準條款管制法》等對本國電子商務發(fā)展都作出了不同層面的規(guī)劃。值得注意的是，電子商務法則的制訂是一個復雜的國際社會系統(tǒng)工程，各國應本著開放、公平的態(tài)度，讓企業(yè)廣泛參與法則的制訂，重視貿(mào)易內(nèi)容一致性及選擇中性技術手段，既要考慮國內(nèi)環(huán)境，又要與國際電子商務環(huán)境接軌。

(四)制定符合我國國情的電子商務法則

我國的電子商務隨著全球電子商務的發(fā)展不斷取得進步。2004年，我國電子商務交易總額累計達到4400億元；2005年交易總額突破6000億元，網(wǎng)民已超億人。但與發(fā)達國家相比，我國的電子商務還處于起步階段。在電子商務法則的制訂方面，與發(fā)達國家在意識觀念、管理理念、商務與法則切入點的考慮上還有不少差距，過分集中在電子商務的技術層面和具體實施方案的邊緣領域，對具有指導性的電子商務政策法規(guī)，如電子交易、電子合同、數(shù)據(jù)與隱私權保護、消費者保護等問題少有研究和探討，電子商務基本法則遠未出臺。從2000年開始，國家發(fā)改委、信息產(chǎn)業(yè)部等部門提出了不少促進電子商務發(fā)展的措施，如《電信管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》、《商用密碼管理條例》等，由于側重點不同且缺乏相互之間的協(xié)調，法則的效力較低且難以落實，條塊分割管理體制使我國電子商務發(fā)展整體規(guī)劃缺乏統(tǒng)一的指導方針。我國應學習和借鑒國外先進的法則和規(guī)范，結合國情，在相關政策配套、規(guī)范監(jiān)管以及與國際接軌等問題的探索和實踐中制訂一套符合國情的電子商務法則。

電子商務法范文第2篇

電子商務商業(yè)方法涉及的主要知識產(chǎn)權屬性類型

著作權如上文所述，電子商務就其本質而言，可以概括為商業(yè)交易方法與必要技術手段的融合，而必要技術手段又可以劃分為計算機軟件與硬件兩個部分。計算機軟件即計算機程序，它是商業(yè)交易方法的代碼化表述，也是電子商務得以實現(xiàn)的不可或缺的組成部分。目前，多數(shù)建立了著作權制度的國家，都將著作權作為保護計算機軟件不受盜版侵害的主要工具與武器。以我國為例，雖然我國著作權法把“計算機軟件”列為“另行規(guī)定”其保護方式的特殊作品，但1992年的“中美知識產(chǎn)權諒解備忘錄”及世界貿(mào)易組織的“知識產(chǎn)權協(xié)議”，均要求把它視同文學作品而給予保護。在2001年中國“入世”之后，依照Trips協(xié)議的規(guī)定，計算機程序被視為文字作品。2001年12月國務院修改后重新頒布的《計算機軟件著作權保護條例》，在程序上和實體上，包括保護期等方面，將計算機程序與文字作品的保護水平拉齊[4]。當一項涉及商業(yè)方法的計算機軟件編寫完成之后，與該軟件相應的著作權便自動生成了，這其中不需要履行任何形式的手續(xù)，作品上也不需要有任何特殊的表示“享有版權”的形式[4]?；谥鳈嗟呐潘?，使得獲得著作權保護的計算機軟件，其源程序本身在未經(jīng)權利人許可的情況下不得被復制與使用，通過該程序語言所描述的商業(yè)交易方法的再現(xiàn)與使用也因此而受到了法律的限制，對電子商務商業(yè)方法所有者的相關權益起到了保護的作用。通過著作權來保護實現(xiàn)電子商務商業(yè)方法的計算機軟件存在其自身的限制性。著作權僅保護計算機源程序本身，而不能保護由該源程序所反映出的創(chuàng)作思想，即創(chuàng)意。就像文學藝術作品一樣，商業(yè)方法的靈魂在于創(chuàng)意。淘寶網(wǎng)的魅力不在于其所呈現(xiàn)在計算機屏幕上的五顏六色的二維用戶界面，而在于“沒有人上街不等于沒有人逛街”的經(jīng)營理念，你可以在所有商場打烊之后開始一場瘋狂的午夜血拼，動動手指就能在世界各地的8億件商品中“挑三揀四”。這才是促成2010年淘寶網(wǎng)注冊用戶達到3.7億，平均每分鐘出售4.8萬件商品的根本動力之所在[5]。對于專業(yè)的計算機編程人員而言，當他了解了這一商業(yè)模式的運營規(guī)則與網(wǎng)站的基本功能之后，通過現(xiàn)有的計算機語言搭建一個具有相同模式以及類似功能的網(wǎng)絡平臺是能夠實現(xiàn)的。模仿者所編寫的計算機源程序可以與先有者不同，因此這一行為并不侵犯先前已經(jīng)取得的著作權，但該商業(yè)方法創(chuàng)意顯然并未得到有力的保護。這也正是通過著作權保護商業(yè)方法軟件的軟肋之所在。鑒于文章篇幅的限制，著作權將不作為本文討論的重點。商業(yè)秘密所謂“商業(yè)秘密”，我國《反不正當競爭法》中將其定義為“不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息”[6]。根據(jù)國家工商行政管理總局《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》對商業(yè)秘密概念中的“技術信息和經(jīng)營信息”的解釋，商業(yè)秘密包括設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)品策略、招投標的標底及標書內(nèi)容等信息[7]。Trips協(xié)議第39條“對未披露信息的保護”專門對商業(yè)秘密的保護進行了規(guī)定。第2款具體表述了屬于商業(yè)秘密的條件：“自然人和法人應有可能防止其合法控制信息在未經(jīng)其同意的情況下以違反誠實商業(yè)行為的方式向他人披露，或被他人取得和使用，只要此類信息：1屬于秘密，即作為一個整體或就其各部分的精確排列和組合而言，該信息尚不為通常處理所涉信息范圍內(nèi)的人普遍知道，或不易被他們獲得；2因屬秘密而具有商業(yè)價值；3由該信息的合法控制人，在此種情況下采取合理的步驟以保持其秘密性質”[8]。由此可見，構成商業(yè)秘密的信息應當至少具備以下3個特點：1具有商業(yè)價值，能夠運用于商業(yè)行為中并且能夠為權利人帶來經(jīng)濟利益；2處于保密狀態(tài)，即包括不為除權利人之外的對象所知悉的情況，也包括公開程度僅僅限定在權利人以及特定對象之間的情況，所述特定對象是指經(jīng)過權利人許可而掌握該秘密信息并且與權利人達成保密協(xié)議而承擔保密義務的特定自然人或法人；3權利人采用了合理的保密措施以防止該秘密信息被不特定對象所知悉。商業(yè)秘密不但可以保護技術信息，在保護經(jīng)營信息的方面更具有不可替代的作用?，F(xiàn)行專利法不保護包括貿(mào)易規(guī)則在內(nèi)的經(jīng)營信息，商業(yè)秘密的保護方式彌補了這一不足。商業(yè)秘密是不需公開的，因此與專利制度相比能夠給予保護對象更加嚴密的封鎖，但也在一定程度上阻礙了信息的交流與共享。商業(yè)秘密沒有確定的保護期限，如果保密措施得當甚至可能永久保密。但其一經(jīng)破解或泄密，使該信息進入公眾領域，則權利人就將永久失去相關權利，且不能獲得任何補償，因此存在一定風險。商業(yè)秘密沒有地域限制，也不需履行任何登記手續(xù)而自動生成，這些都是其有別于專利制度的特點之所在。專利權商業(yè)方法相關專利申請是以利用計算機和網(wǎng)絡技術完成商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請。但是在有些申請中，雖然其在說明書中記載了申請是利用了計算機和網(wǎng)絡技術，但是在權利要求中僅僅記載了商業(yè)實施的具體步驟，而不涉及任何技術的內(nèi)容，則這樣的專利申請的權利要求主題，會被認為是純粹的商業(yè)方法。在電子、通信技術領域中，大多數(shù)與商業(yè)方法相關的專利申請都是與計算機和網(wǎng)絡技術相結合的，這類商業(yè)方法專利申請的出現(xiàn)反映了計算機及網(wǎng)絡技術在人類社會活動領域中的應用，這類專利申請既有商業(yè)活動的運作過程，又有計算機技術的應用，是一種商業(yè)活動規(guī)則與計算機技術手段的混合體。這類專利申請顯然已經(jīng)超出了傳統(tǒng)的專利保護體系的范疇，其解決方案大多是建立在人的愿望和意志的基礎上，事關的不再是人與自然界的關系，而是人與人之間的社會關系，且與公眾利益密切相關。近年來，這類專利申請不僅涉及金融行業(yè)，例如銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)等，而且廣泛涉及各種人類社會事務活動，深入到人們的各個生活角落。自電子商務誕生之始，這一新興商業(yè)運行模式是否應當作為專利保護客體便成為理論界與實務界爭論不休的問題。對于涉及商業(yè)方法的專利申請，各個國家的專利審查制度最初均認為其不能被授予專利權。但由于電子商務模式所創(chuàng)造的巨額商業(yè)利潤對國家經(jīng)濟發(fā)展所作出的巨大貢獻，并且由于專利權的排他性，為了搶占國際市場從而保護本國企業(yè)的利益，以美國、日本為首的一些電子商務已經(jīng)發(fā)展到一定水平的國家，率先選擇了專利權這一排他性保護措施，他們逐步調整了專利審查政策，放松了對涉及商業(yè)方法專利申請的審查，加強了其專利保護的力度。這些國家和地區(qū)目前都承認對于傳統(tǒng)的純粹的商業(yè)方法不能獲得專利權，而對于與技術內(nèi)容相結合的商業(yè)方法是可授予專利權的，他們更關注的是關于這類申請的創(chuàng)造性審查標準。在我國各個時期的專利申請中，一直都存在涉及商業(yè)方法的發(fā)明專利申請，但基本上均因其涉及商業(yè)規(guī)則而不給予專利授權和保護。只有一種情況除外，如果用以實現(xiàn)該商業(yè)規(guī)則的技術手段的總和，即該技術方案是新穎的，并且相對于現(xiàn)有技術具備了突出的實質性特點和顯著的進步，也就是達到了專利法意義上的創(chuàng)造性高度，才能夠被授予專利權，但該技術方案被認為應當排除在“商業(yè)方法”這一客體的范疇之外，可以稱其為部分涉及商業(yè)交易規(guī)則的發(fā)明專利申請。從目前的專利申請情況來看，這一評判標準相當于給與電子商務相關的發(fā)明專利申請判定了“死刑”，因為能夠符合上述標準的相關專利申請少之又少。本文還將在后面的章節(jié)中就此問題進行更加深入的探討。

歐、美、日三國專利制度對于電子商務商業(yè)方法的屬性認定

2007年通過并頒布的美國《專利法》修正案第101條對可專利性的主題規(guī)定如下：凡發(fā)明或者發(fā)現(xiàn)任何新穎而且有用的方法、機器、產(chǎn)品、物質組合，或者任何新穎而實用的改進，都可以獲得專利權[9]。美國專利與商標局1996年頒布的《與計算機相關的發(fā)明的審查指南》對《專利法》第一百零一條進行了如下解釋：“一項發(fā)明的有用性必須限定在專業(yè)技術領域之內(nèi)。一項計算機相關發(fā)明的實際應用才屬于專利的法定客體。限定在專業(yè)技術領域之內(nèi)的這項要求可以用來區(qū)別被專利排除的各種抽象構思、自然法則或自然現(xiàn)象”。由此可見，《與計算機相關的發(fā)明的審查指南》對電子商務商業(yè)方法是否可授予專利權并未加以限制。由于電子商務商業(yè)方法是一項與計算機相關的發(fā)明在具體專業(yè)技術領域中的實際應用，不能因為其涉及商業(yè)方法而被排除在可授予專利權的客體范圍之外[10]。在過去的幾年里，美國包括最高法院、聯(lián)邦巡回上訴法院、美國專利商標局下屬的專利申訴及無效委員會在內(nèi)的法律各界對于涉及商業(yè)方法的軟件專利能否被授予專利權的觀點一直在變化。StateStreet判例[11]正式宣告涉及計算機軟件的商業(yè)方法專利即電子商務專利可以符合專利法第一百零一條的規(guī)定，商業(yè)方法的可專利性由此確立。美國聯(lián)邦上訴法院還認為，判斷一項權利要求是否限定了法定主題的問題應當集中在權利要求的主要技術特征上，尤其是應當集中在權利要求主題的實際應用上；如果發(fā)明沒有產(chǎn)生具體、有用的和有型的結果，則發(fā)明是非法定的[12]。而AT&T判例則提出了在審查有關數(shù)學邏輯或演繹的權利要求時，重點在于判斷該數(shù)學演繹究竟是否從事了實際的應用和產(chǎn)生了實用的結果。如果是，則表示該權利要求具有專利性。這兩個判例表明，有關計算機軟件的專利申請可以將公司的經(jīng)營策略等智力活動規(guī)則的內(nèi)容與計算機相結合，進而獲得專利保護。上述兩個案例是電子商務專利保護的分界線，由此引發(fā)了歐洲和日本等國家或組織在電子商務商業(yè)方法領域一貫穩(wěn)定的政策的改變[13]。目前，日本專利局已經(jīng)放開了對于除商業(yè)方法本身之外的利用計算機實施的商業(yè)方法專利申請的保護，并將其視為一般的軟件相關發(fā)明來進行審查。日本專利法第2條第1項規(guī)定，作為專利對象的“發(fā)明”是指“利用自然法則的技術思想的創(chuàng)作”[14]。其《專利審查指南》中提出的可專利性的要求，尤其強調了“法定發(fā)明”和“創(chuàng)造性”的重要性，其中法定發(fā)明便是指“要求保護的發(fā)明應當是利用自然法則的技術思想的創(chuàng)造”。2000年11月修改的《專利審查指南》中，對于涉及計算機程序的權利要求的審查原則進行了如下修改：1指定由計算機執(zhí)行的多個功能的“計算機程序”可以被定義為“產(chǎn)品發(fā)明”；2當由軟件處理信息是通過使用硬件資源來實際實現(xiàn)時，所述軟件可以被視為專利法中描述的“法定發(fā)明”；3增加了確定涉及商業(yè)方法的發(fā)明的創(chuàng)造性的審查[15]。日本專利局在對與商業(yè)方法案例的創(chuàng)造性評判過程中，是將權利要求劃分為兩部分來看待的，首先是必須在權利要求中表述技術手段，如果技術手段是非公知的，那么肯定是可專利的。如果技術手段是公知的，則審查權利要求中所體現(xiàn)的商業(yè)規(guī)則部分是否公知。如果技術手段公知、商業(yè)規(guī)則也公知，那么是不具有創(chuàng)造性的，如果技術手段公知，商業(yè)規(guī)則非公知，那么是可專利的?！稓W洲專利公約》第52條規(guī)定：1歐洲專利授予一切具有工業(yè)上的可利用性、新穎、具有創(chuàng)造性的發(fā)明。2以下事項不能看作上述條款意義上的發(fā)明：1發(fā)現(xiàn)、科學理論和數(shù)學方法；2美學作品；3進行智力活動、游戲或從事商業(yè)活動的方案、規(guī)則和方法以及計算機程序；4信息的表述。3上述規(guī)定僅在歐洲專利申請或歐洲專利在與該規(guī)定中所涉及的主題或活動自身相關的范圍內(nèi)，才排除上述主題或活動的專利性?？梢姡瑲W洲專利局對于商業(yè)方法保護的態(tài)度是，如果一項主題屬于單純的商業(yè)經(jīng)營方法，即商業(yè)方法本身，則該主題將被排除在專利保護主題之外；如果一項主題屬于利用計算機實施的商業(yè)方法的專利申請，則依據(jù)創(chuàng)造性的審查標準進行審查，即將權利要求作為一個整體考慮，判斷是否具有技術特性，如果不具有技術性，則認定其未落在《歐洲專利公約》第52條第1款的范圍內(nèi)，這就是所謂的“技術貢獻論”?；陔娮由虅张c技術手段之間的密不可分性，只要它對現(xiàn)有技術做出了改進，就應當承認它的可專利性。但是歐洲專利局對于與商業(yè)方法和計算機軟件相關的發(fā)明授予專利一直都是非常嚴格的，“發(fā)明的技術特征是歐洲專利法關于可專利性主題的基石”[13]。

中國專利法對于電子商務商業(yè)方法的屬性認定

電子商務法范文第3篇

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)的法律效力問題實際上是電子數(shù)據(jù)能否取得與書面文件同等法律效力的問題,由此入手,采用"功能等同"的方法,對"書面"、"簽名"、"原件"等問題分別予以解決,并結合《中華人民共和國電子簽名法》,從傳統(tǒng)法律和新增法律兩方面對電子數(shù)據(jù)的法律效力予以明確的認可與確定。

關鍵詞:電子合同 電子數(shù)據(jù) 法律效力

一、導言

電子商務是伴隨著網(wǎng)絡信息技術的發(fā)展和計算機應用的普及而產(chǎn)生的一種新型的商務交易形式。這種新型的國際貿(mào)易方式以其特有的優(yōu)勢(成本低、易于參與、對需求反映迅速等),已被愈來愈多的國家及不同行業(yè)所接受和使用。據(jù)根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《2002年電子商務和發(fā)展報告》顯示,2002年世界電子商務交易額達到6153億美元,比2001年增長73.1%;瑞士信貸銀行發(fā)表的報告顯示,2003年全球通過互聯(lián)網(wǎng)進行的貿(mào)易總額預計達到1.24萬億美元。據(jù)統(tǒng)計,中國目前有4000多個電子商務網(wǎng)站和70多家認證機構,中國互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心估計,2003年中國電子商務交易額約為600億美元。但是這種新興貿(mào)易方式對傳統(tǒng)法律(無論是英美法系,還是大陸法系)關于合同的成立條件、合同有效性規(guī)范、支付方法、提單的轉讓等一系列法律法規(guī)和要求,提出了嚴肅的挑戰(zhàn)。原有的法律法規(guī)已無法滿足電子商務發(fā)展的需求,阻礙了電子商務的正常發(fā)展。因此,有必要為電子商務建立起一套必要的法律法規(guī)和共同遵守的商業(yè)規(guī)則,為電子商務的動作提供法律依據(jù),以促進國際貿(mào)易更好的發(fā)展,而《中華人民共和國電子簽名法》正是這樣一部法律。

在電子商務的過程中,參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)的方式而不是通過當面簽訂或交換書面文件的方式來達成或進行商業(yè)交易的,也即是,在這過程中,以電子數(shù)據(jù)代替了傳統(tǒng)的書面文件。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式:電子合同。

電子合同,是指在網(wǎng)絡條件下當事人之間為了實現(xiàn)一定目的,通過電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換所明確相互權利義務關系的協(xié)議。所謂電子郵件(Email),是以網(wǎng)絡協(xié)議為基礎, 從終端機輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等通過郵件服務器傳送到另一端終端機上的信息。而電子數(shù)據(jù)交換(EDI)則是通過計算機聯(lián)網(wǎng),按照商定的標準采用電子手段傳送和處理具有一定結構的商業(yè)數(shù)據(jù)。電子合同雖也是對合同當事人權利和義務作出約定的文件,但因其載體和操作過程不同于傳統(tǒng)書面合同,故具有以下特點:

1、訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡上運作,可以互不見面。合同內(nèi)容等信息記錄在計算機或磁盤等中介載體中,其修改、流轉、儲存等過程均在計算機內(nèi)進行。 2、表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名(即電子簽名)所代替。

3、傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點,而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

4、電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質保存,是無形物,改動、偽造不易留痕跡。 ?

電子合同作為證據(jù)具有一定的局限性。作為合同載體的電子數(shù)據(jù),無法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀,除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知,電子合同這一新型的合同形式,其新型的地方主要在于其載體,即電子數(shù)據(jù)的采用。因為電子合同的載體與傳統(tǒng)的書面文件大不相同,這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)的法律效力問題,也就無法確定電子合同的法律效力,這勢必對電子商務的正常發(fā)展構成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)的有效使用,各種電子商務活動才能廣泛展開。所以,電子數(shù)據(jù)的法律效力問題,可以說是電子商務相關法律問題中起碼的、最基本性的問題。

二、電子數(shù)據(jù)的法律概念

電子數(shù)據(jù)原本是一個計算機通訊方面的專業(yè)術語,簡單地說就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱。但作為法律上的一個概念,不同的組織、不同的國家、不同的學者的表述各有不同。

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在《電子商業(yè)示范法》中使用了Data Massege ,即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定:

"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學手段、或類似手段生成、儲存或傳遞的信息,這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報、電傳、和傳真;

"電子數(shù)據(jù)交換(EDI)"系指電子計算機之間使用某種商定標準來規(guī)定信息結構的信息電子運輸。

香港《電子商務條例》使用了Electronic Record(電子記錄),指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄,而該記錄--(a)能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個信息系統(tǒng)傳送至另一個信息系統(tǒng);并且(b)能儲存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。

我國《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文",譯自Data Massege ,包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。

我國《電子簽名法》采用"數(shù)據(jù)電文"是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。

《中華人民共和國合同法精解》:電子數(shù)據(jù)交換(EDI)是一種由電子計算機及其通訊網(wǎng)絡處理業(yè)務文件的形式,作為一種新的電子化貿(mào)易工具,又稱為電子合同。

《電子商務法初論》:Data Massege ,數(shù)據(jù)電訊,是獨立于口頭、書面等傳統(tǒng)意思表達方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。

從上面的各種表述,我們可以看出其中有一個層次問題,即:電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)并不是同一層次上的,它們均屬于電子數(shù)據(jù)。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及 我國《合同法

》第11條關于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知,而我國《電子簽名法》中的“數(shù)據(jù)電文”是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。而從嚴格意義上來講,電報、電傳、傳真與電子商務中的電子數(shù)據(jù)是不同的。 因為我們說,電子商務的最大特點,就是以電子數(shù)據(jù)取代了一系列的紙面交易文件,實現(xiàn)了交易的"無紙化"。而電報、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的,但它們通常總是產(chǎn)生一份書面的東西,即它們的最終傳遞結果,都是被設計成紙張的書面材料。從某種意義上來說,它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此,電報、電傳、傳真這些早就應用于商業(yè)交易中的通訊技術,并未對傳統(tǒng)的法律規(guī)則構成大的沖擊。

本文所論述的電子數(shù)據(jù),是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進行電子商務而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流,這應是排除了電報、電傳、傳真的。據(jù)此,對本文論述的電子數(shù)據(jù)這一概念,從法律意義上可表述為:在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進行的電子商務中,所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達民商事主體的內(nèi)在意思表示的無紙化的電子信息。

三、電子數(shù)據(jù)作為合同載體的特征

電子商務中電子數(shù)據(jù)的法律效力問題,主要是由于其與傳統(tǒng)書面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問題實際上是電子數(shù)據(jù)能否構成傳統(tǒng)法上的書面形式,能否取得與書面文件同等效力的問題,也即是電子合同的形式要件問題。

合同形式是合同當事人所達成的協(xié)議的表現(xiàn)形式,是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中,記載、傳遞具有法律意義的文件的形式,與當事人之間權利義務的享有與履行,有極其密切的關系。書面形式作為合同常采用的一種形式,是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中,甚至將書面形式的有無,當作法律行為生效的前提條件。之所以將書面記載,作為重要的法律行為的形式要求,主要原因在于書面形式具有長久保存的優(yōu)點,而且,如果加上手書簽名的認證,以及原件等要求的配合,便符合了理想的法庭證據(jù)要求,可以證明各方當事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質,及幫助各方意識到訂立合同的后果等,從而可據(jù)以確定紛爭之民商事事實。

而在電子商務中,文字表達的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計算機網(wǎng)絡中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?其載體也非人們所能直接感知意義的物質。與傳統(tǒng)的書面文件相比,電子數(shù)據(jù)具有如下特征:

1、它實質上是一組電子信息,其依賴于的存在介質是電腦硬盤或軟盤的磁性介質,而不是傳統(tǒng)的紙張;

2、它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字,而必須通過調取儲存在磁盤中的文件信息,顯示在電腦顯示屏上的文字來表現(xiàn)。

四、電子數(shù)據(jù)法律效力的認可

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法

對電子數(shù)據(jù)的書面形式問題如何解決呢?《電子商業(yè)示范法》提出了一個方案。

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會1996年頒布的。該法是針對"以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"的情況,向各國立法者提供一套國際公認的規(guī)則,以說明怎樣去消除此類法律障礙。因此該法實際上是一部關于電子數(shù)據(jù)效力的法律制度。

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同(functional-equivalent)"的方法,這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用,以確定如何通過電子商業(yè)技術來達到這些目的或作用。其具體做法是挑出書面形式要求中的基本作用,以其作為標準,一旦數(shù)據(jù)電文達到這些標準,即可同起著相同作用的相應書面文件一樣,享受同等程度的法律認可。據(jù)此,《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定:"如法律要求信息須采用書面形式,則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調取以備日后查用,即滿足了該項要求。"該條對電子商務環(huán)境中"書面"的基本標準,以"可以調取以備日后查用"為界,這一法律上對電子數(shù)據(jù)的書面效力的要求,是一種等價功能上的要求。

2、"書面"、"簽名"、"原件"問題的解決

我認為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)的書面形式問題在當前的技術條件下是最佳的方法。就電子數(shù)據(jù)本身來看,不能將其視為等同于書面文件,因為兩者具有不同的性質,這在前面已論述過。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體,電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)書面文件卻有著相同的功能,即兩者都是傳達了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對于傳統(tǒng)的書面文件在作為合同形式時所起的作用,如:提供文件供大家可以閱讀;可復制以便每一當事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本;文件在長時間內(nèi)可以保持不變;可通過簽字核證數(shù)據(jù)等,電子數(shù)據(jù)在作為電子合同載體時,在必要的技術保障下,同樣能夠起到這些作用,并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書面文件還可能更高。因此,電子數(shù)據(jù)在電子商務中,作為交易各方當事人的真實意思表示,應當具有與書面文件同等的法律效力,不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

在我國《合同法》中第11條這樣規(guī)定:"書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"《合同法》的這一規(guī)定,我國有些人認為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡通信方式納入書面形式的范疇,賦予其法律效力。這一點在世界各國現(xiàn)行立法中處于領先地位。"也有些人認為"這實際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"而筆者認為這只是在當時特定環(huán)境下對《合同法》的一種折中。 相對來說《中華人民共和國電子簽名法》第一章第二條第一款規(guī)定:“當事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書,不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！边@個規(guī)定實際上從正面對電子簽名、數(shù)據(jù)電文以立法的形式對其法律效力進行了肯定。

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)本身與書面文件是不能等同的,兩者只是在作為合同載體時具有相同的功能。所以我們在賦予電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力時所采用的是"功能等同"法。而我國的《合同法》卻在實際上采用了"形式等同"法,把本屬無形非紙質的電子合同歸入到有形的紙質的書面合同形式中。形式等同后,"簽名"、"原件"等這些"書面"的問題就無法解決,這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況:"盡管有的國家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定,但仍然沒有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無法準確地把握并非以傳統(tǒng)的書面文件形式提供的信息的法律性質和有效性。"

在法律意義上,對于書面文件的要求是有多種層次的,"書面形式"只是其 中的最低層次,另外還有與書面緊密聯(lián)系的手書簽名,以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書面形式,并不能起到證明法律事實的作用。只有將當事人的簽名,以及書面原件等規(guī)范合并在一起,才能較完整地達到法律規(guī)范的要求。一般的書面形式,即不附加簽名或原件要求的,充其量只能起到對文件內(nèi)容長期保存的作用。所以我們通過"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)的與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力,不應混同于更為嚴格的一些要求,如"經(jīng)簽署的文書"、"經(jīng)簽署的原件"等,但是對于電子簽名情況下具有相同的法律效力。

在合同交易中,人們對合同載體的書面形式要求,常常是與其他條件相結合的,比如同時要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)的"書面"問題時還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)作為電子合同載體的完整法律效力。在傳統(tǒng)的書面合同中,合同當事人的簽名或蓋章可以證明其身份,并

確認其本人在締約時與合同的內(nèi)容相關聯(lián)。所以,簽章是合同生效的必要條件,它對合同當事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的,在以電子數(shù)據(jù)作為合同載體的情況下,由當事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此,技術專家們設計了一種稱為"電子簽名(Electronic Signature)"的技術以實現(xiàn)電子合同當事人簽字的功能。電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰,他可以在電子商務中,利用密鑰對發(fā)送的電子數(shù)據(jù)進行加密,形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號的值,附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對電子文件進行篡改,但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰,那么在文件發(fā)生改變時,電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變,不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。 因此,電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份,并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關聯(lián),而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同,所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)的法律效力,等同于經(jīng)簽署的文書。

解決了電子數(shù)據(jù)"書面"、"簽名"的問題,采用同樣的"功能等同"法,"原件"的問題也就不難解決。

"原件"的作用主要在憑證方面,它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動。而電子數(shù)據(jù)作為人們不能直接感知意義的物質,它必須通過一定的方式,如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機打印出來,才能為人們所感知,但此時人們所看到的,應是"原件"的"副本",而不是"原件"。但采用電子簽名的技術后,電子數(shù)據(jù)同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動,這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致,因此,從此種意義上說,經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù),符合"原件"的功能要求,其在法律上的效力,可等同于"原件"。實際上在《中華人民共和國電子簽名法》中第一章第二條明確規(guī)定:本法所稱電子簽名,是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。

本法所稱數(shù)據(jù)電文,是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。這一點在立法的角度解決了原件與與簽名的關系,而不再是“功能等同”,這樣來說到目前為止無論是從原有法律體系的“功能等同”還是《中華人民共和國電子簽名法》 “明確指出”,均對電子商務中的電子數(shù)據(jù)的法律效力做出了綜合、明確的確認。

3、電子數(shù)據(jù)法律效力的確認

綜上,我們可以對電子商務中電子數(shù)據(jù)的法律效力作一個綜合的、明確的確認。

(1)電子數(shù)據(jù)作為電子商務各方當事人的真實意思表示,具有與書面文件同等的法律效力,不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

(2)經(jīng)過電子簽名的電子數(shù)據(jù),在具備必要的技術保障下,符合傳統(tǒng)法律中書面簽名與書面原件的要求,起到與"經(jīng)簽署的文書"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。

(3)在任何法律訴訟中,電子數(shù)據(jù)具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性,不因為其是電子數(shù)據(jù)的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。

(4)以電子數(shù)據(jù)為載體的電子合同,不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性,只要其符合法律的其他一些規(guī)定,如不欺詐等,就享有與傳統(tǒng)書面合同一樣的法律效力。

隨著電子商務進一步發(fā)展,電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對電子商務中電子數(shù)據(jù)法律效力的確認,對于規(guī)范電子商務,保持其高效性,維護其安全性具有不可忽視的法律意義。

電子商務法范文第4篇

上海電子商務發(fā)展概況

最近幾年,上海電子商務發(fā)展迅速,電子商務交易額在國民經(jīng)濟中的占比快速增長,2004年起一直位居全國首位。2002~2008年7年間,上海電子商務交易額從254億元提高到2785.45億元,增長逾10倍,年均增幅超過50%,總規(guī)模居全國第一。2008年,全市電子商務交易額占GDP比重達20.14%,對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響逐年增強。在網(wǎng)購市場方面,上海網(wǎng)民的網(wǎng)絡購物使用率達45.2%,是全國網(wǎng)絡購物最為普及的城市。總體來看,上海電子商務發(fā)展呈現(xiàn)三大特征:

制造業(yè)擔當“主力軍”。上海電子商務交易總額中有17%來自制造業(yè),且比重有不斷上升趨勢。一些龍頭企業(yè)起到重要的示范作用,他們在完成內(nèi)部信息化后,逐步采用電子商務向外拓展。例如寶鋼集團、上海煙草集團等在整個供應鏈和運輸管理上全部應用了電子商務,實現(xiàn)網(wǎng)上采購、下單、銷售和物流的無縫聯(lián)接。上汽集團下屬公司全部建立了自己的網(wǎng)站,上海大眾、上海通用等建立了全球同步的供應鏈管理系統(tǒng)。

消費服務業(yè)電子商務普及市民生活。雖然與市民生活密切相關的網(wǎng)上購物、拍賣、游戲、旅游等服務行業(yè)網(wǎng)上交易額占上海電子商務總額只有3.26%,但其涉及的人群面廣,對市民日常生活影響大。以百聯(lián)和聯(lián)華電子商務平臺為例,2006年底已擁有會員1100萬,支持okcard消費卡和近20家銀行卡的在線支付結算功能。正廣和的網(wǎng)上購物業(yè)務已運營8年,通過電話和網(wǎng)站,實行全天候、每天3頻次送貨到家的近鄰式快速配送服務。銀行卡的在線支付結算功能遍及全市大小商場,方便了市民刷卡消費。

“科技興貿(mào)”提升服務形成亮點。新技術和適用技術的應用,能夠提升傳統(tǒng)商貿(mào)服務業(yè)的科技含量。上海文化信息票務中心建立的“文化票務”電腦聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng),成為全國首家多劇場、多網(wǎng)點遠程票務聯(lián)網(wǎng)銷售、結算系統(tǒng)中心。上海農(nóng)產(chǎn)品中心批發(fā)市場的網(wǎng)站除合作信息、供求信息、求購信息等欄目外,還定期進行糧食交易的拍賣,目前已成為上海農(nóng)副產(chǎn)品的主要集散中心。長寧區(qū)供銷社建設的“在線收廢”回收利用交易平臺,2006年回收廢品交易額已達16.6億元。

上海發(fā)展電子商務的主要做法

制定規(guī)劃和相關政策法規(guī),有計劃地發(fā)展電子商務。近年來,上海市政府相關部門先后制定了《上海市電子商務發(fā)展規(guī)劃》、《上海市促進電子商務發(fā)展實施細則》、《上海市電子商務發(fā)展“十一五”專項規(guī)劃》和《上海市電子商務發(fā)展白皮書》。這些規(guī)劃的出臺,確定了上海的電子商務框架。同時,在試點的基礎上制定電子商務相關的政策和法規(guī),鼓勵和保障電子商務的健康有序發(fā)展。2009年3月1日正式頒布實施《上海市促進電子商務發(fā)展規(guī)定》,這是全國第一部地方性的電子商務法規(guī)。這些規(guī)劃和法規(guī)的出臺,必將使上海市電子商務進入新的發(fā)展階段。

加大電子商務硬件建設,改善網(wǎng)絡運行環(huán)境,提高競爭力水平。2009年6月18日上海市商務委與中國電信上海公司簽訂合作備忘錄,對全市電子商務園區(qū)內(nèi)的企業(yè)及市商務委認證的電子商務企業(yè),開展“寬帶大提速”行動,電子商務類企業(yè)將普遍獲得2M以上寬帶速率,徹底告別K速率時代,且價格基本不變。上海電信還率先在全國提出“為電子商務企業(yè)減負,提供全方位服務”的行動方案,通過提供更高速率的寬帶,更優(yōu)惠的資費,性價比更高的綜合信息服務,努力營造良好的電子商務發(fā)展環(huán)境。上海市政府還與中國電信集團達成信息化戰(zhàn)略合作協(xié)議,打造上?！俺鞘泄饩W(wǎng)”。預計到2012年,全市將實現(xiàn)“百兆到戶、千兆進樓、T級(百萬兆)出口”的網(wǎng)絡覆蓋。其中,電子商務園區(qū)將在2009年內(nèi)率先實現(xiàn)光纖覆蓋建設,為企業(yè)提供基于光纖和無線寬帶的無縫接入服務。同時,使用光纖接入企業(yè)的寬帶資費將保持不變,確保不增加企業(yè)的負擔。

大力推進特色電子商務試點園區(qū)建設。上海從2004年起就在普陀區(qū)規(guī)劃建立了電子商務產(chǎn)業(yè)園區(qū),園區(qū)通過提供房租、稅收等方面的優(yōu)惠政策和配套服務,吸引一批電子商務相關運營和研發(fā)企業(yè)入駐,進而形成產(chǎn)業(yè)集聚優(yōu)勢。此外,還在虹口區(qū)等地建設四個電子商務創(chuàng)業(yè)園區(qū),為創(chuàng)業(yè)者提供注冊、開票等一系列服務,并在租金、培訓、物業(yè)管理等費用上給予優(yōu)惠,以吸引電子商務運營企業(yè)和研發(fā)機構入駐,形成產(chǎn)業(yè)集聚效應。

實施“商務領域電子商務企業(yè)示范工程”,加快培育一批有實力的電子商務企業(yè)。上海通過加強骨干企業(yè)電子商務應用,帶動相關產(chǎn)業(yè)的電子商務水平的提高。鼓勵電子信息、汽車、精品鋼材、石油化工、裝備制造、生物醫(yī)藥等領域的骨干企業(yè)在加快企業(yè)信息化建設的基礎上,深化電子商務應用,拓展國際經(jīng)貿(mào)交往與技術合作,開拓國際市場。2009年6月18日,上海首次舉行“上海市電子商務示范企業(yè)”授牌儀式。環(huán)迅支付、籬笆網(wǎng)、東方鋼鐵、Ebay、百聯(lián)等8家滬上知名企業(yè)入選第一批“上海市電子商務示范企業(yè)”。上海市政府將這8家入選企業(yè)作為上海市發(fā)展國際電子商務平臺的先鋒,進行重點扶持。

上海的做法對我省的啟示

總體來看,我省電子商務在國內(nèi)處于領先地位,但與上海,特別是國際先進水平相比,在交易規(guī)模和普及程度方面還有一定距離。上海促進電子商務發(fā)展的一些做法,對我省具有重要的借鑒意義。

加快實施寬帶提速行動。寬帶速率的快慢對電子商務的應用和發(fā)展的水平影響極大。我省可借鑒上海的經(jīng)驗,通過加強與中國電信和中國聯(lián)通的合作,簽署相關戰(zhàn)略協(xié)議,在全省范圍內(nèi)實施寬帶提速行動,使寬帶速率普遍達到2M以上。在不增加企業(yè)負擔的前提下,使電子商務類企業(yè)用戶可以享受到從原來256K提升到2M,原512K提升到3M,原1M提速到4M的服務,這將極大地促進我省電子商務的應用和發(fā)展。

把電子商務作為新的經(jīng)濟增長點來抓。電子商務已不是單純的交易模式或信息技術的應用,而是推動城市產(chǎn)業(yè)結構變革的重要力量。電子商務對推動我省經(jīng)濟增長的作用還未充分發(fā)揮。建議我省加快扶持一批在國內(nèi)具有一定優(yōu)勢的電子商務運營企業(yè)進一步做大做強;鼓勵電信運營商、軟件企業(yè)、計算機信息系統(tǒng)集成商轉變服務模式,發(fā)展新型的電子商務增值服務;吸引國內(nèi)外電子商務運營企業(yè)特別是總部型的電子商務運營企業(yè)落戶我省,努力使我省成為中外電子商務運營企業(yè)的總部集聚地和營運中心。此外,著力推動網(wǎng)絡交易服務、業(yè)務外包服務、信息技術外包服務等電子商務服務業(yè)態(tài)的發(fā)展,提升我省電子商務服務業(yè)的整體實力。

發(fā)展特色電子商務園區(qū),以特色帶動整個產(chǎn)業(yè)發(fā)展。在實體經(jīng)濟中,我省憑借民營企業(yè)眾多、塊狀經(jīng)濟、專業(yè)市場發(fā)達等特點,經(jīng)濟發(fā)展處在全國前列。在電子商務領域中,我省也應形成自己的特點,努力發(fā)展各種特色園區(qū),集中創(chuàng)建若干電子商務產(chǎn)業(yè)園和電子商務創(chuàng)業(yè)園,從而帶動全省整個電子商務產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

建立促進電子商務發(fā)展的協(xié)同推進工作機制。通過建立由多部門組成的聯(lián)席會議制度,共同研究我省電子商務發(fā)展的現(xiàn)狀、存在的問題以及下一階段工作重點,研究制訂電子商務發(fā)展的政策、措施、標準和規(guī)則,組織、指導電子商務的推廣和管理工作,促進我省電子商務的健康發(fā)展。

(組 長:潘忠弟

電子商務法范文第5篇

錯。這個觀點大錯特錯，而且影響極壞。而且?guī)缀醭蔀榱四壳爸袊娮由虅战?jīng)營者逃避利潤考察的最大借口和聽上去最有力的借口。

電子商務的真正問題如下：

1、沒有強壯的習慣性網(wǎng)絡消費者隊伍。美國擁有3，000萬網(wǎng)絡用戶的時候，主流消費者還不夠一成。中國的所謂一千萬用戶類推很難超過50萬真正的消費者。而且，這類消費者因為目前電子商務的種種不便利和可替代性，多數(shù)屬于嘗試者而不是習慣性消費者。

這個問題的解決方案：1、等待。2，等待同時，改進電子商務的表達形式。使之更符合消費行為。

2、電子商務沒有找到針對性推送產(chǎn)品的辦法。什么是消費者要的，而且是很難在現(xiàn)實的商場里找不到的？或者性價比更好。網(wǎng)站怎么知道消費者在尋找？消費的信息如何交流，如何實現(xiàn)直截了當?shù)耐扑?？解決不好這個問題，供求雙方根本不可能達到信息的平衡?；ヂ?lián)網(wǎng)的價值沒有體現(xiàn)。

3、選擇商品的標準？例子：現(xiàn)在有個網(wǎng)站大賣手機，的確便宜。而且應該可靠（想當然這么認為）。問題是：網(wǎng)站不可能千城萬店，保修怎么辦？在消費主義塵囂日上的今天，這樣的后期服務將成為電子商務的最大障礙。

4、消費習慣。美國地廣人稀，很多社區(qū)不是出門就有士多的，所以消費習慣和中國大大不同，所以郵購在美國很流行而在中國很不流行，比較一下，值得深思。

二、門戶、社區(qū)日薄西山。

錯。不能因為那時大哥的一時波折就跟風是雨。沒有永遠上升的股市，投機性的資本市場總是這樣的，上落之間才有機會。況且，資本市場和網(wǎng)絡的經(jīng)營市場是兩回事，雖然互相之間有聯(lián)系，但不至于于合二為一。門戶、社區(qū)永遠是網(wǎng)絡世界的永恒，雖然形態(tài)會有變化和改變。

理由：門戶和社區(qū)是網(wǎng)絡虛擬社會的基礎，通俗的說，是虛擬社區(qū)誕生了網(wǎng)絡上的人類。網(wǎng)絡人類幾乎是決定網(wǎng)絡經(jīng)濟的最主要的一個部分。

三、商業(yè)模式。

所謂模式是最要不得的說法。任何一個經(jīng)濟實體，必須以利潤追求為先導，以利潤界定模式，而現(xiàn)在，大家常常本末倒置，以模式去構造利潤來源，典型的教條主義。

四、所謂垂直。

很多網(wǎng)站目前以垂直相標榜，不過新圈地運動的異型而已。垂直沒有錯，精深沒有錯。問題是中國如此少的網(wǎng)民基礎，垂直一下，基礎更薄弱。

垂直是難度極大的事情，錯倒不錯，但是實在要求特別高，不是貼個行業(yè)標簽可以解決的問題。五、b2b前景無限。